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G.F. CAMPOBASSO

DIRITTO COMMERCIALE

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DIRITTO DELL’IMPRESA

4° Edizione

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INDICE

Introduzione

I. L’Imprenditore

1. Il sistema legislativo. Imprenditore e imprenditore commerciale

2. La nozione generale dell‟imprenditore 3. L‟attività produttiva

4. L‟organizzazione 5. Impresa e lavoro autonomo

6. Economicità dell‟attività 7. LA professionalità

8. Attività di impresa e scopo di lucro

9. Il problema dell‟impresa per conto proprio 10. Il problema dell‟impresa illecita

11. Impresa e professioni intellettuali

II. Le categorie di imprenditori

A. IMPRENDITORE AGRICOLO E IMPRENDITORE COMMERCIALE

1. Il ruolo della distinzione 2. L‟imprenditore agricolo. Le attività agricole essenziali

3. Le attività agricole per connessione 4. L‟imprenditore commerciale

5. Il problema dell‟impresa civile

B. PICCOLO IMPRENDITORE. IMPRESA FAMILIARE

1. Il criterio dimensionale. La piccola impresa

2. Il piccolo imprenditore nel codice civile

3. Il piccolo imprenditore nella legge fallimentare 4. L‟impresa artigiana

5. L‟impresa familiare

C. IMPRESA COLLETTIVA. IMPRESA PUBBLICA.

1. L‟impresa societaria

2. Le imprese pubbliche 3. Attività commerciale delle associazioni e delle fondazioni

III. L’acquisto della qualità di imprenditore.

A. L’IMPUTAZIONE DELL’ATTIVITA’ DI IMPRESA

1. Esercizio diretto dell‟attività d‟impresa

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2. La teoria dell‟imprenditore occulto 3. Critica. L‟imputazione dei debiti d‟impresa

4. Una tecnica per reprimere gli abusi

B. INIZIO E FINE DELL’IMPRESA

5. L‟inizio dell‟impresa 6. Attività di organizzazione e attività di esercizio

7. La fine dell‟impresa

C. CAPACITA’ E IMPRESA

8. Incapacità e incompatibilità

9. L‟impresa commerciale dell‟incapace

IV. Lo statuto dell’imprenditore commerciale

A. LA PUBBLICITA’ LEGALE

1. La pubblicità delle imprese commerciali

2. Il registro delle imprese

3. La pubblicità delle società di capitali e delle cooperative

B. LE SCRITTURE CONTABILI

4. L‟obbligo di tutela delle scritture contabili

5. Le scritture contabili obbligatorie. Regolarità e controllo. 6. La rilevanza esterna delle scritture contabili. L‟efficacia probatoria.

C. LA RAPPRESENTANZA COMMERCIALE

7. Ausiliari dell‟imprenditore commerciale e rappresentanza 8. L‟istitore

9. I procuratori 10. I commessi

V. L’azienda

1. La nozione di azienda. Organizzazione ed avviamento

2. Gli elementi costitutivi dell‟azienda 3. L‟azienda fra concezione atomistica e concezione unitaria. Azienda e universalità di beni.

4. La circolazione dell‟azienda. Oggetto e forma dei negozi traslativi 5. La vendita dell‟azienda. Il divieto di concorrenza alienante

6. La successione nei contratti aziendali 7. I crediti e i debiti aziendali

8. Usufrutto e affitto dell‟azienda

VI. I segni distintivi

1. Il sistema dei segni distintivi

A. LA DITTA

2. Formazione della ditta e contenuto del diritto sulla ditta 3. Il trasferimento della ditta

4. Ditta e nome civile. Ditta e nome della società.

B. IL MARCHIO

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5. Nozione e funzione del marchio 6. I tipi di marchio

7. I requisiti di validità del marchio

8. Il marchio registrato 9. Il marchio di fatto

10. Il trasferimento del marchio

C. L’INSEGNA

11. Nozione e disciplina

VII. Opere dell’ingegno. Invenzioni industriali.

1. Le creazioni intellettuali 2. Principi ispiratori della disciplina

A. IL DIRITTO D’AUTORE

3. Oggetto e contenuto del diritto d‟autore 4. Trasferimento del diritto di utilizzazione economica. Tutela.

B. LE INVENZIONI INDUSTRIALI

5. Oggetto e requisiti di validità 6. Il diritto al brevetto

7. L‟invenzione brevettata 8. Brevettazione internazionale. Brevetto europeo. Brevetto comunitario.

9. L‟invenzione non brevettata

C. I MODELLI INDUSTRIALI

10. Modelli e utilità. Disegni e modelli.

VIII. La disciplina della concorrenza.

A. LA LEGISLAZIONE ANTIMONOPOLISTICA

1. Concorrenza perfetta e monopolio

2. La disciplina italiana e comunitaria 3. Le singole fattispecie. Le intese restrittive della concorrenza

4. Abuso di posizione dominante e abuso di dipendenza economica 5. Le concentrazioni

B. LE LIMITAZIONI DELLA CONCORRENZA

6. Limitazioni pubblicistiche e monopoli legali 7. Obbligo di contrarre del monopolista

8. I divieti legali di concorrenza 9. Limitazioni convenzionali della concorrenza

C. LA CONCORRENZA SLEALE

10. Libertà di concorrenza e disciplina della concorrenza sleale 11. Ambito di applicazione della disciplina della concorrenza sleale

12. Gli atti di concorrenza sleale. Le fattispecie tipiche

13. Gli altri atti di concorrenza sleale 14. Le sanzioni

15. La pubblicità ingannevole e comparativa

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IX. I consorzi tra imprenditori. 1. Nozione e tipologia 2. Il contratto di consorzio

3. I consorzi con attività interna. L‟organizzazione consortile

4. I consorzi con attività esterna. 5. Le società consortili

X. Il gruppo europeo di interesse economico. 1. Caratteri generali 2. La disciplina

XI. Le associazioni temporanee di imprese. 1. Collaborazione temporanea ed occasionale fra le imprese 2. Le associazioni temporanee per la partecipazione agli appalti di opere pubbliche

Introduzione:

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Costituzione Italiana artt. 41 e 42.

Si riconosce la PROPRIETA‟ PRIVATA E LA LIBERA INIZIATIVA ECONOMICA. Si riconosce dunque un modello di sviluppo economico basato sull‟economia di mercato che

presuppone:

1. tendenziale libertà dei privati di dedicarsi alla produzione e alla distribuzione di quanto necessario per il soddisfacimento dei bisogni materiali della collettività

2. libertà di coesistenza di una pluralità di operatori economici e la libertà di competizione economica, indirizzata, controllata e coordinata dagli interventi dei pubblici poteri nella vita economica.

Il fenomeno imprenditoriale è quindi l‟asse portante dello sviluppo economico, obiettivo perseguito dal nostro ordinamento attraverso una normativa che riguarda sia i singoli rapporti economici ( disciplina dei

singoli atti di autonomia privata a contenuto patrimoniale. Celerità e sicurezza alla circolazione dei beni e

tutela del credito) sia l‟attività di impresa (statuto professionale Diritto commerciale: sezione del diritto privato che disciplina l‟attività e gli atti dell‟impresa.

Caratteri fondamentali qualificanti: 1. Specialità delle norme: diverse da quelle valevoli per la generalità dei consociati e fondate su propri

ed unitari principi ispiratori

2. Uniformità internazionale: liberalizzazione dei rapporti commerciali internazionali. Supera le barriere nazionali e tende all‟integrazione: esigenze di uniformità e armonizzazione internazionale.

3. Diritto in continua evoluzione: segue le esigenze economiche e del mkt che impongono continui cambiamenti.

I. L’IMPRENDITORE

1. Il sistema legislativo. Imprenditore e imprenditore commerciale.

L’imprenditore Art. 2082 c.c.: è imprenditore colui che esercita professionalmente

un‟attività economica organizzata al fine della produzione o dello scambio di beni o servizi.

TIPOLOGIA delle IMPRESE: divise secondo tre criteri di selezione a. oggetto dell‟impresa (diff. Tra imprenditore agricolo, art. 2135, e imprenditore commerciale, art.

2195)

b. dimensione dell‟impresa ( piccolo imprenditore, art. 2083, imprenditore medio-grande) c. natura del soggetto che esercita l‟impresa ( impresa individuale, società, impresa pubblica).

Tutto ciò viene regolato da:

- statuto generale dell‟imprenditore (disciplina dell‟azienda, segni distintivi, concorrenza e consorzi, disposizioni speciali in tema di contratti)

- statuto dell‟imprenditore commerciale (integrativo del precedente, iscrizione al registro delle

imprese, pubblicità legale, rappresentanza commerciale, scritture contabili, fallimento..)

2. La nozione generale di imprenditore.

Requisiti minimi necessari e sufficienti che devono ricorrere perché un dato soggetto sia esposto

alla disciplina dell‟imprenditore: L‟imprenditore Art.2082 c.c.: è imprenditore colui che esercita

o Professionalmente: l‟attività economica deve essere svolta in modo professionale,

cioè in modo stabile, anche se non continuativo; esercizio sistematico di un‟attività economica

o un’attività: comportamento positivo diretto a creare nuova ricchezza e nuova utilità (scopo di lucro od obiettiva economicità)

o economica: soggetto attivo dell‟impresa e del sistema economico, concorre

all‟organizzazione della produzione e alla distribuzione di ricchezza o organizzata: l‟attività economica deve essere conseguenza dell‟organizzazione dei

fattori produttivi; ( o Impresa senza organizzazione: artigiano come imprenditore o lavoratore autonomo

come imprenditore o Organizzazione senza impresa: libero professionista - art. 2238.)

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o al fine della produzione o dello scambio: a. Intermediatrice tra offerta di capitale, domanda di lavoro e domanda di beni e servizi b. Dirigenziale in quanto rischia di non

coprire il costo dei fattori produttivi impiegati e detiene il potere economico

o di beni o servizi.

Sussistono altri requisiti non direttamente menzionati ma comunque di rilevante importanza:

1. Scopo di lucro

2. La destinazione al mercato di beni e servizi prodotti 3. La liceità dell‟attività svolta.

3. L’attività produttiva

L‟impresa è attività (serie di atti coordinati) finalizzata alla produzione o allo scambio di beni o servizi. attività produttiva. E‟ in funzione di un determinato obiettivo.

NOTA: La definizione generale d‟ imprenditore è anche definizione generale d‟ impresa, in quanto usiamo la parola “impresa” nell‟attimo in cui si definisce il momento d‟acquisto o

cessazione della qualità d‟imprenditore. La realtà globale dell‟impresa è la risultante dell‟unione d‟aspetti:

Soggettivi - l‟ imprenditore è il soggetto

Funzionali - L‟ impresa come attività economica

Oggettivi - L‟ azienda come complesso di beni per l‟attuazione della funzione, che è l‟ esercizio di

impresa, secondo le disposizioni dell‟art. 2555.

Attività di godimento e impresa

Attività di investimento e di finanziamento

4. L’organizzazione

Impiego coordinato di fattori produttivi (capitale e lavoro) propri ed altrui. Apparato produttivo formato da persone e da beni strumentali. E‟ imprenditore anche chi opera

utilizzando solo il fattore capitale ed il proprio lavoro senza dar vita ad alcuna organizzazione intermediatrice del lavoro.

Non è necessario inoltre che l‟attività organizzativa dell‟imprenditore si concretizzi nella

creazione di un apparato strumentale fisicamente percepibile. Ciò che qualifica l‟impresa è

l‟utilizzazione di fattori produttivi ed il loro coordinamento da parte dell‟imprenditore per un fine produttivo.

5. Impresa e lavoro autonomo

Un minimo di organizzazione di lavoro altrui o di capitale è pur sempre necessaria per aversi impresa sia pure piccola. In mancanza sia avrà semplice lavoro autonomo non

imprenditoriale. In mancanza di un coefficiente minimo di “eteroorganizzazione” deve negarsi l‟esistenza di impresa, sia pure piccola.

Es. lustrascarpe, investitore del proprio risparmio…

6. Economicità dell’attività

L‟impresa è “attività economica”. L‟attività produttiva può dirsi condotta con metodo economico quando è tesa al procacciamento di entrate remunerative dei fattori produttivi.

Deve essere esercitata con modalità che consentano almeno la copertura dei costi sostenuti

con i ricavi conseguiti.

7. La professionalità

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Carattere professionale dell‟attività. Esercizio abituale e non occasionale di una data attività

produttiva. Possono essere però attività stagionali o pluralità di attività (medico con

impresa). La professionalità va accertata in base ad indici esteriori ed oggettivi.

ELEMENTI qualificanti non richiamati su cui si discende sulla loro importanza o meno a determinare la qualifica di imprenditore sono:

A. 8. Attività d’impresa e scopo di lucro

Lo scopo di lucro è essenziale per l‟attività di impresa? Distinguiamo lo scopo di lucro in:

o soggettivo (movente psicologico dell‟imprenditore). In questo caso no.. perchè non si può condizionare lo status di imprenditore a elementi strettamente soggettivi.

o Oggettivo (dati esteriori ed oggettivi). Comunque no.. essenziale è solo che l‟attività

venga svolta secondo modalità oggettive astrattamente lucrative. L‟intento dell‟imprenditore è di realizzare con profitto l‟attività d‟impresa.

L‟attività d‟impresa però, di fatto, è solo quella condotta con metodo economico. Il REQUISITO MINIMO ESSENZIALE dell‟attività di impresa è l‟economicità della gestione e

non lo scopo di lucro.

B.

9. Il problema dell’impresa per conto proprio

E‟ imprenditore anche chi produce beni o servizi destinati ad uso e consumo personale (impresa per conto proprio)? La destinazione del mercato non è richiesta da alcun dato

legislativo. E‟ imprenditore anche chi lo è per conto proprio anche se vi sono tesi discordanti.

La verità è che l‟applicazione della disciplina dell‟impresa non si può far dipendere dalle mutevoli intenzioni di chi produce ma deve fondarsi esclusivamente sui caratteri oggettivi

fissati dall‟art. 2082 codice civile.

C.

10. Il problema dell’impresa illecita.

La qualità di imprenditore può essere riconosciuta quando l‟attività svolta è illecita, cioè contraria a norme imperative, all‟ordine pubblico e al buon costume? Es. impresa che fabbrica droga reato

Contrabbando sigarette reato

E‟ da ritenersi che l‟illiceità dell‟attività precluda l‟esistenza di impresa e l‟applicazione della relativa disciplina? L‟illecito va represso e sanzionato. Ci può essere un‟attività di impresa

illecita che da luogo al compimento di una serie di atti leciti e validi. L‟illiceità dell‟impresa è

determinata dalla violazione di norme imperative che ne subordinano l‟esercizio a concessione o autorizzazione amministrativa (impresa illegale). Tale tipo di illecito non

impedisce l‟acquisto della qualità di imprenditore (commerciale) e con pienezza di effetti. Il titolare di un‟impresa illegale è esposto al fallimento.

Se illecito è l‟oggetto stesso dell‟attività (attività immorale) ne deriva che da un

comportamento illecito non potranno mai derivare effetti favorevoli per l‟autore dell‟illecito o per chi ne è stato parte.

11. Impresa e professioni intellettuali

Esistono delle attività produttive per le quali la qualifica imprenditoriale è esclusa in via di principio dal legislatore professionisti intellettuali: liberi professionisti come medici,

ingegneri, avvocati, commercialisti, notai… Essi non sono mai imprenditori. Art. 2238 c.c. le disposizioni in tema di impresa si applicano alle professioni intellettuali

solo se “l‟esercizio della professione costituisce elemento di una attività organizzata in forma di impresa”. Essi diventano imprenditori solo se ed in quanto la professioni intellettuale è

esplicata nell‟ambito di altra attività di per sé qualificabile come impresa. (es. medico che gestisce clinica privata). Dunque in linea generale non essendo sottoposti alla disciplina

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dell‟imprenditore commerciale non sono soggetti nemmeno al fallimento. La loro disciplina viene separata volontariamente per queste fattispecie: esame ed iscrizione all‟albo per

assicurare il carattere personale nel rapporto tra professionista intellettuale e cliente.

II. LE CATEGORIE DI IMPRENDITORI

A. Imprenditore agricolo e imprenditore commerciale

1. Il ruolo della distinzione

Distinzione effettuata secondo l‟oggetto dell‟attività: 1. imprenditore commerciale (cat. generale)= ampia ed articolata disciplina fondata sull‟obbligo di

iscrizione nel registro delle imprese (pubblicità legale), sull‟obbligo della tenuta delle scritture

contabili, sull‟assoggettamento al fallimento e alle altre procedure concorsuali. 2. imprenditore agricolo (cat. Speciale) = ha valore essenzialmente negativo, E‟ sottoposto alla

disciplina prevista per l‟imprenditore in generale ma è esonerato dalla tenuta delle scritture contabili (art. 2214) e dell‟assoggettamento alle procedure concorsuali (art. 2221). 1993:

iscrizione nel registro delle imprese e dal 2001 con funzione di pubblicità legale ( art. 2 d.lgs

228/2001). 3. Imprese civili: non menzionate esplicitamente dal legislatore

2. L’imprenditore agricolo. Le attività essenziali

E‟ sottoposto ad una disciplina più leggera perché normalmente è più debole. Le attività agricole

possono essere distinte in due grandi categorie:

1. attività agricole essenziali 2. attività agricole per connessione

La nozione originaria (art 2135 c.c.: chi esercita un‟attività diretta alla coltivazione del fondo, alla silvicoltura, all‟allevamento del bestiame e attività connesse) oggi vede una visione più moderna a

causa del progresso tecnologico che da semplice sfruttamento della produttività naturale della terra

ha portato ad un‟agricoltura industrializzata (coltivazioni artificiali o fuori terra/ allevamenti in batteria).

L‟attuale formulazione dell‟art 2135 cita: “è imprenditore agricolo chi esercita una delle seguenti attività: coltivazione del fondo, sevicoltura, allevamento di animali e attività connesse”.. intendendo

le “ attività dirette alla cura e allo sviluppo di un ciclo biologico o di una fase necessaria del ciclo

stesso, di carattere vegetale o animale, che utilizzano o possono utilizzare il fondo, il bosco o le acque dolci, salmastre o marine”.

Rientrano dunque: orticoltura, coltivazione in serra o in vivai, floricoltura, acquicoltura..

3. Le attività agricole per connessione

Seconda categoria di attività agricole. Significativo ampliamento:

1. dirette alla trasformazione o all‟alienazione di prodotti agricoli che rientrano nell‟esercizio normale dell‟agricoltura

2. tutte le altre attività esercitate in connessione con la coltivazione del fondo, la sivicultura e l‟allevamento del bestiame.

3. attività dirette alla manipolazione, conservazione, trasformazione, commercializzazione e

valorizzazione di prodotti ottenuti prevalentemente da un‟attività agricola essenziale 4. attività dirette alla fornitura di beni e servizi mediante l‟utilizzazione prevalente di attrezzature o

risorse normalmente impiegate nell‟attività agricola esercitata.

CONDIZIONI NECESSARIE

a. Connessione soggettiva: il soggetto che la esercita sia già qualificabile imprenditore agricolo in

quanto svolge in forma di impresa una delle tre attività agricole tipiche e inoltre attività coerente

con quella connessa. b. Connessione oggettiva: rapporto oggettivo tra attività connessa ed essenziale. PREVALENZA:

necessario e sufficiente è infatti solo che si tratti di attività aventi ad oggetto prodotti ottenuti

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prevalentemente dall‟esercizio dell‟attività agricola essenziale. Le attività connesse non devono prevalere, per rilievo economico, su quelle dell‟attività agricola essenziale.

4. L’imprenditore commerciale

E‟ imprenditore commerciale chi esercita una o più delle seguenti categorie di attività: art. 2195 – 1°comma:

1. industria: “attività industriale diretta alla produzione di beni e servizi”

2. commercio:”attività intermediaria nella circolazione dei beni” 3. trasporti: “attività di trasporto per terra, per acqua o per aria”

4. banche e assicurazioni: “attività bancaria o assicurativa” 5. imprese ausiliarie: “altre attività ausiliarie delle precedenti”

Carattere industriale dell‟attività di produzione di beni e servizi + carattere intermediario delle attività di scambio.

5. Il problema dell’impresa civile

Non è prevista da alcun dato legislativo

B. Piccolo imprenditore. Impresa familiare

1. Il criterio dimensionale. La piccola impresa

La dimensione dell‟impresa è il secondo criterio di differenziazione della disciplina degli imprenditori.

Il PICCOLO IMPRENDITORE è sottoposto allo statuto generale dell‟imprenditore. E‟ invece esonerato, anche se esercita attività commerciale, dalla tenuta delle scritture contabili (art. 2214, 3°comma) e

dall‟assoggettamento al fallimento e alle altre procedure concorsuali (art. 2221 e 1 legge Fall.),

mentre l‟iscrizione nel registro delle imprese originariamente esclusa (art. 2202) ha di regola solo funzione di pubblicità notizia (art.8 legge 29/12/1993, N. 580). Anche la nozione di piccolo

imprenditore ha perciò nel sistema del codice civile rilievo essenzialmente negativo.

2. Il piccolo imprenditore nel codice civile

“Sono piccoli imprenditori i coltivatori diretti del fondo, gli artigiani, i piccoli commercianti e coloro

che esercitano una attività professionale organizzata prevalentemente con il lavoro proprio e dei loro componenti della famiglia (art. 2083)”.

o Criterio della prevalenza: deve sempre sussistere. La prevalenza del lavoro proprio e

familiare costituisce il carattere distintivo di tutti i piccoli imprenditori. o Prevalenza sul lavoro altrui e sul capitale: per aversi piccola impresa è perciò necessario

che: a. l‟imprenditore presti il proprio lavoro nell‟impresa (es. il fruttivendolo = piccolo

imprenditore) b. il suo lavoro e quello degli eventuali familiari che collaborano nell‟impresa prevalgano sia

rispetto al lavoro altrui (es. dipendenti) sia rispetto al capitale (proprio o altrui) investito nell‟impresa. (es. il gioielliere potrebbe essere imprenditore rilevanza del capitale).

o Prevalenza funzionale: La prevalenza del lavoro familiare sugli altri fattori produttivi, a sua volta, deve correttamente intendersi in senso qualitativo- funzionale e non come

prevalenza quantitativo- aritmetica.

3. Il piccolo imprenditore nella legge fallimentare

Può fallire solo l‟imprenditore commerciale purché non sia pubblico ne piccolo (questo ultimo si

sottrae alla disciplina del fallimento). In nessun caso sarà esonerata dal fallimento l‟impresa che venisse esercitata in forma di società commerciale.

4. L’impresa artigiana

Fra i piccoli imprenditori rientra anche l‟impresa artigiana. La legge 860 del 1956 la definiva con una serie di criteri al fine di individuare i destinatari di una disciplina di favore sotto il profilo creditizio,

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lavoristico e tributario. La c.d. legge quadro sull‟artigianato (l. n. 443 del 1985) ha modificato la nozione di impresa artigiana ma, soprattutto, non è più dettata “ a tutti gli effetti di legge”. Perciò il

riconoscimento della qualifica artigiana in base alla legge sull‟artigianato non basta per escludere il

fallimento: occorrerà valutare se sia rispettato il requisito della prevalenza dettato dall‟art. 2083.

5. L’impresa familiare

E‟ impresa familiare l‟impresa in cui lavorano e collaborano il coniuge, i parenti entro il 3° grado e gli

affini entro il 2° grado dell‟imprenditore: FAMIGLIA NUCLEARE. Il legislatore riconosce e tutela determinati diritti patrimoniali e amministrativi:

o mantenimento,

o partecipazione agli utili, o prelazione sull‟azienda.

Sul piano gestorio poi è previsto che le decisioni in merito alla gestione straordinaria dell‟impresa e talune altre decisioni di particolare rilievo “sono adottate, a maggioranza, dai familiari che

partecipano all‟impresa stessa”.

C. Impresa collettiva. Impresa pubblica

Il terzo criterio di differenziazione della disciplina delle imprese è rappresentato dalla NATURA

GIURIDICA DEL SOGGETTO TITOLARE. Tre sono le figure contemplate dal legislatore: o impresa individuale

o impresa societaria

o impresa pubblica.

1. L’impresa societaria

Le società diverse dalle società semplici si definiscono tradizionalmente società commerciali.

o Statuto impresa commerciale: a. parte della disciplina propria dell‟imprenditore commerciale si applica alle società commerciali

qualunque sia l‟attività svolta. Obbligo di iscrizione nel registro delle imprese, tenuta delle scritture contabili.

b. Esonero dal fallimento per società commerciali che esercitano attività agricola.

c. Il fallimento della società comporta il fallimento dei singoli soci a responsabilità illimitata, in s.n.c. e in s.a.s.

2. Le imprese pubbliche

L‟attività di impresa può essere anche svolta dallo Stato e dagli altri enti pubblici. Vi sono tre forme

di intervento possibili per lo Stato:

a. imprese-organo – vivono in organismi amministrativi a tutti gli effetti: lo Stato o altro ente pubblico territoriale (regioni, province, comuni) possono svolgere direttamente attività di

impresa avvalendosi di proprie strutture organizzative, prive di distinta soggettività. L‟attività di impresa è per definizione secondaria ed accessoria rispetto ai fini istituzionali dell‟ente pubblico.

b. Enti pubblici economici – applicazione disciplina statuto imprenditore commerciale, escluso

fallimento e disciplina speciale per gestione crisi aziendale: La pubblica amministrazione può dar vita ad enti di diritto pubblico il cui compito istituzionale esclusivo o principale è l‟esercizio di

attività di impresa commerciale. (es. enel, fs, …) Questo settore ha trovato due fasi successive in cui si è articolato il processo di privatizzazione: una formale, trasferimento in società di diritto

privato (spa) in cui lo Stato è unico azionista, ed una seconda sostanziale con il collocamento delle azioni (sottoscrizione dei privati).

c. Società a partecipazione pubblica – disciplina imprese commerciali: Lo Stato svolge attività di

impresa servendosi di strutture di diritto privato attraverso la costituzione di società generalmente per azioni.

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3. Attività commerciale delle associazioni e delle fondazioni

Se un‟associazione o fondazione esercita professionalmente, accanto alla sua attività istituzionale,

un‟attività economica organizzata al fine della produzione o dello scambio di beni o servizi, acquista la qualifica di imprenditore e quindi, ricorrendone gli ulteriori presupposti, può fallire?

o Incompatibilità tra scopo ideale/altruistico e scopo lucrativo? No, lo scopo di lucro non è essenziale: rileva solo l‟economicità del metodo.

o Mancanza del requisito di professionalità quando l‟attività d‟impresa di associazioni e

fondazioni è accessoria rispetto a quella ideale (cioè non è l‟attività principale dell‟ente)? No.

Ad associazioni e fondazioni può applicarsi lo statuto dell‟imprenditore commerciale.

III. L’ACQUISTO DELLA QUALITA’ DI IMPRENDITORE

A. L’IMPUTAZIONE DELL’ATTIVITA’ DI IMPRESA

Per poter affermare che un dato soggetto è diventato imprenditore è necessario che l‟esercizio dell‟attività d9i impresa sia a lui giuridicamente riferibile , sia a lui imputabile.

1. Esercizio diretto dell’attività d’impresa

La qualità di imprenditore è acquistata - con pienezza di effetti – dal soggetto e solo dal soggetto il cui nome è stato speso nel compimento dei singoli atti di impresa. Diventa imprenditore colui che

esercita personalmente l‟attività di impresa compiendo in proprio nome gli atti relativi. Non diventa invece imprenditore il soggetto che gestisce l‟altrui impresa quando operi spendendo il nome

dell‟imprenditore, per effetto del potere di rappresentanza conferitogli dall‟interessato o riconosciutogli dalla legge.

Perciò quando gli atti di impresa sono compiuti tramite rappresentante (volontario o legale),

imprenditore diventa il rappresentato e non il rappresentante. L‟attività di impresa è sostanzialmente esercitata dal rappresentante. (ad esempio , il genitore che gestisce l‟impresa quale rappresentante

legale del figlio minore, in seguito ad autorizzazione del tribunale. Gli atti di impresa sono decisi e compiuti dal genitore, ma imprenditore è il minore e solo il minore è esposto a fallimento).

2. La teoria dell’imprenditore occulto

Fenomeno Ritroviamo una situazione in cui esistono due soggetti: Il soggetto (persona fisica o giuridica) che

compie in proprio nome i singoli atti di impresa:cosiddetto imprenditore palese o prestanome. Il soggetto (persona fisica o giuridica) che somministra al primo i necessari mezzi finanziari, dirige in

fatto l‟impresa e fa propri tutti i guadagni senza palesandosi come imprenditore di fronte a terzi è il

cosiddetto imprenditore occulto o indiretto.

Pericoli per i creditori Questo modo di operare non solleva particolari problemi quando gli affari prosperano e i creditori

sono regolarmente pagati dall‟imprenditore palese. I problemi gravi sorgono quando gli affari vanno

male ed il soggetto utilizzato dal dominus sia una persona nullatenente o una società per azioni con capitale irrisorio (cosiddetta società di comodo o etichetta).

E‟ fuori dubbio che i creditori potranno provocare il fallimento del prestanome;questi ha agito in nome proprio ed ha perciò acquistato la qualità di imprenditore commerciale.

Il dubbio sorge nel momento in cui il patrimonio dell‟imprenditore palese non è sufficiente a ricoprire i bisogni del creditore. Quindi se si ammette che l‟obbligato nei confronti del creditore sia solo

l‟imprenditore palese, il risultato sarà che il rischio dell‟impresa non ricadrà sul dominus ma bensì sui

creditori . Dunque , quali possono essere i rimedi?

Esistono due tesi: La prima tesi è quella della teoria del potere di impresa: la responsabilità cumulativa

dell‟imprenditore palese e del dominus – con l‟esclusione però del fallimento per quest‟ultimo - è

stata affermata muovendo dall‟idea che nel nostro ordinamento giuridico è espressamente sanzionata la inscindibilità del rapporto potere- responsabilità. Quindi il prestanome avendo

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acquistato la qualità di imprenditore è esposto al fallimento dato che solo il suo nome è stato speso nel traffico giuridico.

La seconda tesi riguarda la teoria dell‟imprenditore occulto. Secondo tale teoria il dominus di

un‟impresa formalmente altrui non solo risponderà insieme a questi, ma fallirà sempre e comunque qualora fallisca il prestanome. (legge fallimentare art.147, 2° comma applicabile sia per il socio

occulto di società palese; due soci palesi e uno occulto; sia per società occulta; un socio palese e uno occulto).Quindi se fallisce la società occulta è inevitabile che fallisca anche l‟imprenditore

occulto. Così è affermata la responsabilità del socio tiranno di una società per azioni, che non è

titolare dell‟intero pacchetto azionario ma utilizza il patrimonio della società per scopi personali.

3. Critica. L’imputazione dei debiti d’impresa

Esistono due criteri di imputazione della responsabilità per debiti di impresa: a) il criterio formale della spendita del nome, in base al quale acquista la qualità di imprenditore ,

con pienezza di effetti, la persona fisica o la società nel cui nome l‟attività di impresa è svolta;

b) il criterio sostanziale del potere di direzione , in base al quale risponderebbe o risponderebbe e fallirebbe anche il reale interessato.

Nel fallimento del socio occulto di società palese ciò che è stato occultato è solo il reale numero dei

soci ed il socio occulto risponde e fallisce esattamente per lo stesso motivo per cui rispondono e

falliscono i soci palesi, perché fa parte della società. Dall‟ art.147, 2°comma si può desumere il principio che ci è socio di una società a responsabilità illimitata risponde verso i terzi anche e la sua

partecipazione alla società non è stata esteriorizzata. Ma nella fattispecie imprenditore occulto- imprenditore palese nessuna società esiste, in quanto mancano tutti gli elementi costitutivi del

contratto di società (art. 2247 fondo comune, esercizio comune dell‟attività, divisione degli utili).Il prestanome è infatti mandatario (senza rappresentanza )del dominus e non il suo socio. Quindi si

può desumere ce la situazione giuridica è qualitativamente diversa da quella prevista dall‟art. 147.

Perciò anche se si accetta il primo passaggio dal fallimento del socio occulto al fallimento della società occulta, non è consentito affermare , per ulteriore analogia, la responsabilità illimitata del

dominus. In conclusione è vero che la spenditi del nome non è il solo criterio di imputazione dei debiti di

impresa, ma non è meno vero che tale imputazione è pur sempre retta da indici esclusivamente

formali ed oggettivi.

4. Una tecnica per reprimere gli abusi

Il socio o i soci che hanno abusato dello schermo societario risponderanno come titolari di

un‟autonoma impresa commerciale individuale o societaria per le obbligazioni da loro contratte nello svolgimento dell‟attività fiancheggiatrice della società di capitali ed in quanto tali potranno fallire

sempre che si accerti l‟insolvenza della loro impresa.

B. INIZIO E FINE DELL’IMPRESA

5. L’inizio dell’impresa

Per le persone fisiche ed enti pubblici o privati, la qualità di imprenditore si acquista con l‟effettivo

inizio dell‟esercizio dell‟attività di impresa. Non è sufficiente l‟intenzione di dare inizio all‟attività . L‟effettivo inizio fa acquistare la qualità di imprenditore indipendentemente dalle intenzioni del

soggetto agente ed anche se l‟attività è esercitata in violazione delle norme amministrative

abilitanti.La stessa iscrizione nel registro delle imprese non è condizione né necessaria né sufficiente per l‟attribuzione della qualità di imprenditore commerciale.

Anche per le società, il cui scopo tipico è l‟esercizio di attività di impresa, il principio dell‟effettività può e deve trovare applicazione.

6. Attività di organizzazione e attività di esercizio

Quando si ha l‟effettivo inizio dell‟attività di impresa ? è necessario al riguardo distinguere a seconda che il compimento di atti tipici di impresa sia o meno preceduta da una fase organizzativa

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oggettivamente percepibile (esempio affitto di locali, acquisto di macchinari, di attrezzature, assunzione di lavoratori, ecc…-).

In mancanza di tale fase preparatoria , solo la ripetizione nel tempo di atti di impresa omogenei e

funzionalmente coordinati renderà certo che non si tratta di atti occasionali, bensì di attività professionalmente esercitata.

Quando invece venga preventivamente creata una stabile organizzazione ,anche un solo di esercizio sarà sufficiente per affermare che l‟attività è iniziata. Né è necessario che sia portato a compimento

il primo ciclo operativo con la vendita a terzi dei beni prodotti o con la rivendita delle menci

acquistate. Quindi anche gli atti di organizzazione determineranno l‟acquisto della qualità di imprenditore e

l‟esposizione al fallimento quando manifestano in modo non equivoco lo stabile orientamento dell‟attualità verso un determinato fine produttivo, sia pure non ancora realizzato (professionalità).

Questi atti di organizzazione per divenire efficaci devono essere particolarmente qualificati per affermare che un‟attività di impresa è iniziata.

7. La fine dell’impresa

L‟imprenditore commerciale. Ciò in quanto l‟art. 10 legge fall. prevede che lo stesso può essere dichiarato fallito entro un anno dalla cessazione dell‟attività.

La fine dell‟impresa è di regola preceduta da una fase di liquidazione. Perciò la qualità di

imprenditore si perde solo con la chiusura della liquidazione. La fase liquidativi potrà ritenersi chiusa solo con la definitiva disgregazione del complesso aziendale. Non è necessario che siano stati riscossi

tutti i crediti e siano stati pagati tutti i debiti relativi. Per le società l‟anno per la dichiarazione di fallimento decorre dalla cancellazione dal registro delle

imprese.

C. CAPACITA’ E IMPRESA

8. Incapacità e incompatibilità

La capacità all‟ esercizio di attività di impresa si acquista con la piena capacità di agire e quindi al

compimento del diciottesimo anno di età. Si perde in seguito ad interdizione o inabilitazione.

Così il minore che con raggiri ha occultato la sua minore età non diventa imprenditore anche se i contratti conclusi non sono annullabili (art. 1426).

No impedisce l‟acquisto o il riacquisto della qualità di imprenditore commerciale l‟inabilitazione temporanea all‟esercizio di attività commerciale.

9. L’impresa commerciale dell’incapace

E‟ possibile l‟esercizio di attività di impresa per conto e nell‟interesse di un incapace (minore e interdetto) o da parte di soggetti limitatamente capaci di agire (inabilitato e minore emancipato) ,

con l‟osservanza delle disposizioni al riguardo dettate. L‟amministrazione del patrimonio degli incapaci è regolata in modo da garantirne la conservazione e

l‟integrità. Il rappresentante legale del minore o dell‟interdetto è legittimato a compiere solo gli atti di

ordinaria amministrazione, mentre quelli di straordinaria amministrazione possono essere compiuti solo in caso di necessità o di utilità evidente. Principi identici reggono il compimento i atti giuridici da

parte dell‟inabilitato o del minore emancipato che agiscono personalmente , ma con òl0assistenza di un curatore.

Il legislatore pone un divieto assoluto di inizio di impresa commerciale per il minore , l0‟‟interdetto e

l‟inabilitato. Salvo che per il minore emancipato, al quale è consentita solo la continuazione dell‟esercizio di una impresa commerciale preesistente, purché la continuazione sia autorizzata dal

tribunale.

Minore In nessun caso è consentito l‟inizio di una nuova impresa commerciale in nome e nell‟interesse del

minore Quando questi acquista una preesistente azienda commerciale, può essere autorizzato dal tribunale a continuare l‟esercizio dell‟impresa, sia pure con procedure e cautele diverse a seconda

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che il minore sia sottoposto a potestà familiare o a tutela (art. 320, 5°comma, 371, 2°comma). Intervenuta l‟autorizzazione definitiva, il genitore o il tutore è legittimato a compiere tutti gli atti che

rientrano nell‟esercizio dell‟impresa, siano essi di ordinaria o di straordinaria amministrazione.

Interdetto Valgono le stesse regole dettate per il minore sottoposto a tutela. L‟autorizzazione ala continuazione

può riguardare anche l‟impresa iniziata dallo stesso interdetto prima dell‟interdizione.

Inabilitato E‟ un soggetto la cui capacità di agire è limitata agli atti di ordinaria amministrazione. La sua

posizione è tuttavia parificata a quella degli incapaci assoluti per quanto concerne l‟esercizio di impresa commerciale: è possibile solo la continuazione di un‟impresa preesistente, non l‟ inizio ex

novo. Intervenuta l‟autorizzazione alla continuazione , l‟inabilitato eserciterà personalmente l‟impresa

, sia pure con l‟assistenza del curatore e con il consenso di questi per gli atti di impresa che eccedono l‟ordinaria amministrazione.Il tribunale può tuttavia subordinare l‟autorizzazione alla

nomina di un direttore generale ;nomina che sarà fatta dallo stesso inabilitato col consenso del curatore.

Minore emancipato Può essere autorizzato dal tribunale anche ad iniziare una nuova impresa commerciale. Con l‟autorizzazione il minore emancipato acquista la piena capacità di agire, senza l‟assistenza di un

curatore.

L‟esercizio autorizzato dell‟impresa determina l‟acquisto della qualità di imprenditore commerciale da

parte dell‟incapace. Acquistando tale qualità all‟incapace ricadranno gli effetti patrimoniali del fallimento; al minore imprenditore non possono invece essere reputati reati commessi da altri e che

egli non poteva impedire. D‟altro canto, nei confronti del genitore o del tutore è (probabilmente) applicabile l‟art. 277 legge fallimentare che punisce i reati fallimentari dell‟institore in qualità di legale

rappresentante.

IV. LO STATUTO DELL’IMPRENDITORE COMMERCIALE

A. LA PUBBLICITA’ LEGALE

L‟imprenditore commerciale è destinatario di una peculiare disciplina che ha carattere

essenzialmente pubblicistico in quanto finalizzata alla tutela degli interessi generali della collettività direttamente toccati da tali attività.

1. La pubblicità delle imprese commerciali

Necessaria per disporre con facilità di informazioni veritiere e non contestabili su atti e situazioni

delle imprese con cui si entra in contatto. La pubblicità legale rende di pubblico dominio determinati atti o fatti della vita dell‟impresa, secondo forme e modalità predeterminate per legge.

Il registro delle imprese è lo strumento di pubblicità legale delle imprese commerciali non piccole e

delle società commerciali previsto dal codice civile del 1942. Per oltre cinquant‟ anni il nuovo istituto è però restato lettera morta. L‟entrata in funzione del registro delle imprese era infatti subordinata

all‟emanazione del relativo regolamento di attuazione. Durante i lunghi anni dell‟attesa ha tuttavia trovato applicazione il regime transitorio. Regime

imperniato sull‟iscrizione nei preesistenti registri di cancelleria presso il tribunale e soprattutto

caratterizzato dall‟esonero temporaneo dall‟iscrizione, salvo che per alcuni atti, degli imprenditori commerciali individuali e degli enti pubblici economici. Per le società di capitali era inoltre previsto,

oltre all‟iscrizione nel registro delle imprese anche la pubblicazione nel Bollettino ufficiale delle

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società per azioni e a responsabilità limitata (busarl). Così pure per le cooperative in aggiunta all‟iscrizione nel registro delle imprese la pubblicazione nel bollettino ufficiale delle società

cooperative e dei consorzi di cooperative (busc).

Ne risultava da tutto ciò un sistema di pubblicità delle imprese particolarmente disorganico e complesso.

La situazione finalmente si sblocca con la legge 29-12-1993 n. 580 contenente norme per il riordino delle camere di commercio. L‟art. 8 di tale legge ed il relativo regolamento di attuazione hanno

finalmente istituito il registro delle imprese, che è divenuto pienamente operante agli inizi del 1997.

Novità: - fine del regime transitorio.

- soppressi il busarl e il busc. - il registro delle imprese non è più solo strumento di pubblicità legale delle imprese commerciali ma

anche strumento di informazione sui dati organizzativi di tutte le altre imprese (imprenditori agricoli,piccoli imprenditori, società semplici,ecc…).

- la tenuta del registro delle imprese è affidata alle camere di commercio non più alle cancellerie dei

tribunali. - Il registro delle imprese è tenuto con tecniche informatiche.

2. Il registro delle imprese

L‟ufficio del registro delle imprese è istituito in ciascuna provincia presso le camere di commercio ed è retto da un conservatore (segretario generale o altro dirigente della camera di commercio)

nominato dalla giunta. L‟attività dell‟ufficio è svolta sotto la vigilanza di un giudice delegato dal presidente del tribunale del capoluogo di provincia.

Il registro è diviso in due sezioni: la sezione ordinaria e la sezione straordinaria. Nella sezione ordinaria sono iscritti gli imprenditori per i quali l‟iscrizione nel registro delle imprese

era originariamente prevista dal codice civile:

- gli imprenditori individuali commerciali non piccoli - tutte le società tranne la società semplice, anche se non svolgono attività commerciale

- consorzi - gli enti pubblici che hanno per oggetto esclusivo o principale un‟attività commerciale.

- le società estere che hanno in Italia la sede dell‟amministrazione o l‟oggetto principale della loro

attività Nella sezione speciale ci sono due sezioni:

- gli imprenditori che secondo il codice civile ne erano esonerati e per i quali l‟iscrizione, introdotta con la riforma del 1993, aveva originariamente solo funzione di pubblicità notizia; vale a dire gli

imprenditori agricoli individuali, i piccoli imprenditori, le società semplici, sono inoltre annotati gli

imprenditori artigiani già iscritti nel relativo albo. - le società fra professionisti. Istituita dall‟art. 16 del d.lgs. 2-2-2001 si iscrivono attualmente le sole

società tra avvocati. Gli atti da registrare sono diversi a seconda della struttura soggettiva dell‟impresa. Riguardano

essenzialmente gli elementi di individuazione dell‟impresa e dell‟imprenditore (ex dati anagrafici, ditta, oggetto, sede principale,ecc..) e la struttura e l‟organizzazione della società (atto costitutivo,

nomina e revoca amministratori, ecc…).

Le iscrizioni devono essere fatte nel registro delle imprese della provincia in cui l‟impresa ha la sede e, per agevolare le ricerche da parte dei terzi, negli atti e nella corrispondenza deve essere indicato il

registro presso il quale l‟iscrizione è avvenuta.. L‟iscrizione è eseguita su domanda dell‟interessato, ma può avvenire anche di ufficio se l‟iscrizione è obbligatoria e l‟interessato non vi provvede. E di

ufficio può anche essere disposta la cancellazione di un‟iscrizione. In ogni caso prima di procedere

all‟iscrizione l‟ufficio del registro deve controllare che il fatto o l‟atto è soggetto a iscrizione e che la documentazione è formalmente regolare.

L‟iscrizione deve essere eseguita entro dieci giorni dalla data di protocollazione della domanda, mediante inserimento dei dati nella memoria dell‟elaboratore elettronico. Contro il provvedimento

motivato di rifiuto dell‟iscrizione, il richiedente può ricorrere entro otto giorni al giudice del registro, che provvederà con un decreto. L‟inosservanza dell‟obbligo di registrazione è punita con sanzioni

amministrative pecuniarie.

L‟iscrizione nella sezione ordinaria ha sempre funzione di pubblicità legale;serve cioè non solo a rendere conoscibili i dati pubblicati, ma anche, a seconda dei casi, efficacia dichiarativa, costitutiva o

normativa.

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Di regola l‟iscrizione nella sezione ordinaria ha efficacia semplicemente dichiarativa. I fatti e gli atti soggetti ad iscrizioni ed iscritti sono opponibili a chiunque e lo sono dal momento stesso della loro

registrazione. (per le sole società capitali; s. per azioni, s. a responsabilità limitata l‟opponibilità

diviene piena solo dopo il decorso di 15 giorni di iscrizione). In alcune ipotesi l‟iscrizione produce effetti ulteriori e più rilevanti. E‟ anche presupposto perché l‟atto

sia produttivo di effetti, sia fra le parti che per i terzi (efficacia costitutiva totale), o solo nei confronti dei terzi (efficacia costitutiva parziale).

In altri casi, l‟iscrizione nella sezione ordinaria è presupposto per la piena applicazione di un

determinato regime giuridico. E‟ questo il caso della società in nome collettivo e della società in accomandita semplice.

L‟iscrizione nelle sezioni speciali del registro ha solo funzione di certificazione anagrafica e di pubblicità notizia.

Eccezione:con il d.lgs 228/2001 per l‟imprenditore agricolo l‟iscrizione nella sezione speciale ha oltre che efficacia di pubblicità notizia, anche di pubblicità legale.

3. La pubblicità delle società di capitali e delle cooperative

Eliminazione del busarl e del busc. Quindi unico strumento di pubblicità legale è il registro delle imprese.

Per alcuni atti delle società di capitali e/o delle società cooperative è prevista la pubblicazione nella

Gazzetta Ufficiale anziché nel registro delle imprese (ex. convocazione dell‟assemblea di s.p.a. o di società cooperativa).

B. LE SCRITTURE CONTABILI

4. L’obbligo di tutela delle scritture contabili

Le scritture contabili sono appunto i documenti che contengono la rappresentazione, in termini quantitativi e/o monetari, dei singoli atti di impresa, della situazione del patrimonio dell‟imprenditore

e del risultato economico dell‟attività svolta. La tenuta delle scritture contabili è tuttavia elevata ad obbligo ed è legislativamente disciplinata per gli imprenditori che esercitano attività commerciale (art.2214)

La disciplina elle scritture contabili prevista dal codice civile non si applica ai piccoli imprenditori e

quindi anche i piccoli imprenditori che esercitano attività commerciale. Le società commerciali devono ritenersi obbligate alla tenuta delle scritture contabili anche non

esercitano attività commerciale.

5. Le scritture contabili obbligatorie. Regolarità e controllo. Art. 2214 L‟imprenditore deve tenere tutte le scritture contabili che siano richieste dalla natura e

dalle dimensioni dell‟impresa. In ogni caso devono essere tenuti determinati libri contabili:il libro giornale ed il libro degli inventari. Infine , devono essere ordinariamente conservati, per ciascun

affare gli originali della corrispondenza commerciale (lettere, fatture, telegrammi) ricevuta e le copie

di quella spedita.

Il libro giornale è un registro cronologico- analitico. Giorno per giorno le operazioni relative all‟esercizio dell‟impresa devono essere indicate. Può essere anche eventualmente articolato in libri

parziali in relazione alle articolazioni dell‟impresa.

Il libro degli inventari è invece un registro periodico- sistematico. Deve essere redatto all‟inizio

dell‟esercizio dell‟impresa e successivamente ogni anno. Deve perciò contenere l‟indicazione e la valutazione delle attività e delle passività dell‟imprenditore, anche estranee all‟impresa.

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L‟inventario si chiude con il bilancio e con il conto dei profitti e delle perdite .Il bilancio è un prospetto contabile riassuntivo dal quale devono risultare con evidenza e verità la situazione

complessiva del patrimonio.

Il libro giornale ed il libro degli inventari devono essere solo enumerati progressivamente in ogni pagina e vidimati e bollati prima di essere messi in uso.

- Tutte le scritture contabili devono essere tenute secondo norme di una ordinaria contabilità (art. 2219) e in particolare senza spazi bianchi, senza interlinee, senza abrasioni.

- Oggi è consentita la tenuta delle scritture contabili con sistemi informatici.

- La corrispondenza commerciale e le scritture contabili devono essere tenute per dieci anni . - Le scritture contabili non sono di regola soggette ad alcuna forma di controllo esterno. Dal 1975 la

contabilità delle società con azioni quotate in borsa è sottoposta al controllo esterno di apposite società di revisione.

- L‟obbligo di tenuta delle scritture contabili non è assistito da alcuna sanzione generale e diretta, salvo quelle previste dalla legislazione tributaria.

Ritroviamo tra le scritture contabili anche altre scritture quali per esempio il libro mastro, nel quale le

singole operazioni sono registrate non cronologicamente ma sistematicamente (esempio per cliente); libro cassa, che contiene le entrate e le uscite di denaro;il libro magazzino , che registra le

entrate e le uscite delle merci.

6. La rilevanza esterna delle scritture contabili. L’efficacia probatoria.

Le informazioni sulla vita dell‟impresa non sono accessibili ai terzi. Le eccezioni sussistono per il

bilancio delle società di capitali e delle società cooperative (ma non quelle degli imprenditori individuali e delle società di persone) deve essere reso pubblico mediante deposito presso l‟ufficio

del registro delle imprese. L‟ipotesi più significativa di rilevanza esterna delle scritture contabili si ha tuttavia sul piano

processuale. Potendo le stesse essere utilizzate come mezzo di prova sia a favore, sia contro

l‟imprenditore.

C. LA RAPPRESENTANZA COMMERCIALE

7. Ausiliari dell’imprenditore commerciale e rappresentanza

L‟imprenditore può avvalersi e di regola si avvale della collaborazione di altri soggetti.:c.d. ausiliari interni o subordinati e c.d. ausiliari esterni o autonomi.

In entrambi i casi la collaborazione può riguardare anche la conclusione di affari con terzi in nome e o per conto dell‟imprenditore con un agire in rappresentanza dell‟imprenditore con specifica

dichiarazione di volontà di quest‟ultimo attraverso la procura. Il terzo che decide di contrattare con chi dichiara di agire in veste di rappresentante è tenuto perciò

ad accertare l‟esistenza della procura. Il contratto concluso dal falsus procurator è infatti

improduttivo di effetti ed il terzo non potrà vantare alcun diritto nei confronti del preteso rappresentato. L‟art. 1398 gli riconosce solo la possibilità di chiedere al falsus procurator il

risarcimento del danno che ha sofferto per avere confidato senza sua colpa nella validità del contratto.

Queste regole cedono invece il passo ad altre, parzialmente diverse, quando si è in presenza di

determinate figure tipiche di ausiliari interni (institori, procuratori e commessi), che, per la posizione loro assegnata nell‟impresa , sono destinati ad entrare stabilmente in contatto con i terzi ed a

concludere affari per l‟imprenditore.

8. L’institore

E‟ institore colui che è preposto dal titolare all‟esercizio dell‟impresa o di una sede secondaria o di un

ramo particolare della stessa. E‟ nel linguaggio comune, il direttore generale dell‟impresa o di una filiale o di un settore produttivo. L‟institore è al vertice della gerarchia del personale , in virtù di un

atto di preposizione dell‟imprenditore. Vertice assoluto se l‟institore è preposto all‟intera impresa ed in tal caso dipenderà solo dall‟imprenditore ; solo da lui riceverà direttive .Vertice relativo se è

preposto ad una filiale o a un ramo dell‟impresa;ed in tal caso potrà eventualmente trovarsi in

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posizione subordinata anche rispetto ad un altro institore (ad esempio, il direttore generale dell‟intera impresa).

La delineata posizione comporta innanzitutto che l‟institore è tenuto ,congiuntamente con

l‟imprenditore, all‟adempimento degli obblighi di iscrizione nel registro delle imprese e di tenuta delle scritture contabili dell‟impresa o della sede cui è preposto. Ed in caso di fallimento dell‟imprenditore

troveranno applicazione nei confronti dell‟institore le sanzioni penali a carico del fallito;fermo restando che solo l‟imprenditore

potrà essere dichiarato fallito e solo l‟imprenditore sarà esposto agli effetti personali e patrimoniali

del fallimento.

Anche in mancanza di espressa procura ,l‟institore può compiere in nome dell‟imprenditore tutti gli atti pertinenti all‟esercizio dell‟impresa (rappresentanza sostanziale). E‟ comunque certo che

l‟institore non è legittimato a compiere atti che esorbitano dall‟esercizio (gestione) dell‟impresa quali,

la vendita o l‟affitto dell‟azienda, il cambiamento dell‟oggetto dell‟attività. Inoltre gli è vietato alienare o ipotecare i beni immobili del proponente, se non è stato a ciò espressamente autorizzato.

Caratterizza l‟institore anche una eventuale rappresentanza processuale, in quanto l‟institore può

stare in giudizio, sia come attore (rappresentanza processuale attiva), sia come convenuto

(rappresentanza processuale passiva) per le obbligazioni dipendenti da atti compiuti nell‟esercizio dell‟impresa a cui è preposto.

I poteri rappresentativi dell‟institore possono essere ampliati o limitati dall‟imprenditore. Le limitazioni saranno però opponibili ai terzi solo se la procura originaria o il successivo atto di

limitazione siano stati pubblicati nel registro delle imprese. Mancando tale pubblicità legale, la rappresentanza si reputa generale.

Infine dobbiamo ricordare che l‟institore deve rendere palese al terzo con cui contratta tale veste,

affinché l‟atto compiuto e i relativi effetti ricadano direttamente sul rappresentato; e deve renderla palese spendendo il nome del rappresentato. Il rappresentante che non osservi tale regola obbliga

solo se stesso ed il terzo non si può rivolgere al rappresentato.

9. I procuratori

I procuratori sono coloro che in base ad un rapporto continuativo abbiano il potere di compiere per

l‟imprenditore gli atti pertinenti all‟esercizio dell‟impresa , pur non essendo preposti ad esso (art. 2209).I procuratori non sono posti a capo dell‟impresa o di un ramo o di una sede secondaria; il loro

potere decisionale è circoscritto ad un determinato settore operativo (ad esempio il direttore del

settore acquisti, il dirigente del personale, il direttore nel settore pubblicità). I procuratori sono investi di un potere di rappresentanza generale dell‟imprenditore; generale, però, rispetto alla specie

di operazioni per le quali essi sono stati investiti di autonomo potere decisionale(ad esempio il dirigente del settore acquisti potrà compiere in nome dell‟imprenditore tutti gli atti tipicamente

rientrano in tale funzione, ma non ha né potere decisionale né potere di rappresentanza. Per quanto riguarda il settore pubblicità o il settore del personale.

Il procuratore non ha la rappresentanza processuale; non è soggetto agli obblighi di iscrizione nel

registro delle imprese e l‟imprenditore non risponde per gli atti, pur pertinenti all‟impresa, compiuti da un procuratore senza spendita del nome dell‟imprenditore stesso.

10. I commessi

Ai commessi sono affidate mansioni esecutive e materiali;a loro è riconosciuto potere di rappresentanza dell‟imprenditore anche in mancanza di specifico atto di conferimento;potere però

più limitato rispetto a quello degli institori e dei procuratori. I commessi non possono esige il prezzo delle merci delle quali non facciano parte la consegna, né

concedere dilazioni o sconti che non siano d‟uso; non hanno il potere di derogare alle condizioni generali di contratto predisposte dall‟imprenditore;non possono esigere il prezzo fuori dei locali stessi

né dentro l‟impresa. A tutti i commessi è riconosciuta la legittimazione a ricevere per conto

dell‟imprenditore l dichiarazioni che riguardano l‟esecuzione dei contratti ed i reclami relativi alle inadempienze contrattuali. L‟imprenditore può limitare o ampliare i poteri. Non è tuttavia previsto un

sistema di pubblicità legale;perciò le limitazioni saranno opponibili ai terzi solo se portate a

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conoscenza degli stessi con mezzi idonei (ad esempio avvisi affissi nei locali di vendita ), o se si prova l‟effettiva conoscenza.

V. L’AZIENDA

1. La nozione di azienda. Organizzazione ed avviamento

< L‟azienda è il complesso ei beni organizzati dall‟imprenditore per l‟esercizio dell‟impresa > (art. 2555).

Esiste perciò una rapporto di mezzo a fine tra azienda e impresa. L‟azienda costituisce l‟apparato strumentale di cui l‟imprenditore si avvale per lo svolgimento e nello svolgimento della propria

attività. L‟azienda è un insieme di beni eterogenei (mobili e immobili, materiali e immateriali, fungibili e

infungibili) ,che subisce modificazioni qualitative e quantitative nel corso dell‟attività. E‟ e resta però

un complesso caratterizzato da unità di tipo funzionale. Il rapporto di strumentalità e di complementarietà fra i singoli elementi costitutivi l‟azienda, fa sì che

il complesso unitario acquisti di regola un valore di scambio maggiore della somma dei singoli beni che in un dato momento lo costituiscono. Tale maggior valore si definisce avviamento.

L‟avviamento per un‟azienda è in sostanza rappresentato dall‟ attitudine a consentire la realizzazione

di un profitto; non è né un bene né un diritto, ma una semplice qualità dell‟azienda, sia matrimonialmente sia giuridicamente tutelata.

2. Gli elementi costitutivi dell’azienda

Elementi costitutivi dell‟azienda sono tutti i beni, di qualsiasi natura organizzati dall‟imprenditore per

l‟esercizio dell‟impresa (art. 2555).

Per qualificare un dato bene come bene aziendale rilevante è perciò solo la destinazione funzionale impressagli dall‟imprenditore (ad esempio sono beni aziendali anche i beni di proprietà di terzi di cui

l‟imprenditore può disporre in base ad un contratto come il leasing). Irrilevante è invece il titolo giuridico (reale o obbligatorio) che legittima l‟imprenditore ad utilizzare un dato bene nel processo

produttivo.

Bon possono essere perciò considerati beni aziendali i beni di proprietà dell‟imprenditore che non siano da questi effettivamente destinati allo svolgimento dell‟attività di impresa (ad esempio

l‟abitazione di proprietà dell‟imprenditore). L‟azienda essendo un complesso di soli beni ,il trasferimento di azienda si potrà effettuare anche

quando le parti hanno escluso espressamente dal trasferimento i contratti ,i debiti, i crediti.

(Bisogna però anche sottolineare il fatto che per parte della dottrina l‟azienda è organizzazione non solo di beni ma anche di servizi ;ed elementi costitutivi dell‟azienda sono considerati anche i crediti

verso la clientela, i debiti,ecc…e dunque non solo le cose in senso proprio di cui l‟imprenditore si avvale.)

3. L’azienda fra concezione atomistica e concezione unitaria. Azienda e universalità di beni.

Teorie unitarie Considerano l‟azienda come un bene unico, un bene immateriale e la qualificano come una

universalità di beni. Ritengono perciò che il titolare dell‟azienda abbia un vero proprio diritto di proprietà unitario, destinato a coesistere con i diritti che vanta sui singoli beni.

Teoria atomistica Considera l‟azienda come una semplice pluralità di beni tra loro funzionalmente collegati e sui quali

l‟imprenditore può vantare diritti diversi ( proprietà, diritti reali limitati, diritti personali di godimento).

La disciplina dettata per le universalità di mobili ( ex. azienda equiparata alle universalità di beni dall‟art. 67 c.p.c. che prevede il sequestro giudiziario di aziende o di altre universalità di beni; norme

specifiche sull‟universalità di mobili definite dall‟art. 816 c.c. ;oppure ancora l‟universalità di mobili

diversamente dagli immobili possono costituire oggetto di pegno) è applicabile all‟azienda? L‟applicabilità diretta è da escludere. L‟azienda è di regola costituita da beni eterogenei e può

comprendere anche beni (immobili e mobili) che non sono di proprietà dell‟imprenditore.

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Può però ammettersi al pari delle universalità di mobili che: - l‟insieme dei beni mobili aziendali di proprietà dell‟imprenditore sia sottratto all‟applicazione della

regola possesso di buona fede vale titolo ,valida per i singoli beni mobili (art. 1156)

- il complesso mobiliare aziendale possa essere acquistato per usucapione solo in virtù del possesso continuato per vent‟ anni (art. 1160)

- il titolare di un‟azienda possa avvalersi dell‟azione di manutenzione, oltre che per gli immobili, anche per tutelare il possesso dell‟insieme dei beni mobili aziendali.

4. La circolazione dell’azienda. Oggetto e forma dei negozi traslativi

L‟azienda può essere venduta, conferita in società, donata e sulla stessa possono essere costituiti diritti reali (usufrutto) o personali (affitto) di godimento a favore di terzi.

E‟ importante stabilire se un determinato atto è da qualificare come trasferimento di azienda o come trasferimento di singoli beni aziendali. La distinzione non sempre è agevole, perché può verificarsi

che le parti ricorrano ad espedienti quale il frazionamento del trasferimento dell‟azienda in più atti

separati. Il trasferimento di azienda (complesso di beni organizzati) o il trasferimento di singoli beni aziendali

deve essere operato secondo criteri oggettivi e non rifacendosi al nomen dato al contratto dalle parti o alla loro intenzione soggettiva, perché il trasferimento di azienda può produrre effetti che incidono

su terzi (ex. Art . 2560 responsabilità dell‟acquirente per i debiti). Quindi per avere il trasferimento

pacifico di azienda, non è necessario che l‟atto di disposizione comprenda l‟intero complesso aziendale;mentre è necessario e sufficiente che sia trasferito un insieme di beni di per sé

potenzialmente idoneo ad essere utilizzato per l‟esercizi di una determinata attività di impresa purché i beni esclusi non alterino l‟unità economica e funzionale di quella data azienda (ex. trasferimento del

brevetto su cui si fonda l‟attività di impresa).

Le forme da osservare nel trasferimento dell‟azienda sono fissate dall‟art. 2556:

- validità I contratti che hanno per oggetto il trasferimento della proprietà o la concessione in godimento

dell‟azienda sono validi solo se stipulati con l‟osservanza delle forme stabilite dalla legge per il trasferimento dei singoli beni che compongono l‟azienda o per la particolare natura del contratto.

Così per il trasferimento in proprietà all‟acquirente degli immobili aziendali di proprietà dell‟alienante

sarà necessaria la forma scritta a pena di nullità (art. 1350). - prova Solo per le imprese soggette a registrazione è previsto che ogni atto di disposizione dell‟azienda deve essere provato per iscritto (art. 2556).La scrittura e la sua mancanza comporterà come unico

effetto che le parti (ma non i terzi) non potranno avvalersi della prova per testimoni per dimostrare

l‟esistenza del contratto (art. 2725). - pubblicità Sempre per le imprese soggette a registrazione, nel nuovo testo introdotto dalla legge 310/1993, il contratto di trasferimento deve essere sempre redatto per atto pubblico o per scrittura privata

autenticata e deve essere depositato a cura del notaio nel termine di trenta giorni.

5. La vendita dell’azienda. Il divieto di concorrenza alienante

Chi aliena un‟azienda commerciale deve astenersi, per un periodo massimo di cinque anni dal trasferimento, dall‟iniziare una nuova impresa che possa comunque sviare la clientela dall‟azienda

ceduta (art. 2557, 1°comma ). Se l‟azienda è agricola, il divieto opera solo per le attività ad essa

connesse e sempre che rispetto a tali attività sia possibile sviamento della clientela (art. 2557, 4°comma ).

La norma unisce due esigenze: - quella dell‟acquirente di trattenere la clientela dell‟impresa e quindi di godere dell‟avviamento

(soggettivo) - quella dell‟alienante a non vedere compressa la propria libertà di iniziativa economica oltre un

determinato arco di tempo sufficiente per consentire all‟acquirente di consolidare la propria clientela.

Il divieto di concorrenza è derogabile ed ha carattere relativo. Le parti possono anche ampliare la

portata dell‟obbligo di astensione, massimo cinque anni in più si può prolungare.

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Il divieto è applicabile non solo alla vendita volontaria ma bensì anche quando la vendita è coattiva (però per ex è escluso dalla violazione dell‟art. 2557 chi vende un panificio e poi apra nella stessa

zona un negozio di altri generi alimentari).

Il divieto di concorrenza ha per oggetto l‟inizio di una nuova impresa concorrente. Esso però non sempre è puntualmente rispettato dall‟alienante. (ad esempio si vende un‟azienda e si inizia attività

concorrente avvalendosi di un prestanome o costituendo una società di comodo ,oppure si aliena l‟azienda e si entra come dirigente in un‟impresa concorrente o ridiventa amministratore unico di una

società concorrente).

6. La successione nei contratti aziendali

Il legislatore muove dalla premessa che l‟acquirente dell‟azienda ha interesse a subentrare in

contratti relativi all‟azienda e tale interesse il legislatore lo tutela introducendo significative deroghe alla disciplina generale della cessione dei contratti. Infatti secondo l‟art. 2558, se non è pattuito

diversamente, l‟acquirente dell‟azienda subentra nei contratti stipulati per l‟esercizio dell‟azienda

stessa che non abbiano carattere personale. Al terzo contraente è riconosciuto il diritto di recedere dal contratto entro tre mesi dalla notizia del trasferimento, se sussiste una giusta causa ,salvo in

questo caso la responsabilità dell‟alienante;il recesso determina i non l ritorno del contratto in testa all‟alienante bensì la definitiva estinzione dello stesso.

Il sub-ingresso dell‟acquirente nei contratti in corso di esecuzione prescinde da un‟esplicita

manifestazione di volontà nell‟atto di alienazione dell‟azienda. Per diritto comune la cessione del contratto non può avvenire senza il consenso del contraente

ceduto e un‟espressa pattuizione fra alienante ed acquirente (art. 1406) se si tratta di prestazioni di carattere personale; se invece l‟oggetto delle prestazioni non è personale, il consenso del terzo

contraente non è più necessario e l‟effetto successorio si produce dal momento stesso in cui diventa efficace il trasferimento dell‟azienda.

7. I crediti e i debiti aziendali

In sede di vendita l‟azienda troverà applicazione dalla disciplina degli art. 2559 e 2560 per i crediti e i debiti aziendali e non quella prevista dall‟art. 2558 (successione nei contratti).

Per i debiti non è ammesso il mutamento del debitore senza il consenso del creditore. Infatti

l‟alienante non è liberato da tali debiti se no risulta che i creditori vi hanno consentito. Consenso che deve riguardare specificamente la liberazione dell‟alienante e non genericamente il trasferimento

dell‟azienda. Per le sole aziende commerciali nel trasferimento risponde dei debiti aziendali anche l‟acquirente

dell‟azienda , se i debiti risultano dai libri contabili obbligatori (art. 2560).

8. Usufrutto e affitto dell’azienda

L‟azienda può essere costituita in usufrutto o può essere concessa in affitto.

Usufrutto

L‟art. 2561 dispone che l‟usufruttuario deve esercitare l‟azienda sotto la ditta che la contraddistingue. Dispone inoltre che lo stesso deve condurre l‟azienda senza modificarne la destinazione ed in modo da conservare l‟efficienza dell‟organizzazione e degli impianti e le normali dotazioni di scorte. La violazione di tali obblighi o la cessazione arbitraria dalla gestione dell‟ azienda

determinano la cessazione dell‟usufrutto per abuso dell‟usufruttuario. L‟usufruttuario non solo può godere dei beni aziendali, ma ha anche il potere di disporne nei limiti

segnati dalle esigenze della gestione. Tale potere di disposizione sussiste non solo rispetto alle scorte

e più in generale rispetto al cosiddetto capitale circolante, ma anche rispetto al capitale fisso (immobili, impianti, macchinari), purché tali atti di disposizione non alterino l‟identità e l‟efficienza

dell‟azienda. L‟usufruttuario potrà acquistare ed immettere nell‟azienda nuovi beni; beni che diventano di proprietà del nudo proprietario e sui quali l‟usufruttuario avrà diritto di godimento e

potere di disposizione.

E‟ previsto anche un probabile inventario all‟inizio ed alla fine dell‟usufrutto.

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Affitto

L‟affitto di azienda è contratto affatto diverso dalla locazione di un immobile destinato all‟ esercizio di

attività di impresa:nel primo caso, oggetto del contratto è un complesso di beni organizzati,

eventualmente comprensivo dell‟immobile; nel secondo caso, il contratto ha per oggetto il locale in quanto tale.

Sia per l‟usufrutto e sai per l‟affitto si applicano gli art. 2557 (divieto di concorrenza) e l‟art. 2558

(successione nei contratti aziendali). Il nudo proprietario ed il locatore sono perciò tenuti a non

iniziare una nuova impresa idonea a sviare la clientela per la durata dell‟usufrutto e dell‟affitto. Inoltre l‟usufruttuario o l‟affittuario subentrano automaticamente nei contratti aziendali per la durata

dell‟usufrutto o dell‟affitto. Per i debiti aziendali anteriori alla costituzione dell‟usufrutto o dell‟affitto risponderanno esclusivamente il nudo proprietario o il locatore, salvo che per i debiti di lavoro

espressamente accollati anche al titolare del diritto di godimento.

VI. I SEGNI DISTINTIVI

1. Il sistema dei segni distintivi

I principali segni distintivi dell‟imprenditore sono: o la ditta, che contraddistingue la persona dell‟imprenditore nell‟esercizio dell‟attività

d‟impresa; o l‟insegna, che individua i locali in cui l‟attività d‟impresa è esercitata;

o il marchio, che individua e distingue beni o sevizi prodotti. Tali segni distintivi sono fondamentali nella formazione e mantenimento della clientela a favore

dell‟imprenditore, oltre che svolgere un ruolo di garanzia per quanti entrino in contatto con essi per

non essere tratti in inganno sull‟identità dell‟imprenditore o sulla provenienza dei prodotti. Princìpi comuni:

a) l‟imprenditore gode di ampia libertà nella formazione dei segni distintivi. Deve rispettare regole di verità, novità, capacità distintiva.

b) L‟imprenditore ha diritto all‟uso esclusivo dei propri segni distintivi. È però un diritto relativo e

strumentale alla realizzazione della funzione distintiva rispetto agli imprenditori concorrenti. c) L‟imprenditore può trasferire ad altri i propri segni distintivi.

A. LA DITTA

2. Formazione della ditta e contenuto del diritto sulla ditta

La ditta è il nome commerciale dell‟imprenditore e in mancanza di scelta diversa, esso coincide con il nome civile dell‟imprenditore.

Limiti specifici nella scelta della propria ditta: 1. verità, con contenuto diverso a seconda che si tratti di ditta originaria o ditta derivata

2. ditta originaria: è formata dall‟imprenditore che la utilizza; “deve contenere almeno il

cognome o la sigla dell‟imprenditore” 3. ditta derivata: è formata da un dato imprenditore e successivamente trasferita ad altro

imprenditore insieme all‟azienda. 4. novità, per cui la ditta non deve essere “uguale o simile a quella usata da altro

imprenditore” e tale da “creare confusione per l‟oggetto dell‟impresa o per il luogo in sui

questa è esercitata”. Chi ha adottato per primo una data ditta ha diritto all‟uso esclusivo della stessa. È tuttavia possibile l‟omonimia tra più ditte che non creano confusione sul

mercato, che non sono quindi concorrenti tra loro.

3. Il trasferimento della ditta

La ditta è trasferibile ma solo insieme all‟azienda, con il consenso dell‟alienante se il trasferimento

avviene per atto tra vivi. A causa di morte, la ditta si trasmette al successore, salvo diversa disposizione testamentaria. Chi ha trasferito l‟azienda è responsabile in solido con l‟acquirente per i debiti da questo contratti spendendo la ditta derivata si addossa all‟alienante l‟onere di portare a

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conoscenza dei terzi l‟avvenuto trasferimento dell‟azienda e della ditta se si tratta di impresa non commerciale.

4. Ditta e nome civile. Ditta e nome della società.

Ditta individuale e nome civile assolvono ad una diversa funzione e sono diversamente disciplinati. Nome civile: attribuito per legge, ha struttura fissa, è unico e non liberamente modificabile.

Ditta: princìpi opposti rispetto a quella del nome civile.

L‟imprenditore, se ha un solo nome civile, può avere più ditte; ditta e nome civile sono diversamente tutelate. Non è consentita omonimia tra ditte di imprenditori in rapporto di concorrenza (opposto per

nome civile); il nome civile è indisponibile e intrasmissibile (opposto per la ditta).

La distinzione tra nome civile e nome commerciale (ditta) dell‟imprenditore è da ritenersi valida anche per le società.

Art. 2567: la ragione sociale delle società di persone e la denominazione sociale delle società di

capitali e delle cooperative sono regolate dalle norme specificamente dettate in sede di disciplina dei singoli tipi di società.

Ragione sociale e denominazione sociale non vanno identificate con la ditta, perché vanno poste sullo stesso piano del nome civile della persona fisica. Regime valevole per le società: art. 2564 le

società devono avere una ragione sociale o una denominazione sociale; il nome della società non

può essere uguale o simile a quello prescelto da altra società concorrente e non è trasferibile. Le società possono inoltre avere anche una ditta originaria , formata rispettando le norme sulla ditta,

nonché una o più ditte derivate.

B. IL MARCHIO

5. Nozione e funzione del marchio

Il marchio è il segno distintivo dei prodotti o dei servizi dell‟impresa. Esistono tre tipi di marchio:

marchio nazionale, marchio comunitario e marchio internazionale, disciplinati da diverse normative imperniate sull‟istituto della registrazione che riconoscono al titolare del marchio il diritto all‟uso esclusivo dello stesso.

Il marchio ha la funzione di differenziare i prodotti di un certo imprenditore da quelli della concorrenza, è indicatore della provenienza del prodotto da una fonte unitaria di produzione, tuttavia

non garantisce la qualità dei prodotti.

6. I tipi di marchio

Diversi tipi di marchio:

MARCHIO DI FABBRICA E DI COMMERCIO: in particolare i beni che subiscono successive fasi di lavorazione o risultano da assemblaggio di parti distintamente prodotte, possono essere

contraddistinte da più marchi coesistenti sullo stesso prodotto. Il rivenditore può apporre il proprio marchio a questi prodotti, non potendo però sopprimere il marchio del produttore.

MARCHIO DI SERVIZIO: utilizzato da imprese che producono servizi, ad es. la forma pubblicitaria.

MARCHIO GENERALE E MARCHIO SPECIALE: l‟imprenditore può usare un solo marchio per i propri prodotti (marchio generale) o servirsi di più marchi per differenziare prodotti in relazione a diversità

qualitative (marchi speciali).

Il marchio può essere costituito: o da parole marchio denominativo o da figure, lettere, cifre, disegni o colori marchio figurativo

o da suoni o dalla combinazione di parole o più altri simboli marchio misto

Non possono essere registrate come marchi forme della natura o quelle che danno un valore sostanziale al prodotto (ad es. la forma di una bottiglia).

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MARCHIO COLLETTIVO: titolare di questo marchio è un soggetto che svolge la “funzione di garantire l‟origine, la natura o la qualità di determinati prodotti o servizi”. Tale marchio è concesso in uso solo

a produttori o commercianti consociati (es. “Pura lana vergine” o “Prosciutto di Parma”).

7. I requisiti di validità del marchio

Il marchio, per essere tutelato giuridicamente, deve rispondere a requisiti di liceità, verità, originalità

e novità.

Liceità: il marchio non deve contenere segni contrari alla legge, all‟ordine pubblico e al buon costume, stemmi o altri segni prodotti da convenzioni internazionali. Per l‟uso del nome di una

persona o del suo pseudonimo è necessario il consenso dell‟interessato o anche dei suoi eredi. Verità: non deve contenere segni che ingannino il pubblico su provenienza geografica, natura,

qualità dei prodotti o servizi.

Originalità: deve essere originale e distinguibile; il legislatore predetermina segni privi di capacità

distintiva: a) denominazioni generiche del prodotto o del servizio, o la loro figura generica (es.: scarpe,

calzature); b) indicazioni descrittive dei caratteri essenziali, delle prestazioni, provenienza geografica (es.:

“brillo” per prodotti lucidanti;

c) i segni divenuti di uso comune nel linguaggio corrente, come “super”, “lusso”, “extra”.

Possiamo poi distinguere marchi deboli, facilmente confondibili con altri marchi, e marchi forti, dotati di accentuata capacità distintiva.

Novità: il marchio non deve essere usato da altri imprenditori generando confusione fra i

consumatori. Possiamo poi distinguere tra marchi ordinari e marchi celebri.

8. Il marchio registrato

Il titolare di un marchio rispondente ai requisiti di validità indicati sopra ha diritto all‟uso esclusivo del

marchio prescelto, e la disciplina si differenzia se il marchio è stato registrato oppure no.

Il marchio registrato può essere usato direttamente dal l‟imprenditore o da chi lo usi in altre imprese di cui abbia il controllo e con il suo consenso. La registrazione attribuisce il diritto all‟uso esclusivo su

tutto il territorio nazionale. Il titolare può impedire a terzi di mettere in commercio, esportare o importare prodotti col proprio marchio o di usarlo nella pubblicità. Il diritto di esclusiva copre anche i

prodotti affini (non solo quelli identici), con conseguenze particolarmente gravi quando si tratta di

marchi celebri o di alta rinomanza. Il diritto di esclusiva decorre dalla data di presentazione della relativa domanda all‟Ufficio brevetti; la registrazione nazionale è presupposto per estendere la tutela

ad ambito internazionale. La registrazione nazionale, comunitaria e internazionale dura 10 anni, è rinnovabile per un numero illimitato di volte.

Dal marchio si decade per volgarizzazione (quando ad esempio lo stesso è divenuto nel commercio denominazione generica di quel dato prodotto: Nylon, Cellophane), ingannevolezza o mancata

utilizzazione entro 5 anni dalla registrazione. Il marchio è tutelato civilmente e penalmente; il titolare

del marchio può promuovere l‟azione di contraffazione.

9. Il marchio di fatto

È tutelato anche il marchio non registrato, sebbene meno sensibilmente. Il titolare di un marchio non

registrato diventato noto su tutto il territorio nazionale potrà impedire che altri usi in fatto lo stesso marchio per gli stessi prodotti, ma non per prodotti affini. Il titolare di un marchio non registrato con

notorietà locale non potrà impedire che altro imprenditore usi di fatto lo stesso marchio per gli stessi prodotti un'altra zona del territorio nazionale. Potrà continuare ad usare il suo marchio solo nella

diffusione locale. Il marchio di fatto gode di una tutela penale più limitata.

11. Il trasferimento del marchio

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Il marchio è trasferibile e può essere trasferito sia a titolo definitivo sia a titolo temporaneo (c.d. licenza di marchio). Il marchio oggi può essere trasferito tutto o in parte senza necessario

trasferimento dell‟azienda. È possibile la contitolarità del marchio. Lo stesso marchio può essere

utilizzato contemporaneamente dal titolare originario e da uno o più concessionari (licenza di marchio non esclusiva); da questa però non deve derivare inganno nei caratteri dei prodotti o servizi

essenziali nell‟apprezzamento del pubblico.

C. L’INSEGNA

12. Nozione e disciplina

L‟insegna contraddistingue i locali dell‟impresa o l‟intero complesso aziendale. Essa non potrà essere

uguale o simile a quella già utilizzata da altro imprenditore concorrente, con conseguente obbligo di

differenziazione. L‟insegna dovrà essere lecita, veritiera e originale. Nulla è disposto per il trasferimento dell‟insegna, ma è pacifico che il diritto può essere trasferito.

VII. OPERE DELL’INGEGNO. INVENZIONI INDUSTRIALI

1. Le creazioni intellettuali

Le opere dell‟ingegno (campo culturale) e le invenzioni industriali (campo della tecnica) sono le

creazioni intellettuali regolate dal nostro ordinamento.

Le opere dell‟ingegno formano oggetto del diritto d‟autore, mentre le invenzioni industriali possono formare oggetto del brevetto per invenzioni industriali, del brevetto per modelli di utilità o della

registrazione per disegni e modelli.

2. Princìpi ispiratori della disciplina

Il diritto riconosciuto all‟autore o inventore è quello di sfruttamento economico dell‟opera o

dell‟invenzione (diritto di privativa). La brevettazione nelle invenzioni industriali serve a rendere di pubblico dominio il contenuto dell‟invenzione stessa. Il diritto di esclusiva è limitato a 70 anni dopo la

morte dell‟autore per le opere dell‟ingegno; 20, 10 o 5 anni dalla domanda di brevetto per invenzioni industriali, modelli di utilità e per i disegni e modelli. Decorsi questi periodi, l‟opera è liberamente

riproducibile e l‟invenzione liberamente sfruttabile. L‟invenzione deve essere attuata nel territorio

dello Stato.

A. IL DIRITTO D’AUTORE

3. Oggetto e contenuto del diritto d’autore

Formano oggetto del diritto d‟autore le opere dell‟ingegno scientifiche, letterarie, musicali, figurative,

architettoniche, teatrali e cinematografiche, qualunque ne sia il modo e la forma di espressione. Tali opere sono protette indipendentemente dal loro pregio, tuttavia devono avere “carattere

creativo”: originalità oggettiva. Fatto costitutivo del diritto d‟autore è la creazione dell‟opera, non deve essere stata necessariamente divulgata fra il pubblico. La tutela è sia morale, sia patrimoniale.

Diritto morale: rivendica nei confronti di chiunque la paternità dell‟opera: pubblicazione, modifiche

varie etc.. Diritto irrinunciabile, inalienabile, non si perde con la cessione dei diritti patrimoniali e possono essere esercitati anche dopo la morte.

Diritto patrimoniale: diritto di utilizzazione economica esclusiva dell‟opera in ogni forma e modo, originale o derivato. Ha durata limitata, di 70 anni dopo la morte dell‟autore.

Opera collettiva: l‟opera può essere costituita da più contributi autonomi e separabili. Ai singoli autori è riconosciuto il diritto d‟autore sulla propria parte.

Opera in collaborazione: composta da contributi omogenei e non distinguibili e non divisibili. Regime di comunione fra i coautori.

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Opera composta: composta da contributi eterogenei e distinti ma che danno vita a opera funzionalmente unitaria e indivisibile.

Diritti connessi o affini al diritto d‟autore sono poi riconosciuti a determinate categorie di soggetti.

4. Trasferimento del diritto di utilizzazione economica. Tutela

Il diritto di utilizzazione economica dell‟opera dell‟ingegno è liberamente trasferibile, sia

unitariamente che nelle sue singole manifestazioni, sia fra vivi, sia a causa di morte.

Contratti previsti per lo sfruttamento economico: o contratto di edizione: autore concede in esclusiva ad un editore l‟esercizio del diritto di

pubblicare per la stampa l‟opera, per conto e a spese dell‟editore stesso; o contratto di rappresentazione: autore cede non in esclusiva il solo diritto di

rappresentazione un pubblico di opere destinate a tal fine. Il diritto d‟autore è protetto con sanzioni civili, amministrative pecuniarie e penali. Le opere

dell‟ingegno godono di una protezione circoscritta al territorio nazionale e sono esposte alla

concorrente utilizzazione abusiva da parte di terzi in altri Stati. Ci sono delle Convenzioni per estendere in ambito territoriale la tutela del diritto d‟autore.

B. LE INVENZIONI INDUSTRIALI

5. Oggetto e requisiti di validità

Le invenzioni industriali appartengono al campo della tecnica. Sono la soluzione originale di un

problema tecnico. Il diritto si acquista tramite la concessione del brevetto da parte dell‟Ufficio

Italiano brevetti e marchi. Possono formare oggetto di brevetto per invenzione industriale: o invenzioni di prodotto (nuovo prodotto)

o invenzioni di procedimento o invenzioni derivate (sviluppo di una precedente invenzione).

Non possono essere oggetto di brevetto ciò che già esiste in natura e l‟uomo si limita a percepire

oppure una nuova teoria. I trovati devono avere determinati requisiti:

o leciti; o nuovi quelle non ricomprese nello stato della tecnica;

o devono implicare un‟attività inventiva (per una persona esperta nel campo); o devono avere un‟applicazione industriale il trovato deve poter essere fabbricato o

utilizzato in qualsiasi genere di industria, compresa quella agricola.

6. Il diritto al brevetto

L‟inventore ha diritto al brevetto, oltre ad avere il diritto morale all‟invenzione. Il lavoratore ha

sempre diritto ad essere riconosciuto autore dell‟invenzione fatta nello svolgimento del rapporto di lavoro. L‟attribuzione dei diritti patrimoniali derivanti è regolata secondo una triplice tipologia:

a) attività inventiva prevista dal contratto di lavoro le invenzioni appartengono al datore di lavoro che

acquista titolo originario e diritto di chiedere e sfruttare il brevetto. Al lavoratore nulla è dovuto per i risultati raggiunti;

b) l‟invenzione è fatta nello svolgimento di un rapporto di lavoro ma non prevista alcuna retribuzione per l‟attività inventiva diritti patrimoniali del datore di lavoro ma equo premio per il lavoratore;

c) l‟invenzione rientra nel “campo di attività” dell‟impresa cui l‟inventore è addetto ma è indipendente da contratto (c.d. invenzione occasionale). Diritti patrimoniali spettano al lavoratore il quale sarà

l‟unico a poterne chiedere il brevetto (c‟è però diritto di prelazione del datore di lavoro per uso dell‟invenzione e acquisto del brevetto).

Lo svolgimento di attività di ricerca può anche essere affidato a lavoratori autonomi o a gruppi

organizzati di ricercatori tramite appositi contratti di ricerca.

7. L’invenzione brevettata

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Il brevetto per invenzione industriale è emesso dall‟Ufficio italiano brevetti e marchi, sulla base di una domanda corredata dalla descrizione accurata dell‟invenzione.

Il brevetto per invenzioni industriali dura 20 anni dalla data di deposito della domanda e non c‟è

possibilità di rinnovo. Il diritto di esclusività si può perdere per nullità del brevetto o decadenza dello stesso. Il brevetto conferisce al suo titolare la facoltà esclusiva di attuare l‟invenzione e trarne

profitto nel territorio dello Stato. L‟esclusiva di commercio si esaurisce con la prima immissione in circolazione del prodotto brevettato. Se l‟invenzione riguarda un nuovo metodo o processo di

produzione (invenzione di procedimento), l‟esclusiva copre solo la messa in commercio del prodotto

identico a quello direttamente ottenuto con il nuovo metodo o processo. Il brevetto è liberamente trasferibile sia fra vivi sia mortis causa; il titolare del brevetto può

concedere licenza d‟uso dello stesso. L‟invenzione brevettata è tutelata con sanzioni civili e penali e possono essere esercitate azioni di

contraffazione nei confronti di chi sfrutti abusivamente l‟invenzione.

8. Brevettazione internazionale. Brevetto europeo. Brevetto comunitario

Il rilascio del brevetto per invenzione attribuisce diritto di esclusiva solo sul territorio nazionale. Per i

paesi esteri, l‟inventore deve presentare distinte domande per ogni paese (quelli che hanno aderito alla convenzione di Monaco del 1973), ma la novità dell‟invenzione è valutata con riferimento alla

data del primo deposito nazionale.

L‟inventore può anche conseguire il brevetto europeo, che non è autonomo ed unitario perché regolato dalle singole legislazioni nazionali dei paesi in cui il brevetto ha efficacia, ma è equivalente a

un fascio di brevetti nazionali. Brevetto autonomo e unitario è il brevetto comunitario, rilasciato dall‟Ufficio europeo di Monaco.

9. L’invenzione non brevettata

L‟inventore può anche non brevettare il proprio trovato, e anche per le invenzioni non brevettate è riconosciuta una sia pur limitata tutela.

C. I MODELLI INDUSTRIALI

10. Modelli di utilità. Disegni e modelli

I modelli industriali sono creazioni intellettuali applicate all‟industria di minor rilievo rispetto alle invenzioni industriali. I modelli sono distinti in a) modelli di utilità e b) disegni e modelli.

I modelli di utilità sono nuovi trovati destinati a conferire particolare funzionalità a macchine,

strumenti, utensili e oggetti d‟uso. I disegni e modelli sono invece nuove idee destinate a migliorare l‟aspetto dei prodotti industriali

(industrial design). I modelli industriali riguardano la foggia funzionale o estetica dei prodotti.

La tutela dei modelli industriali continua a fondarsi sull‟istituto della brevettazione. Il brevetto per i modelli di utilità dura 10 anni, rispetto ai 20 delle invenzioni industriali.

La durata del brevetto per i disegni e modelli è di 5 anni dalla domanda, ma può essere prorogata

fino a 25 anni. Disegni e modelli sono anche tutelati dal diritto d‟autore quando presentino carattere creativo e valore artistico.

VIII. LA DISCIPLINA DELLA CONCORRENZA A. LA LEGISLAZIONE ANTIMONOPOLISTICA

1. Concorrenza perfetta e monopolio

Modello ideale del funzionamento del mercato sarebbe quello di concorrenza perfetta, ma

irrealizzabile. Altra ipotesi sarebbe la situazione di oligopolio; ancora, un altro modello è il monopolio di fatto, in cui una sola impresa controlla tutta l‟offerta di un dato prodotto.

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La concorrenza deve svolgersi in modo da non ledere gli interessi dell‟economia nazionale; il legislatore italiano:

a- consente limitazioni legali della libertà di concorrenza e la creazione di monopoli legali in settori

di interesse generale; b- prevede in determinati contratti il divieto di concorrenza fra le parti;

c- consente limitazioni negoziali della concorrenza a ne subordina nel contempo la validità al rispetto di condizioni che non comportino un sacrificio della libertà di iniziativa economica attuale

e futura;

d- assicura il corretto svolgimento della concorrenza reprimendo gli atti di concorrenza sleale. Nel 1990 è stata introdotta una normativa antimonopolistica nazionale, norme per la tutela della

concorrenza e del mercato. 2. La disciplina italiana e comunitaria

La norma europea che disciplini la concorrenza è nata appena dopo la II guerra mondiale In Italia è

in vigore dal 1/5/1999.

Si applica per la concorrenza effettuata tra due o più stati membri. La normativa europea ha comunque posizione preminente rispetto alla disciplina italiana, che si trova ad avere carattere

residuale.

3. Le singole fattispecie. Le intese restrittive della concorrenza

Fenomeni rilevanti per la disciplina antimonopolistica nazionale e comunitaria sono tre: a) intese restrittive della concorrenza comportamenti concordati fra imprese per limitare la prorpia

libertà di azione sul mercato. Sono considerati in particolare intese: 1- accordi fra imprese

2- deliberazioni di consorzi, associazioni e imprese e altri organismi similari 3- “pratiche concordate” fra imprese.

Non tutte le intese anticoncorrenziali sono però vietate, ma solo quelle che falsino in maniera

consistente il gioco della concorrenza. Sono lecite le c.d. intese minori. Le intese vietate sono nulle ad ogni effetto.

4. (segue) Abuso di posizione dominante e abuso di dipendenza economica

b) abuso di posizione dominante da parte di una o più imprese è vietato lo sfruttamento abusivo

della posizione dominante raggiunta da un‟impresa, con comportamenti lesivi dei concorrenti e dei

consumatori, capaci di pregiudicare la concorrenza effettiva.

Ad un‟impresa in posizione dominante è particolarmente vietato di: - imporre, direttamente o indirettamente, prezzi e altre condizioni contrattuali ingiustificatamente

gravose; - impedire, limitare la produzione, gli sbocchi o gli accessi al mercato;

- applicare nei rapporti commerciali condizioni oggettivamente diverse per prestazioni equivalenti;

- subordinare la conclusione di contratti all‟accettazione di prestazioni supplementari che non abbiano alcuna connessione con l‟oggetto del contratto stesso.

Le sanzioni sono emesse dall‟Autorità garante, che può anche disporre la sospensione dell‟attività d‟impresa fino a 30 giorni.

È oggi anche vietato l‟abuso dello stato di dipendenza economica col quale s‟intende la situazione in cui un‟impresa sia in grado di determinare, nei rapporti commerciali con un‟altra impresa, un

eccessivo squilibrio di diritti e obblighi. Il patto col quale si realizza l‟abuso di dipendenza economica è nullo.

5. (segue) Le concentrazioni

c) Si ha concentrazione quando: 1- due o più imprese si fondono dando luogo ad un‟unica impresa;

2- due o più imprese, pur restando giuridicamente distinte, diventano un‟unica entità economica; 3- due o più imprese indipendenti costituiscono un‟impresa societaria comune.

Le concentrazioni costituiscono uno strumento utile di ristrutturazione e non sono di per sé vietate in

quanto rispondono all‟esigenza di accrescere la competitività delle imprese. Diventano illecite e vietate

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quando diano luogo a gravi alterazioni del regime concorrenziale del mercato (solo per quelle di maggior dimensione).

Concentrazioni che superino un determinato livello di fatturato devono essere preventivamente

comunicate. L‟Autorità può vietare la concentrazione o può autorizzarla, può infliggere sanzioni pecuniarie.

Diversamente dalle intese, le concentrazioni vietate comunque eseguite non sono nulle ma soggette a sanzioni.

C. LE LIMITAZIONI DELLA CONCORRENZA

6. Limitazioni pubblicistiche e monopoli legali

Interventi del legislatore per limitare la concorrenza: a) Controlli sull‟accesso al mercato di nuovi imprenditori;

b) Ampi poteri di indirizzo e controllo dell‟attività riconosciuti alla pubblica amministrazione nei confronti

delle imprese che operano in settori di particolare rilievo economico c) Articolato sistema di controllo pubblico sui prezzi di vendita.

L‟art. 43 della Costituzione pone una serie di limiti al riconosciuto potere statale di creare monopoli pubblici. È necessario che la riserva di attività sia disposta con legge ordinaria e che il sacrificio della

libertà di iniziativa risponda ai fini di utilità generale.

7. (segue) Obbligo di contrarre del monopolista

La normativa antitrust non trova applicazione quando la produzione di determinati beni o servizi è

attuata in regime di monopolio legale. Il legislatore tuttavia tutela gli utenti contro possibili comportamenti arbitrari del monopolista. Il monopolista ha l‟obbligo di contrattare con chiunque

richieda le prestazioni che formano l‟oggetto dell‟impresa e l‟obbligo di rispettare la parità di

trattamento fra i diversi richiedenti. L‟obbligo di contrarre del monopolista e il corrispondente diritto soggettivo dell‟utente sussistono per

le richieste compatibili con in mezzi ordinari dell‟impresa. Il rispetto del principio della parità di trattamento comporta che il monopolista debba predeterminare

e rendere note al pubblico le proprie condizioni contrattuali che sono in larga parte fissate in via

legislativa o sottoposte a preventiva approvazione amministrativa. Quello sopra detto valeva per il monopolio legale. Per il monopolista di fatto, che ha una posizione

dominante seppur non goda di un regime di esclusiva. Questi deve stare attento a non abusare della sua posizione dominante verso gli utenti.

8. I divieti legali di concorrenza

Limitazioni, oltre che di natura pubblicistica, anche da parte del legislatore per la tutela di interessi patrimoniali e privati. Rientrano fra i divieti legali di concorrenza:

a) l‟ “obbligo di fedeltà” a carico dei prestatori di lavoro che fa divieto agli stessi di trattare affari in concorrenza con l‟imprenditore fin quando dura il rapporto di lavoro;

b) divieto di esercitare attività concorrente con quella della società di cui si è socio a responsabilità

illimitata; c) il diritto di esclusiva reciproca nel contratto di agenzia.

9. Limitazioni convenzionali della concorrenza

Il patto che limita la concorrenza deve essere provato per iscritto ed è valido solo se circoscritto ad un determinato ambito territoriale o a un determinato tipo di attività. Limite di durata: max 5 anni.

Si distinguono due diverse categorie di patti anticoncorrenziali: autonomi e accessori. Come patti autonomi, possiamo identificare quei contratti che hanno come oggetto e funzione

esclusivi la restrizione della libertà di concorrenza. Gli obblighi di non concorrenza possono essere a

carico di una parte (restrizioni unilaterali) o di entrambe (restrizioni reciproche). Questi ultimi si definiscono solitamente cartelli o intese e possono essere di contingentamento, di zona, di prezzo…

Per le restrizioni reciproche di concorrenza invece le finalità di un cartello possono essere realizzate

anche attraverso la stipulazione di un contratto di consorzio, tipico e specificamente regolato. Il contratto ha validità per 10 anni.

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I patti accessori, invece, sono anche clausole accessorie di un contratto e possono intercorrere sia

fra imprenditori in diretta concorrenza sia operanti a livelli diversi. Alcuni di tali patti accessori (patti innominati) sono sottoposti a determinata disciplina:

- la clausola di esclusiva che può essere inserita in un contratto di somministrazione;

- il patto di preferenza a favore del somministrante inseribile nello stesso contratto di somministrazione (max 5 anni);

- il patto di non concorrenza con il quale si limita l‟attività del prestatore di lavoro per il tempo successivo alla cessazione del contratto. Il patto è nullo se non è stipulato per iscritto;

- il patto col quale si limita la concorrenza dell‟agente dopo lo scioglimento del contratto di agenzia. Tale patto deve essere fatto per iscritto e durata max 2 anni.

La disciplina dell‟art. 2596 è applicabile solo ai patti accessori innominati.

C. LA CONCORRENZA SLEALE

10. Libertà di concorrenza e disciplina della concorrenza sleale

E‟ interesse generale che la competizione fra imprenditori si svolga in modo corretto e leale

necessità di distinguere comportamenti leciti e leali da comportamenti sleali e vietati. In generale, nello svolgimento della competizione fra imprenditori concorrenti è vietato servirsi di

mezzi e tecniche non conformi ai principi della correttezza professionale. I fatti, gli atti e i comportamenti che violano tale regola sono atti di concorrenza sleale. Tali atti sono repressi e

sanzionati anche se compiuti senza dolo o colpa e anche se non hanno ancora arrecato un danno ai concorrenti. Basta il cosiddetto danno potenziale. La disciplina della concorrenza sleale è una

disciplina speciale rispetto a quella dell‟illecito civile. I consumatori sono i soggetti che non devono

essere tratti in inganno e perciò devono essere tutelati. Tuttavia, questi sono tutelati in maniera mediata e riflessa perché i soggetti legittimati a reagire contro atti di concorrenza sleale sono SOLO

gli imprenditori concorrenti e le loro associazioni di categoria.

11. Ambito di applicazione della disciplina della concorrenza sleale

La disciplina della concorrenza sleale regola i rapporti di coesistenza sul mercato fra imprenditori concorrenti. Per la sua applicazione, sono necessari due presupposti:

1) la qualità di imprenditore sia del soggetto che pone in essere l‟atto di concorrenza vietato, dia del soggetto che ne subisce le conseguenze il soggetto passivo dell‟atto di concorrenza sleale

può essere esclusivamente un imprenditore. 2) L‟esistenza di un rapporto di concorrenza economica fra i medesimi i soggetti attivo e passivo

devono offrire nello stesso ambito di mercato beni o servizi destinati a soddisfare lo stesso

bisogno dei consumatori o bisogni similari o complementari.

12.Gli atti di concorrenza sleale. Le fattispecie tipiche

Art. 2598 definisce i comportamenti di concorrenza sleale: a) atti di confusione ogni atto idoneo a creare confusione con i prodotti o con l‟attività di un

concorrente. Molteplici sono le tecniche che possono essere poste in atto e il legislatore ne individua 2 in particolare:

1. uso di nomi o segni distintivi idonei a produrre confusione con i nomi usati legittimamente da altri imprenditori concorrenti

2. imitazione servile: riproduzione delle forme esteriori dei prodotti altrui.

L‟imitazione deve riguardare elementi formali non necessari ma allo stesso tempo caratterizzanti.

b) Atti di denigrazione e appropriazione di pregi altrui diffusione di notizie e apprezzamenti sui

prodotti e sull‟attività di un concorrente, idonei a determinarne il discredito e l‟appropriazione dei pregi degli altri concorrenti. Comune a entrambe le fattispecie è il falsare gli elementi di

valutazione comparativa del pubblico, con denigrazione e vanteria. o denigrazione: divulgazione di notizie screditatrici e pubblicità iperbolica

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o appropriaz. pregi: pubblicità parassitaria (mendace attribuzione di pregi) e pubblicità per riferimento (credenza che i propri prodotti siano simili a quelli di un concorrente con uso

di espressioni come tipo, modello etc.).

Costituisce atto di concorrenza sleale ogni altro mezzo non conforme ai princìpi della correttezza professionale e idoneo a danneggiare l‟altrui azienda.

13. (segue) Gli altri atti di concorrenza sleale

Tra gli altri atti di concorrenza sleale rientrano: - pubblicità menzognera: falsa attribuzione ai propri prodotti di qualità o pregi non appartenenti

ad alcun concorrente. Illecita è anche la pubblicità menzognera non specificamente lesiva di un determinato concorrente.

- Concorrenza parassitaria: sistematica imitazione delle altrui iniziative imprenditoriali. - Boicottaggio economico: rifiuto ingiustificato di un‟impresa in posizione dominante di fornire i

propri prodotti a determinati rivenditori, in modo da escluderli dal mercato. - Dumping: è la vendita sottocosto. - Storno di dipendenti: la sottrazione ad un concorrente di dipendenti o collaboratori autonomi

qualificati attuata con mezzi scorretti. - Violazione di segreti aziendali: rivelazione a terzi delle informazioni aziendali segrete.

14. Le sanzioni

La repressione degli atti di concorrenza si fonda su due tipi di sanzioni: a) l‟inibitoria diretta ad ottenere una sentenza che accerti l‟illecito concorrenziale, ne inibisca la

continuazione per il futuro e disponga a carico della controparte provvedimenti reintegrativi

necessari per far cessare gli effetti della concorrenza sleale. b) Risarcimento dei danni il concorrente leso potrà anche chiedere il risarcimento dei danni. La

colpa del danneggiante si presume una volta accertato l‟atto di concorrenza sleale. Ci può essere

la pubblicazione della sentenza in uno o più giornali a spese del soccombente.

L‟azione per la repressione della concorrenza sleale può essere promossa dall‟imprenditore o dagli imprenditori lesi. I singoli consumatori o le associazioni che li rappresentano NON sono legittimari a

promuovere la repressione della concorrenza sleale.

15. La pubblicità ingannevole e comparativa

Punti salienti della disciplina legislativa in tema di pubblicità ingannevole: la pubblicità deve essere

palese, veritiera, corretta, nonché chiaramente riconoscibile come tale. È ingannevole qualsiasi pubblicità che in qualunque modo indice in errore o può indurre in errore le

persone alle quali è rivolta e possa pregiudicare il loro comportamento economico o ledere un concorrente.

Ogni interessato può chiedere che siano inibiti gli atti di pubblicità ingannevole o di pubblicità

comparativa ritenuta illecita e che ne siano eliminati gli effetti.

IX. I CONSORZI FRA IMPRENDITORI

1. Nozione e tipologia

“Con il contratto di consorzio più imprenditori istituiscono un’organizzazione comune per la disciplina

e lo svolgimento di determinate fasi delle rispettive imprese”. (art. 2602) La nuova ampia definizione legislativa comporta che il consorzio è oggi schema associativo tra

imprenditori idoneo a comprendere 2 distinti fenomeni della realtà:

consorzi anticoncorrenziali consorzio costituito al fine prevalente o esclusivo di disciplinare –

limitandola – la reciproca concorrenza sul mercato fra imprenditori che svolgono la stessa attività o

attività similari (consorzio con funzione anticoncorrenziale). Puro contratto limitativo della reciproca concorrenza.

consorzi di coordinamento per conseguire un fine parzialmente o totalmente diverso ovvero

per lo svolgimento di determinate fasi delle rispettive imprese. Il consorzio rappresenta anche (o

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solo) uno strumento di cooperazione interaziendale, finalizzato (anche o esclusivamente) alla riduzione dei costi di gestione delle singole imprese consorziate.

Consorzi e concorrenza: i consorzi anticoncorrenziali sollecitano controlli volti ad impedire che per loro

tramite si instaurino situazioni di monopolio di fatto contrastanti con l‟interesse generale. Quelli di cooperazione conservano e accrescono la competitività tra le imprese, favoriscono la sopravvivenza delle

piccole e medie imprese. Sono guardati con favore dal legislatore che ne agevola la costituzione ed il funzionamento.

Divisione rilevante sul piano civilistico: a. consorzi con (sola) attività interna il compito si esaurisce nel regolare i rapporti reciproci

fra i consorziati e nel controllare il rispetto di quanto convenuto. b. consorzi con (anche) attività esterna le parti prevedono l‟istituzione di un ufficio comune

(art. 2612), destinato a svolgere attività con i terzi nell‟interesse delle imprese consorziate.

2. Contratto di consorzio

- Le parti: unico requisito richiesto è che sia stipulato tra imprenditori

- Forma e contenuto: è un contratto formale, deve essere formato per iscritto, a pena di nullità (art. 2603). Essenziale è la determinazione dell‟oggetto del consorzio, degli obblighi assunti dai consorziati

e degli (eventuali) contributi in danaro. - Durata: è per sua natura un contratto di durata. Può essere liberamente fissata dalle parti, ma una

previsione al riguardo non è necessaria. Nel silenzio il contratto è valido dieci anni. - Ammissione di nuovi consorziati: contratto tendenzialmente aperto. E‟ possibile la partecipazione di

nuovi imprenditori senza che sia necessario il consenso di tutti gli attuali consorziati. Le condizioni di

ammissione devono però essere predeterminate nel contratto. Indicazione non essenziale se il contratto nulla prevede al riguardo è da ritenersi che il consorzio abbia struttura chiusa. Nuovi

imprenditori potranno aderire solo con il consenso di tutti i consorziati. - Recesso ed esclusione: Il contratto può sciogliersi limitatamente ad un consorziato, per volontà di questi

(recesso) o per decisione degli altri consorziati (esclusione). Le cause in entrambi i casi devono

essere indicate nel contratto e causa tipica di esclusione può essere l‟inadempimento agli obblighi consortili. Anche questa però non è clausola essenziale del contratto. Se nulla è pattuito opererà pur

sempre la causa di esclusione prevista dall‟art. 2610. L‟esclusione potrà sempre essere deliberata in caso di gravi inadempienze.

- Liquidazione della quota: al consorziato receduto o escluso competerà la liquidazione della sua quota di partecipazione al fondo patrimoniale consortile.

- Scioglimento del consorzio: le cause sono elencate nell‟art. 2611 che consente lo scioglimento con

delibera maggioritaria dei consorzi quando sussiste giusta causa. In mancanza da decidere all‟unanimità.

3. I consorzi con attività interna. L’organizzazione consortile

Carattere strutturale essenziale è la creazione di un‟organizzazione comune, cui è demandato il compito di attuare il contratto assumendo e portando ad esecuzione le decisioni a tal fine necessarie.

Organizzazione che può avere rilievo solo interno o anche nei confronti dei terzi, ma che in ogni caso non può mancare. Bisogna dunque determinare quali siano gli organi preposti all‟attuazione del

contratto, nonché le rispettive funzioni e le modalità di funzionamento. Di regola: presenza di un organo

con funzioni deliberative composto da tutti i consorziati (assemblea) e di un organo con funzioni gestorie ed esecutive (organo direttivo).

Assemblea: disciplina sintetica. Le delibere “relative all‟attuazione dell‟oggetto del consorzio sono

prese col voto favorevole della maggioranza dei consorziati”. (art. 2606) Per quelle adottate a

maggioranza è poi previsto che esse possano essere impugnate entro 30 giorni davanti all‟autorità giudiziaria dei consorziati (assenti o dissenzienti) se non prese in conformità della legge o del

contratto. (art. 2606)

Organo direttivo: funzione tipica è quella di controllare l‟attività dei consorziati al fine di accertare

l‟esatto adempimento delle obbligazioni assunte. (2605) Ulteriori compiti sono rimessi all‟autonomia contrattuale.

4. I consorzi con attività esterna

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Hanno specifica disciplina integrativa rispetto ai precedenti. Essa prevede per i consorzi destinati a

svolgere attività con i terzi un ufficio a tal fine istituito (art. 2612). Disciplina che trova fondamento sia

nell‟esigenza di regolare i rapporti patrimoniali consorzio-terzi, sia nel carattere tipicamente imprenditoriale dell‟attività di tali consorzi.

Pubblicità legale: è previsto un regime di pubblicità legale destinato a portare a conoscenza dei

terzi i dati essenziali della struttura consortile. Un estratto del contratto di consorzio deve essere

depositato per l‟iscrizione presso l‟ufficio del registro delle imprese entro 30 giorni dalla stipulazione

a cura degli amministratori. A tale forma di pubblicità sono soggette le modificazioni degli elementi iscritti. Vanno redatte le situazioni patrimoniali annuali osservando le norme previste per il bilancio di

esercizio. Rappresentanza: il contratto deve specificare le persone a cui è attribuita la presidenza, la

direzione e la rappresentanza del consorzio e i relativi poteri. Dati che devono essere iscritti nel

registro delle imprese. Il consorzio può essere chiamato in giudizio (rappresentanza processuale passiva) nelle persone del presidente e del direttore, anche se la rappresentanza (sostanziale e

processuale) è attribuita ad altre persone (art. 2613).

Fondo consortile: è un fondo patrimoniale costituito dai contributi iniziali e successivi dei

consorziati e dai beni acquistati con tali contributi. Esso è elevato a patrimonio autonomo rispetto al patrimonio dei singoli consorziati. E‟ destinato a garantire il soddisfacimento dei creditori del

consorzio e solo da questi è aggredibile fin quando dura il consorzio. Obbligazioni consortili: art. 2615. La norma distingue tra

o Obbligazioni assunte in nome del consorzio dai suoi rappresentanti: es. spese degli uffici e

degli impianti, risponde esclusivamente il consorzio ed i creditori possono far valere i loro

diritti solo sul fondo consortile. Sanzioni penali per gli amministratori. o Obbligazioni assunte dagli organi del consorzio per conto dei singoli consorziati:

maggiormente tutelati sono i terzi in questo caso. Rispondono solidalmente sia il consorziato sia il fondo consortile. In caso di insolvenza del consorziato interessato, il debito dell‟insolvente si ripartisce fra tutti gli altri consorziati in proporzione delle loro quote

funzione di garanzia del fondo consortile.

5. Le società consortili

Consorzi e società sono istituti nettamente diversi. Il consorzio svolge attività esclusivamente interna,

manca l‟esercizio in comune di un‟attività economica (attività d‟impresa) da parte dei consorziati che è elemento essenziale delle società. La distinzione è più sottile quando il consorzio svolge attività con i

terzi. In questo caso si hanno fenomeni associativi comuni: carattere imprenditoriale e il fine di realizzare

attraverso tale attività un interesse economico. Scopo consortile: la qualità di imprenditori di tutti i partecipanti del consorzio e lo stretto nesso

funzionale che esiste tra l‟attività del consorzio e l‟attività svolta dai singoli imprenditori consorziati.

FUNZIONE TIPICA di un consorzio (con attività esterna) è quella di produrre beni o servizi necessari alle imprese consorziate. L‟intento tipico non è ricavare un utile ma usufruire dei beni e

servizi prodotti e messi a loro disposizione in modo da conseguire un vantaggio patrimoniale diretto sotto forma di minori costi sopportati o di maggiori ricavi conseguiti.

Scopo mutualistico: molto più affine allo scopo consortile. Anche l‟impresa mutualistica tende a

procurare un vantaggio patrimoniale diretto sotto forma di risparmio di spesa o di un maggior

guadagno personale. Società consortili: tutte le società lucrative, ad eccezione della società semplice, possono

assumere come oggetto sociale gli scopi indicati dall‟art. 2602, cioè gli scopi di un consorzio. Chi li

debba disciplinare però è dibattuto ancora oggi. Disciplina mista? In mancanza di specifiche disposizioni di legge o dell‟atto costitutivo troverà integrale applicazione la disciplina legale del tipo

societario prescelto.

X. IL GRUPPO EUROPEO DI INTERESSE ECONOMICO

1. Caratteri generali

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GEIE Gruppo Europeo di Interesse Economico: nuovo istituto giuridico predisposto dall‟Unione

Europea per favorire la cooperazione fra imprese appartenenti a diversi stati membri, rimuovendo gli ostacoli delle diversità delle singole legislazioni nazionale.

o Fonti normative: la disciplina base è fissata dal regolamento comunitario 25/7/1985 n. 2137, direttamente applicabile in tutti gli stati membri. Ciascun legislatore nazionale ha

poi provveduto ad emanare specifiche norme integrative. o Struttura: struttura e funzione del Geie in larga parte coincidono con quelle dei consorzi

di cooperazione con attività esterna. Parti del contratto costitutivo del gruppo possono essere solo persone fisiche o giuridiche che svolgono un‟attività economica. Non è però

necessario che si tratti di imprenditori. E‟ necessario che almento due membri abbiano

l‟amministrazione centrale e/o esercitino la loro attività economica in stati diversi della Comunità. L‟istituto non può essere utilizzato per forme di cooperazione fra imprese

nazionali. E‟ un organismo associativo a rilievo esterno. o Funzione: finalità del gruppo è quella di agevolare e di sviluppare l‟attività economica dei

suoi membri. La sua attività deve perciò necessariamente collegarsi, con funzione

ausiliaria, a quella dei partecipanti. Il gruppo non ha lo scopo di realizzare profitti per se stesso.

2. La disciplina

- Costituzione il contratto costitutivo del Geie deve essere redatto per iscritto a pena di

nullità. Deve essere indicato: denominazione del gruppo, sede, oggetto, nome dei membri,

durata. Il contratto è soggetto a pubblicità legale nella Gazzetta Ufficiale della Repubblica (

efficacia dichiarativa) e poi in quella delle Comunità Europee. Poi si deve procedere con l‟iscrizione nel registro delle imprese (efficacia costitutiva).

- Nullità: cause del contratto costitutivo del gruppo sono quelle previste dai singoli ordinamenti nazionali. La nullità è sanabile.

- Organizzazione: rimessa all‟autonomia privata. Sono espressamente previsti due organi:

organo collegiale ed organo amministrativo. - Assemblea: le decisioni più importanti debbono essere prese all‟unanimità. Ciascun membro

dispone di un solo voto. - Amministratori: gestione affidata ad uno o più amministratori, nominati con il contratto

costitutivo del gruppo o con decisione dei membri. - Rappresentanza: poteri degli amministratori fissati dal contratto. Solo ad essi spetta per legge

la rappresentanza del gruppo verso i terzi.

- Scritture contabili: deve tenere quelle previste per gli imprenditori commerciali indipendentemente dalla natura commerciale o meno dell‟attività esercitata.

- Profitti e perdite: profitti risultanti dall‟attività sono considerati direttamente profitti dei membri e ripartiti fra gli stessi secondo la proporzione prevista nel contratto o, nel silenzio, in

parti uguali. Con lo stesso criterio i membri contribuiscono a coprire l‟eccedenza delle uscite

rispetto alle entrate del Geie. - Responsabilità: la disciplina non prevede la formazione obbligatoria di un fondo patrimoniale

iniziale. Delle obbligazioni di qualsiasi natura assunte dal Geie rispondono solidalmente ed illimitatamente tutti i membri del gruppo oltre a questo con il proprio patrimonio.

- Nuove ammissioni: L‟ammissione di nuovi membri deve essere decisa all‟unanimità e

l‟unanimità è necessaria anche per l‟efficacia della cessione della quota di partecipazione, sia ad un terzo sia ad un altro membro.

- Recesso ed esclusione: le cause in entrambi i casi devono essere fissate nel contratto. Il recesso è sempre possibile se sussiste giusta causa o con accordo unanime degli altri

componenti. Sono esclusi di diritto: il componente che perda i requisiti soggettivi per la partecipazione, il membro insolvente. Chi cessa ha diritto alla liquidazione del valore della sua

quota di partecipazione.

- Scioglimento: cause obbligatorie sono lo scadere del termine, il conseguimento dell‟oggetto o la sopravvenuta impossibilità, il venir meno della pluralità dei membri o della diversa nazionalità

degli stessi. - Fallimento: ne è esposto nel caso di insolvenza.

XI. LE ASSOCIAZIONI TEMPORANEE DI IMPRESE

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1. Collaborazione temporanea ed occasionale fra le imprese

Le associazioni temporanee o raggruppamenti temporanei di imprese “JOINT VENTURES” sono forme di cooperazione temporanea ed occasionale fra imprese poste in essere per realizzare

congiuntamente un‟opera o un affare complesso, che supera le capacità operative della singola impresa ma che presentano caratteristiche tali da consentire il consenso di più imprese distinte nella

loro realizzazione. E‟ un fenomeno largamente diffuso in campo internazionale.

Es. grandi opere pubbliche o private

Problema giuridico: la costituzione di tali organismi comporta spese preventive che potrebbero

risultare del tutto inutili qualora la gara di appalto non venga vinta. Inoltre, se le imprese partecipano alla gara attraverso una società o un consorzio saranno tali organismi a risultare,

giuridicamente, aggiudicatari dell‟appalto.

Prassi contrattuale: accordi reciproci di cooperazione strutturati in modo da soddisfare le delineate

esigenze operative evitando nel contempo di dare vita ad un rapporto societario. Le imprese si presentano così distinte ma collegate. Presentano un‟offerta congiunta e si obbligano

congiuntamente ad eseguire l‟opera complessiva affidando ad una di esse (impresa capogruppo) il

compito di gestire unitariamente i rapporti col committente e di coordinare i lavori nella fase esecutiva. Nel contempo ciascuna impresa conserva piena autonomia giuridica ed economica nel

compimento della parte dell‟opera. Questa forma di cooperazione si definisce con caratteri di originalità tali da rendere difficile il loro puntuale inquadramento. Costituiscono secondo

giurisprudenza “contratti associativi innominati”.

Figure tipiche: la nostra legislazione regola solo taluni aspetti di alcune forme tipiche di cooperazione

. accordi di cooperazione internazionale per la produzione di opere cinematografiche

. con titolarità della concessione per la ricerca e la coltivazione di giacimenti di idrocarburi

. …

2. Le associazioni temporanee per la partecipazione agli appalti di opere pubbliche

Il raggruppamento temporaneo di imprese, oggi disciplinato dalla legge 109/1944 e dal d.p.r. 554/1999 si fonda su un MANDATO COLLETTIVO CON RAPPRESENTANZA conferito dalle imprese

che intendono partecipare alla gara di appalto ad una di esse qualificata capogruppo. Il mandato deve risultare da scrittura privata autenticata ed è per legge gratuito.

Si avrà un unico interlocutore per tutta la durata dell’appalto. Il mandato è irrevocabile e la

revoca, anche per giusta causa, non ha effetto nei confronti del soggetto appaltante. Il

capogruppo ha la rappresentanza esclusiva, anche processuale delle imprese mandanti nei

confronti della stazione appaltante per tutte le operazioni.

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G.F. CAMPOBASSO

DIRITTO COMMERCIALE

2

DIRITTO DELLE SOCIETA’

4° Edizione

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I. LE SOCIETA’

1. Il sistema legislativo

I tipi di società tra i quali i soggetti possono scegliere sono otto:

» Società semplice » Società in nome collettivo » Società in accomandita semplice » Società per azioni

» Società in accomandita per azioni » Società a responsabilità limitata » Società cooperativa » Mutue assicuratrici

A. LA NOZIONE DI SOCIETÀ

2. Il contratto di società Società = con il contratto di società due o più persone conferiscono beni o servizi per l‟esercizio in comune di una attività economica con lo scopo di dividerne gli utili. (art. 2247)

» Oggi le SRL e le SPA possono essere costituite anche con atto unilaterale

In generale, comunque, le società si caratterizzano per:

1. Conferimenti dei soci 2. Esercizio in comunità di una attività economica (scopo – mezzo) 3. Divisione degli utili 3. I conferimenti

= contributi dei soci alla formazione del capitale di rischio iniziale per lo svolgimento dell‟attività di impresa.

È essenziale che tutti i soci facciano o si obbligano a fare un conferimento che si esporrà al rischio d‟impresa.

Oggetto del conferimento secondo l‟art. 2247 possono essere beni o servizi quindi denaro, beni in natura, prestazioni di attività lavorativa (seppure non possibile in tutte le società). Si applica alle società di persone e dopo la riforma del 2003 nelle società a responsabilità limitata. Mentre per le società per azioni ha espressamente stabilito che non possono formare oggetto di conferimento le prestazioni d‟opera o di servizio. 4. Patrimonio sociale e capitale sociale IL PATRIMONIO SOCIALE

= complesso dei rapporti giuridici attivi e passivi della società (attività e passività)

Esso (o meglio l‟attivo di bilancio) costituisce la garanzia principale o esclusiva (con responsabilità limitata) dei creditori della società. IL CAPITALE SOCIALE

= valore in danaro dei conferimenti all‟atto costitutivo.

Il CS è un valore storico e non cambia nel corso della vita della società. Ha funzione:

» Vincolistica

È una voce che vincola i valori dell‟attivo = garanzia patrimoniale supplementare. Esso sarà stabilmente destinato all‟attività sociale e non sarà distribuibile.

» Organizzativa

Esso è organizzativo nel senso che è rilevante nel verificare se la società ha conseguito utili o perdite.

Schemi da “Manuale di diritto commerciale – Diritto delle Società” vol.2 di Campobasso

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Funge anche da base di misurazione di alcune fondamentali situazioni soggettive di carattere amministrativo (diritto di voto) o patrimoniale (partecipazione agli utili) in quanto i diritti spettano in modo proporzionale alle quote conferite

5. L’esercizio in comune di attività economica [scopo – mezzo delle società]

= oggetto sociale = attività con la quale la società creerà gli utili da distribuire (scopo-mezzo)

L‟attività deve essere:

» Iscritta nell‟atto costitutivo e può essere modificata in base alle norme sulle modificazioni di tale atto

» Produttiva = attività condotta con metodo economico e finalizzata alla produzione o allo scambio di beni e servizi

» ≠ godimento dei beni conferiti dai soci >> disciplina sulla comunione (aggressione dei creditori personali anche sulla cosa comune)

NB! quindi società di mero godimento vietate ma godimento + att. produttiva consentite!

--> le società immobiliari di comodo (locazione a terzi di immobili) sono quindi vietate ≠ società immobiliari che gestiscono residence (si attività produttiva)

6. Società e impresa. Le società occasionali. 7. Società tra professionisti.

Come già visto i professionisti intellettuali, pur svolgendo attività economica, non svolgono ai fini di legge attività d‟impresa. Ma possono costituirsi in società??

No, vi sono alcune norme:

» 2229 C.c.: carattere rigorosamente personale dell‟attività intellettuale.

≠ ente impersonale come la società

» lgg 1815/1939: se più professionisti si uniscono allora “studio legale, tecnico, commerciale, contabile amministrativo o tributario” con i nomi dei consociati nella denominazione dell‟ufficio.

Comunque, oggi le società tra professionisti assumono sempre più carattere imprenditoriale e si necessita di una nuova legge sulle società tra professionisti.

(segue) La società tra avvocati. In deroga a tale principio vi è la disciplina delle società tra avvocati.

Le società tra avvocati:

» hanno per oggetto l‟esercizio in comune della „attività professionale di rappresentanza, difesa e assistenza svolta dai propri soci

» si applicano le norme sulla SNC se non diversamente disposto <

» sono soci solo avvocati e no soci di più società contemporaneamente

» la ragione sociale deve contenere l‟indicazione “Società tra professionisti” e i nomi e le professioni dei soci

» è iscritta nell‟albo degli avvocati --> applicazione norme deontologiche degli avvocati.

» Non è soggetta a fallimento

Inoltre, per valorizzare il carattere personale della professione:

» L‟amministrazione non può essere affidata ai terzi

» Il cliente può chiedere l‟assistenza da un particolare socio

Schemi da “Manuale di diritto commerciale – Diritto delle Società” vol.2 di Campobasso

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» Il socio e i soci incaricati dal cliente (e non tutti) sono personalmente e illimitatamente responsabili per l‟attività professionale svolta in esecuzione dell‟incarico + patrimonio della società

oppure tutta la società se si è omesso di comunicare il socio assistente il cliente

Esistono forme di società tra professionisti che sono ammesse (cioè lecite e valide) perché non hanno come oggetto sociale l‟esercizio della professione:

1. società di mezzi = acquisto e gestione in comune di beni strumentali per l‟esercizio individuale delle professioni

2. società di servizi imprenditoriali = professione + servizi di carattere imprenditoriale (es. società di ingegneria = progettazione + realizzazione e vendita impianti industriali)

8. Lo scopo – fine delle società

Lo scopo fine della società può essere diverso:

» Lucrativo = conseguire utili (lucro oggettivo) e dividerli tra i soci (lucro soggettivo) Scopo tipico affidato dal legislatore a società di persone e società di capitali

» Mutualistico Scopo perseguito dalle società cooperative: fornire ai singoli soci un vantaggio patrimoniale diretto che può consistere in un risparmio di spesa o in una maggior remunerazione del lavoro dei soci nella cooperativa. Necessario metodo economico per la realizzazione di scopi economici.

» Consortile Tutti i tipi di società tranne la società semplice possono realizzare lo scopo consortile. Metodo economico per la realizzazione di uno scopo economico degli imprenditori quali minori costi o maggiori ricavi. Non devono perseguire scopo di lucro in senso proprio.

Queste sono le tre categorie fondamentali degli scopi della società che sempre perseguono un risultato economico a favore esclusivo dei soci.

9. (segue) Società ed associazioni. L’impresa sociale. Vi sono norme eccezionali che prevedono società

» Senza scopo di lucro Previste per legge (legislazione speciale quindi) hanno scopi esclusivamente pubblici o incompatibili con la causa economica (es. società di gestione dei mercati regolamentati di strumenti finanziari) ≠ ONLUS!!! Oggi si stanno riducendo.

10. Società e comunione 11. (segue) Società e “comunione d’impresa” 12. (segue) L’impresa coniugale

B. TIPI DI SOCIETÀ

1. Nozione. Classificazioni.

I tipi di società tra i quali i soggetti possono scegliere sono otto:

» Società semplice » Società in nome collettivo » Società in accomandita semplice » Società per azioni

» Società in accomandita per azioni » Società a responsabilità limitata » Società cooperativa » Mutue assicuratrici

Schemi da “Manuale di diritto commerciale – Diritto delle Società” vol.2 di Campobasso

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Si possono classificare in vari modi:

» In base allo scopo: <

Lucrative

Mutualistiche e cooperative

» Tra le lucrative, in base alla natura dell‟attività:

Società semplice = solo attività non commerciale (con la riforma del 2001 obbligo iscrizione nel registro delle imprese con funzione di pubblicità legale).

Tutte le altre = attività commerciale e non con iscrizione nel registro delle imprese

» In base alla personalità giuridica:

Società di capitali e società cooperative = con personalità giuridica

Società di persone = senza personalità giuridica.

S.s. Att. non commerciale SNC LUCRATIVE SAS SRL SPA SAPA Soc. Cooperative MUTUALISTICHE

Nelle società di capitali:

» Vi è una pluralità di organi

» Principio di maggioranza nel funzionamento degli organi

» Il singolo socio non ha diretto potere di amministrazione e controllo

Nelle società di persone:

» Non vi è una pluralità di organi <

» Si riconosce al socio il potere di amministrare la società (e di esserne illimitatamente responsabile) + il consenso dei soci per modificare l‟atto costitutivo

» Il singolo socio ha potere di amministrazione e rappresentanza nella società.

Ulteriore distinzione può essere fatta sul regime di responsabilità delle obbligazioni sociali:

» Società in cui rispondono patrimonio + soci personalmente e illimitatamente » Società in cui rispondono patrimonio + alcuni soci personalmente e illimitatamente » Società in cui risponde solo il patrimonio

14. Personalità giuridica e autonomia patrimoniale delle società

Personalità giuridica e autonomia patrimoniale sono due tecniche giuridiche per ottenere lo stesso obiettivo economico che consiste in:

» Rendere il patrimonio della società aggredibile solo dai creditori sociali » Separare il patrimonio sociale e quello personale

Le società di capitali hanno personalità giuridica:

» Società sono soggetti di diritto formalmente distinti dai soci (patrimonio società autonomo) » Autonomia patrimoniale perfetta (patrimonio soci autonomo) Le società di persone non hanno personalità giuridica ma:

» Autonomia patrimoniale imperfetta: I creditori personali non possono aggredire il patrimonio sociale per soddisfarsi.

--> i creditori personali possono (con limitazioni) al massimo far liquidare la quota societaria

Att. commerciale

No personalità giuridica

Personalità giuridica

Schemi da “Manuale di diritto commerciale – Diritto delle Società” vol.2 di Campobasso

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» Beneficio di preventiva escussione sul patrimonio sociale = responsabilità sussidiaria dei soci È comunque diffuso che le società di persone formino soggetti di diritto a se stanti seppur senza personalità giuridica. Da cui deriva che:

o i beni sociali non sono in comproprietà speciale ma della società

o le obbligazioni sociali non sono personale ma della società

o imprenditore è la società e non il gruppo dei soci NB. Se non si sceglie un tipo di società tra quelli indicati dal codice

>> società semplice se attività non commerciale >> SNC se attività commerciale

Volendo si possono con apposite clausole (cd clausole atipiche), non incompatibili con il modello scelto, disegnare un assetto organizzativo diverso da quello impostato dal legislatore.

Non è possibile creare società di tipo diverso da quelle indicate dal codice = No società atipiche

15. La soggettività delle società di persone. 16. Tipi di società ed autonomia privata. 17. Contratto di società ed organizzazione.

II. LA SOCIETA’ SEMPLICE. LA SOCIETA’ IN NOME COLLETTIVO.

A. LE SOCIETÀ DI PERSONE

1. Le società di persone. 2. L’atto costitutivo. Forma e contenuto. 3. Società di fatto. Società occulta. 4. La società apparente. 5. La partecipazione degli incapaci. 6. Partecipazione di società in società di persone. 7. L’invalidità della società.

B. L’ORDINAMENTO PATRIMONIALE

8. I conferimenti 9. La disciplina dei conferimenti 10. Il socio d’opera 11. Patrimonio sociale e capitale sociale. 12. La partecipazione dei soci agli utili e alle perdite. 13. La responsabilità dei soci per le obbligazioni sociali. 14. Responsabilità della società e responsabilità dei soci. 15. I creditori personali del socio.

C. L’ATTIVITÀ SOCIALE

16. Modello legale e modelli statutari. 17. L’amministrazione della società. 18. Amministrazione e rappresentanza 19. I soci amministratori. 20. I soci non amministratori. 21. Il problema dell’amministratore estraneo.

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22. Il divieto di concorrenza. 23. Le modifiche dell’atto costitutivo. 24. metodo collegiale e principio maggioritario.

D. SCIOGLIMENTO DEL SINGOLO RAPPORTO SOCIALE

25. Scioglimento del singolo rapporto e scioglimento della società. 26. La morte del socio. 27. Il recesso. 28. L’esclusione. 29. La liquidazione della quota.

E. SCIOGLIMENTO DELLA SOCIETÀ

30. Le cause di scioglimento. 31. La società in stato di liquidazione. 32. Il procedimento di liquidazione. 33. L’estinzione della società. 34. Il fallimento della società estinta.

III. LA SOCIETA’ IN ACCOMANDITA SEMPLICE

1. Nozione e caratteri distintivi È disciplinata dagli art. 2313 – 2324.

La SAS si basa su norme della SNC ma in pratica anticipa leggermente la disciplina delle società di capitali. Essa è l‟unica che permette l‟esercizio dell‟impresa commerciale con la distinzione dei soci.

Si caratterizza per la presenza di due categorie di soci:

a. Soci accomandatari Rispondono solidalmente e illimitatamente per le obbligazioni sociali

b. Soci accomandanti “Rispondono”1 solamente della quota conferita (= solo obbligo di eseguire i conferimenti promessi) + divieto di immistione.

2. La costituzione della società. La ragione sociale.

L‟atto costitutivo deve essere iscritto nel registro delle imprese pena irregolarità della SAS.

L‟atto costitutivo: » Deve indicare soci accomandanti e accomandatari » Deve indicare la ragione sociale nella quale deve essere indicato il nome di almeno uno dei soci

accomandatari e l‟indicazione SAS.

NB se viene iscritto nome accomandante --> stessa disciplina accomandatario ma senza amministrazione, diventa solo illimitatamente e solidalmente responsabile per le obbligazioni sociali.

1 Significa che rischiano soltanto la quota conferita

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3. I soci accomandanti e l’amministrazione della società.

Divieto di immistione Art. 2420: <

Gli accomandanti non possono compiere atti di amministrazione né trattare o concludere affari in nome della società se non in forza di procure speciali per singoli affari.

≠ risponde di fronte ai terzi illimitatamente e solidalmente per TUTTE le obbligazioni sociali. se la società fallisce, fallisce anche lui al pari degli accomandatari

può essere escluso dalla società con decisione a maggioranza dei soci (tranne che sia stato autorizzato / ratificato dagli amministratori)

Quindi il socio accomandante: » Non può prendere decisioni e non ha potere decisionale autonomo » Non può agire come institore » Può solo concludere affari in nome di procure speciali concesse dagli amministratori

>> no responsabilità per l‟operazione = no violazione divieto

I soci accomandanti partecipano con gli accomandatari alla nomina e alla revoca degli amministratori che deve avere il consenso unanime dei soci accomandatari + maggioranza del capitale dei soci accomandanti.

I soci accomandanti possono partecipare all‟attività d‟imprese limitatamente a: » Procure speciali per singoli affari (v. sopra) » Prestare opera all‟interno della società sotto la direzione degli amministratori » Dare autorizzazioni e pareri su determinate operazioni se l‟atto costitutivo lo

consente.

Comunque i soci accomandanti hanno diritto a: » Comunicazione annuale del bilancio » Controllo dell‟esattezza del bilancio consultando libri e documenti societari » Approvare il bilancio se inteso come atto di controllo e non di gestione.

4. Il divieto di immistione 5. Il trasferimento della partecipazione sociale.

Il trasferimento della partecipazione è diverso a seconda del tipo di soci:

» Accomandatari = consenso unanime tra vivi, consenso anche degli eredi se mortis causa (SNC)

» Accomandanti = maggioranza del capitale sociale tra vivi, salvo diversa disposizione; liberamente trasferibile senza consenso dei soci se mortis causa.

6. Lo scioglimento della società

Oltre alle cause di scioglimento della SNC la società si può sciogliere se viene meno una delle due categorie di soci e non viene ripristinata nel termine di 6 mesi.

Se mancano accomandatari --> accomandanti nominano provvisorio con sola ordinaria amministrazione che risponde limitatamente alla quota conferita.

La chiusura e la cancellazione sono uguali alla SNC; se vi sono creditori rimasti insoddisfatti potranno far valere i loro crediti sulla quota di liquidazione (da eccesso di attività) degli accomandatiti. 7. La società in accomandita irregolare

Rimane la distinzione tra soci accomandanti e accomandatari.

I soci accomandanti rispondono limitatamente alla propria quota salvo che abbiano partecipato alle operazioni sociali

--> non si possono compiere operazioni nemmeno con procura, altrimenti resp. Illimitata.

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Per il resto valgono le regole della SNC irregolare.

IV. LA SOCIETA’ PER AZIONI

1. Nozione e caratteri essenziali La SPA è caratterizzata dal fatto che:

a. risponde per le obbligazioni sociali solo con il patrimonio sociale

b. la partecipazione sociale è rappresentata da azioni

I suoi caratteri essenziali sono:

a. Personalità giuridica

La SPA è un soggetto distinto dalle persone fisiche e gode perciò di una piena e perfetta autonomia patrimoniale.

b. Responsabilità limitata dei soci La società risponde delle obbligazioni sociali solo con il proprio patrimonio. Nella società per azioni i soci e tutti i soci non assumono alcuna responsabilità personale, neppure sussidiaria, per le obbligazioni sociali; di queste risponde soltanto la società con il suo patrimonio. I soci sono obbligati solo ad eseguire i conferimenti promessi. RIFORMA diritto

societario 2003 anche quando tutte le azioni sono concentrate nelle mani di un unico socio.

c. Organizzazione corporativa

Vi sono tre organi con autonome funzioni:

» Assemblea » Cda » Collegio sindacale

Le decisioni sono prese a maggioranza dell‟assemblea in base alle quote detenute. Ma autonomia amministratori per gestire ≠ blocco attività impresa

d. Quote rappresentate da azioni <

Partecipazioni omogenee e standardizzate che conferiscono uguali diritti. Sono trasferibili mediante documenti assoggettati alla disciplina dei titoli di credito.

SPA di grandi dimensioni: azionisti imprenditori e azionisti risparmiatori (no interesse gestione) Maggiore possibilità abusi amministratori = meno controllo

SPA a base ristretta: Chi rischia di più amministra e lo farà bene perché è lui a rischiare.

2. Società per azioni e tipologia della realtà.

3. Evoluzione della disciplina delle SPA nel tempo

1974: strumenti di tutela degli azionisti risparmiatori + creazione azioni di risparmio, maggior trasparenza, certificazione bilanci da società di revisione, creazione CONSOB

1998: Investimento indiretto in azioni con intermediari detti investitori istituzionali e loro valorizzazione (emanazione TUF), potenziamento degli istituiti delle società quotate (es. maggior autonomia statutaria, potenziamento dell‟informazione)

2003 (entrata in vigore nel 2004): Semplificazione disciplina società di capitali, + autonomia statutaria per aumentare competitività imprese italiane, previsione di nuovi modelli di amministrazione, di società unipersonali e semplificazione della costituzione e della disciplina delle modificazioni statutarie. Disciplina separate per società (quotate e non) che fanno ricorso al capitale di rischio (= superano un numero di azionisti determinati dalla CONSOB)

--> volontà di rendere più flessibile e duttile la normativa sulla spa

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4. Società per azioni e modelli societari. A. LA COSTITUZIONE 5. Il procedimento.

Si compone di 2 fasi fondamentali: 6. La stipulazione dell’atto costitutivo.

La stipulazione dell‟atto costitutivo può avvenire:

» Simultaneamente Atto costitutivo stipulato e sottoscritto integralmente immediatamente

» Per pubblica sottoscrizione Si raccoglie tra il pubblico il capitale iniziale sulla base di un programma proposto dai promotori. (raramente utilizzato per complessità)

7. L’atto costitutivo: forma e contenuto. La società per azioni può costituirsi per CONTRATTO e dopo la riforma del 2003 anche per ATTO UNILATERALE.

» Deve essere redatto con atto pubblico pena la nullità » Deve indicare (art. 2328)

1. Generalità soci, promotori e azioni loro assegnate 2. Denominazione (regole antitrust + SPA) e comune dove è posta la sede

della società e le eventuali sedi secondarie 3. Oggetto sociale = attività che si vuole svolgere 4. Ammontare capitale sottoscritto e versato 5. Numero e valore nominale azioni e loro modalità di circolazione 6. Valore attribuito ai crediti e ai beni conferiti in natura 7. Norme di ripartizione degli utili (se si modifica quella di legge) 8. Benefici a soci fondatori o promotori (max 10% utili per 5 anni) 9. Sistema di rappresentazione, numero e poteri amministratori e chi ha la

rappresentanza 10. Numero di componenti del collegio sindacale 11. Nomina dei primi amministratori, sindaci e soggetto che esercita controllo

contabile 12. Importo globale di spese di start-up 13. Durata della società (si può stabilire a tempo indeterminato, recessione

entro un anno dalla costituzione)

Lo STATUTO, redatto accanto all‟atto costitutivo, indica le regole di funzionamento della società ed è considerato parte integrante dell‟atto costitutivo --> atto pubblico.

8. Le condizioni per la costituzione. Le CONDIZIONI per la costituzione sono:

» Capitale non inferiore a 120.000 € (tranne leggi speciali) » Sottoscrizione integrale del capitale sociale » Versamento in banca del 25 % dei conferimenti in danaro (tutti se unilaterale)

>> C/c vincolato fino a iscrizione ≠ rientro in possesso entro 90 gg

» Che sussistano le altre condizioni richieste da leggi speciali

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9. Gli effetti della stipulazione dell’atto costitutivo 10. Il controllo notarile 11. L’iscrizione nel registro delle imprese 1. Deposito da parte del notaio entro 20gg all‟ufficio del registro ≠ amministratori ≠ sanzioni

pecuniarie e può farlo ogni socio a spese della società.

2. Controllo di legalità (conformità alle leggi) del notaio dell‟adempimento delle condizioni stabilite dalla legge per la costituzione

3. Controllo della documentazione da parte dell‟Ufficio delle imprese

4. Iscrizione nel registro con acquisto della personalità giuridica e viene ad esistenza

NB! per gli atti compiuti tra la stipulazione e l‟iscrizione i soci fondatori / promotori sono illimitatamente e solidalmente responsabili verso i terzi. La società creata si accolla solo le spese necessarie per la costituzione ma non la responsabilità.

NB!! non è consentita l‟emissione di azione prima dell‟iscrizione nel registro delle imprese salvo quelle costitute per pubblica costituzione. Le azioni emesse non sono comunque nulle. 12. Le operazioni compiute prima dell’iscrizione 13. La nullità delle società per azioni

Prima dell‟iscrizione: cause di nullità uguali a quelle della disciplina generale dei contratti

Dopo l‟iscrizione: le cause di nullità sono 3: » No atto pubblico » Illiceità dell‟oggetto sociale » Mancanza di ogni indicazione della denominazione della società o conferimenti o

ammontare CS o oggetto sociale La dichiarazione di nullità:

» non pregiudica l‟efficacia degli atti compiuti in nome della società dopo l‟iscrizione nel registro delle imprese

» i soci non sono liberati dall‟obbligo dei conferimenti sino a quando i creditori sociali non sono soddisfatti.

» Opera solo per il futuro e determina lo scioglimento della società >> liquidatori nominati direttamente dal tribunale

» È sanabile: la nullità non può essere dichiarata quando la causa è stata rimossa e di tale eliminazione è stata data pubblicità nel registro delle imprese

Come nel diritto privato la dichiarazione di nullità è imprescrittibile e esercitabile da chiunque vi abbia interesse. B. LA SOCIETÀ PER AZIONI UNIPERSONALE. I PATRIMONI DESTINATI.

14. La società per azioni unipersonale

É possibile con la riforma del 2003. Essa prevede che:

a. è consentita la costituzione della SPA con atto unilaterale di un unico socio fondatore.

b. risponde di regola il patrimonio sociale con alcune eccezioni

Ci sono norme particolari però:

» Costituzione: l‟unico socio risponde in solido prima dell‟iscrizione nel registro delle imprese.

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» Conferimenti: l‟unico socio deve versare integralmente i versamenti in denaro. Se viene meno pluralità di soci deve versare anche gli altri conferimenti entro 90 gg --> resp. illimitata

» Trasparenza: negli atti e nella corrispondenza indicare che c‟è un unico socio + dati anagrafici unico socio nel registro delle imprese

» Rapporti società e socio: le operazioni a favore del socio sono opponibili a terzi solo se risultano dal libro delle adunanze o da atto scritto con data anteriore certa prima del pignoramento.

» Eccezioni: oggettive e formali che comportano responsabilità illimitata del socio nel periodo in cui detiene tutte le azioni; le eccezioni sono causate da:

o no versamento integrale o fino a attuazione specifica pubblicità SPA unipersonale.

La illimitata responsabilità si sana appena si adempie.

15. I patrimoni destinati

Patrimoni destinati = patrimoni destinati ad un singolo affare per limitare rischio di un settore.

Ci sono 2 tipi di patrimoni destinati:

a. Patrimoni destinati a uno specifico affare entro il 10% del patrimonio netto, salvo attività che si basano su leggi speciali

» Deliberato dal CDA a maggioranza dei suoi componenti

» Deliberazione iscritta nel registro delle imprese e verbalizzata da un notaio

» Dà effetti dopo 60 gg da iscrizione

» Indicazione dell‟affare e se si emettono titoli relativi all‟affare (+ assemblea di chi sottoscrive gli eventuali titoli)

» Devono essere tenuti separatamente libri e scritture contabili per il patrimonio destinato

» Alla fine dell‟affare --> rendiconto finale nel registro delle imprese.

» Se creditori insoddisfatti --> liquidazione del patrimonio destinato entro 3 mesi.

Il patrimonio destinato è separato dal resto del patrimonio e non è aggredibile dai creditori salvo che per i proventi destinati alla società se gli atti compiuti per l‟affare rechino espressa menzione del vincolo di destinazione (destinati cioè al singolo affare).

b. Stipulare con terzi un contratto di finanziamento con rimborso da utili derivanti dall‟affare

stesso.

» Indicazione degli elementi dell‟operazione con specificazione beni strumentali, parte coperta dal finanziamento o dalla società, garanzia per il rimborso di una parte del finanziamento.

<

» Il patrimonio destinato = proventi affare, frutti e investimenti eventualmente effettuati.

» Deposizione nel registro delle imprese

» Sistemi di incasso e contabilizzazione separati

» I creditori sociali non possono agire sui beni per la realizzazione dell‟affare ma solo azioni conservative per i loro diritti

Delle obbligazione con il finanziatore risponde solo il patrimonio destinato + eventuali garanzie per il rimborso di una parte.

Se la società fallisce, il finanziatore si insinua nel fallimento per le somme non riscosse.

16. Patrimoni destinati c.d. operativi. 17. I finanziamenti destinati.

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C. I CONFERIMENTI. 18. I conferimenti

Conferimenti = contributi dei soci alla formazione del capitale iniziale di rischio d‟impresa.

Capitale sociale = ∑ dei conferimenti promessi / eseguiti dai soci alla società

= il valore dei conferimenti non può scendere sotto il valore nominale del capitale sociale ma, si può prevedere che alcuni soci, conferendo meno abbiano più azioni e altri, conferendo di più, abbiano minori azioni; basta che il totale dei conferimenti sia pari al valore del CS

>> funzione vincolistica ed organizzativa

Nella disciplina dei conferimenti vi sono 2 obbiettivi:

1. garantire che i conferimenti vengano realmente acquisiti 2. garantire che il valore loro assegnato sia veritiero (no prestazioni d‟opera ad es.)

19. I conferimenti in danaro

Art. 2342:

I conferimenti devono essere eseguiti in danaro se l‟atto costitutivo non prevede diversamente. Alla sottoscrizione dell‟atto costitutivo deve essere versato presso una banca almeno il 25% dei conferimenti in danaro o intero ammontare nel caso di società unipersonale.

Per i versamenti dovuti gli amministratori possono richiamarli a loro piacimento.

Se vengono trasferite azioni non interamente liberate, l‟obbligo di conferimenti cade sia sul socio attuale che sull‟alienante entro 3 anni dall‟iscrizione del trasferimento nel libro dei soci.

Se il socio che non esegue il pagamento: » non ha diritto al voto » si offrono le azioni agli altri soci in proporzione alle quote di partecipazioni e per un

valore non inferiore ai conferimenti ancora dovuti » vendita a mezzo banca o intermediario finanziario » esclusione del socio trattenendo ciò che è già versato + risarcimento danni » nuova circolazione entro l‟esercizio » annullamento azioni » oppure si procede con la normale azione giudiziaria.

20. I conferimenti diversi dal danaro.

Non possono formare oggetto di servizi le prestazioni di opera o di servizi (art. 2342 c.5) >> difficile valutazione – è necessario che CS sia effettivo

Beni in natura e crediti: stesse norme SNC e le azioni sono interamente liberate con i conferimenti. I conferimenti devono essere contestuali alla sottoscrizione. I conferimenti non possono prevedere cose generiche, future o altrui.

Diritti di godimento: sono ammessi

Beni immateriali: sono ammessi, come prestazione di dare (es. brevetti) 21. La valutazione. La VALUTAZIONE dei beni in natura deve essere veritiera e oggettiva.

>> stima di un perito nominato dal tribunale che deve assegnare un valore almeno pari a quello ad essi attribuito ai fini della determinazione del capitale sociale e l‟eventuale sovrapprezzo.

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Entro 6 mesi gli amministratori devono controllare la valutazione e possono e procedere alla revisione della stima (le azioni collegate diventano inalienabili). <

Se il valore dei beni è inferiori di almeno un 1/5, gli amministratori devono ridurre proporzionalmente il CS e annullare le azioni scoperte.

Il socio può però, dopo la revisione del suo conferimento:

» versare la differenza in danaro » recedere dalla società con restituzione del bene conferito se possibile

NB. L‟ACQUISTO DI BENI DAI SOCI <

È necessaria la preventiva autorizzazione dell‟assemblea ordinaria + relazione giuriata di stima di un esperto designato dal tribunale per l‟acquisto (≠ conferimenti) da parte della società di crediti o beni da soci, promotori, fondatori o amministratori quando:

» l‟acquisto è entro 2 anni dall‟iscrizione in bilancio » il corrispettivo è pari o superire a 1/10 del CS » gli acquisti non riguardano operazioni correnti della società

L‟acquisto è comunque valido ma l‟amministratore e l‟alienante sono solidalmente responsabili per i danni causati alla società. 22. Gli acquisti potenzialmente pericolosi. 23. Le prestazioni accessorie.

Oltre i conferimenti, l‟atto costitutivo può prevedere e descrivere (durata, modalità e compenso) prestazioni accessorie non consistenti in danaro.

>> si vincolano i soci ad effettuare a favore della società prestazioni che non formano conferimento + elemento personalistico (qualità del socio che le esegue)

Le azioni con incorporate le prestazioni accessorie sono nominative e non trasferibili senza il consenso degli amministratori.

Gli obblighi possono essere modificati con il consenso di tutti i soci.

V. LE AZIONI

1. Nozione e caratteri Azioni = quote di partecipazione dei soci nella SPA.

Esse sono omogenee, standardizzate e liberamente trasferibili.

In particolare le azioni sono: » di identico ammontare

» attribuiscono identici diritti >> distinte e autonome anche quando sono in mano alla stessa persona

» indivisibili >> se intestate a più persone --> rappresentante comune

» circolano similarmente ai titoli i credito nominativi

A. AZIONI E CAPITALE SOCIALE.

2. Il valore delle azioni.

Le azioni rappresentano un‟identica frazione del capitale sociale nominale [identico ammontare]

Le azioni possono essere:

a. con valore nominale

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Sono insensibili alle variazioni patrimoniali della società. Il valore può essere modificato solo a causa di modificazione dell‟atto costitutivo con un frazionamento o raggruppamento di azioni che va a modificare il valore nominale

b. senza valore nominale lo statuto indica solo capitale sociale e numero di azioni. La partecipazione sarà espressa non in numero d‟azioni ma in una % del numero di azioni emesse.

Le azioni possono assumere vari valori:

a. VALORE D‟EMISSIONE In nessun caso il valore complessivo dei conferimenti può essere inferiore all‟ammontare del capitale sociale ≠ da dire che a conferimenti uguali corrispondono uguali azioni. Le azioni possono essere emesse:

» complessivamente per un valore inferiore a quello dichiarato » sopra la pari [valore reale > valore nominale];

obbligatoria con esclusione diritto d‟opzione degli azionisti su nuova emissione

b. VALORE DI BILANCIO = patrimonio netto / n ° azioni

c. VALORE DI MERCATO = prezzo di scambio delle azioni --> da quotazione se quotata, + rappres. del valore reale

Il pacchetto azionario ha un proprio specifico valore di solito notevolmente superiore a quello delle azioni che lo compongono --> disciplina particolare

3. L’indivisibilità delle azioni

4. Frazionamento e raggruppamento delle azioni B. LA PARTECIPAZIONE AZIONARIA.

5. L’uguaglianza dei diritti

DIRITTI DELL’AZIONISTA

Ogni azione costituisce una partecipazione sociale e attribuisce diritti e poteri:

» Di natura amministrativa (es. diritto di voto, di impugnazione delibere)

» Di natura patrimoniale (es. diritto agli utili e quota di liquidazione)

» Di natura patrimoniale e amministrativa insieme (es. diritto di opzione)

Art. 2348: le azioni conferiscono ai loro possessori uguali diritti.

Tale uguaglianza può essere:

» Relativa: si possono creare categorie di azioni fornite da diritti diversi.

» Oggettiva: si hanno alcuni diritti indipendentemente dal numero di azioni possedute ma per il solo fatto di essere azionisti (diritto di partecipazione all‟assemblea).

» Disuguaglianza soggettiva: una quota di partecipazione più ampia attribuisce al possessore di tale quota maggiori diritti e in particolare capacità di controllo

>> chi rischia di più ha più potere ≠ se c‟è poteri pubblici: indipendentemente da azioni, maggiori poteri (es. veto)

6. Unità ed autonomia delle partecipazioni azionarie.

7. Le categorie speciali di azioni

Si creano nella creazione dello statuto o in una modificazione dello stesso.

Esse comportano mutamenti a livello organizzativo:

» Si creano assemblee speciali che funzionano:

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Se quotate: con disciplina azionisti di risparmio + rappresentante az. speciali Se non quotate: con disciplina assemblea straordinaria

» Se l‟assemblea generale pregiudica i diritti delle azioni speciali --> approvata anche dall‟assemblea speciale

>> sacrificio interessi speciali a quelli generali – interesse di gruppo x le azioni speciali ≠ singoli

Diritti amministrativi [diritto di voto]

» No azioni con diritto di voto plurimo » Si azioni senza diritto di voto » Si azioni con diritto di voto limitato a certi argomenti » Si azioni con diritto di voto subordinato al verificarsi di particolari condizioni

Per le SPA chiuse sono ammessi:

a. Il voto limitato in una misura massima

b. Il voto scalare (es. fino al 10%, un azione un voto, dal 10 al 20 un voto ogni 2 azioni) Diritti patrimoniali

a. Azioni privilegiate = privilegio nella distribuzione degli utili e rimborso del capitale alla liquidazione e anche nella partecipazione alle perdite.

Possono essere modellate a seconda delle esigenza ma sempre divieto di patto leonino.

b. Azioni correlate = diritti patrimoniali correlati ai risultati della SPA in un determinato settore.

Lo statuto deve indicare chiaramente i criteri di individuazione dei risultati del settore.

NB. Ai possessori di azioni correlati non possono essere corrisposti dividendi superiori agli utili risultanti dall‟attività generale dell‟impresa. [tutela creditori sociali]

8. Il contenuto della partecipazione azionaria.

9. Le azioni di risparmio

Le azioni di risparmio offrono limitati poteri amministrativi + diritti patrimoniali come le privilegiate.

Possono essere emesse solo da società le cui azioni ordinarie sono quotate

≠ azioni senza voto emesse da SPA chiuse perché in azioni di risparmio devono necessariamente avere alcuni privilegi patrimoniali

Non possono superare ½ del CS insieme alle azioni a voto limitati (v. sopra).

Le azioni di risparmio:

» Diritti amministrativi: no diritto di voto e collegati (intervento e impugnazione) nelle assemblee ordinarie e straordinarie; si convocazione assemblea perché cmq soci.

» Diritti patrimoniali: azioni privilegiate con privilegi minimi indicati dall‟atto costitutivo.

» Organizzazione: si basa su:

Assemblea speciale delibera su decisioni di quella generale che pregiudicano i diritti degli az. di risparmio

Rappresentante comune diritto di impugnazione e di assistere alle assemblee generali (≠ azionista di risparmio) e tutela interessi azionisti di risparmio

10. Le azioni a favore dei prestatori di lavoro

Derivano sempre da delibera con assemblea straordinaria. Possono essere

» Gratuite = assegnazione straordinaria di utili ai dipendenti con emissione gratuita » A pagamento = si limita diritto d‟opzione azionisti e si offrono ai dipendenti » Strumenti finanziari partecipativi = norme particolari per l‟esercizio dei diritti e

trasferimento degli stessi

11. Le azioni di godimento.

No + di ½ CS

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12. Gli Strumenti finanziari partecipativi.

Gli strumenti finanziari partecipativi si configurano a metà strada tra obbligazioni e azioni.

Non vanno ad aumentare il CS ma il patrimonio della società.

La disciplina prevede che:

» No diritto di voto (o solo su argomenti indicati) ma diritti amm.vi (es. partecip. in assemblea)

» Possono essere acquisiti con conferimenti di vario titolo tra cui la prestazione d‟opera / servizi

» Lo statuto indica le varie modalità d‟emissione, i diritti che conferiscono, le sanzioni in caso d‟inadempimento e la legge di circolazione se consentito

>> ampia autonomia ed elasticità lasciate all‟autonomia privata

Sono uno strumento per reperire facilmente capitali e si possono adattare al mercato a seconda delle esigenze --> elasticità voluta dal legislatore

C. LA CIRCOLAZIONE DELLE AZIONI.

13. I titoli azionari

I titoli azionari sono i documenti che rappresentano le azioni e ne consentono il trasferimento.

Possono essere o no emessi nelle SPA chiuse:

» qualità di socio da iscrizione nel libro dei soci

» trasferimento con disciplina della cessione del contratto

Per le SPA quotate o le cui azioni o obbligazioni sono diffuse in modo rilevante sul mercato non esistono più i titoli --> gestione accentrata dematerializzata (solo registrazioni contabili)

Le azioni sono titoli di credito emessi in base ad un determinato rapporto causale.

Le azioni oggi devono essere nominative, salvo le azioni di risparmio e quelle emesse da Sicav che possono essere nominative o al portatore se interamente liberate.

Azioni nominative --> disciplina generale dei titoli di credito nominativi [doppia annotazione] Azioni al portatore --> disciplina generale dei titoli di credito al portatore [consegna] I vincoli sulle azioni

Le azioni possono essere costituite in usufrutto o in pegno e quindi sottoponibili a sequestro e pignoramento.

In questo caso:

» Diritti amministrativi

diritto di voto: all‟usufruttuario o creditore pignoratizio ma in modo da non ledere gli interessi del socio ≠ risarcimento danni

diritti diversi dal voto: esercizio disgiunto tranne che sequestro, esercizio da parte del custode

» Diritto d‟opzione Spetta al socio che deve provvedere al versamento delle somme necessarie entro 3 gg dalla scadenza dell‟esercizio ≠ alienazione con banca o SIM

Se l‟aumento è gratuito le nuove azioni sono sottoposte a pegno, usufrutto e sequestro.

» Azioni non interamente liberate Con pegno il socio deve versare il restante ≠ il creditore pignoratizio fa vendere a banca o SIM Con usufrutto versa l‟usufruttuario ma viene rimborsato alla termine dell‟usufrutto.

I limiti alla circolazione delle azioni

I limiti sono diversa natura:

1. Limiti legali La libera trasferibilità è limitata dalla legge per:

a. Le azioni liberate con conferimenti diversi dal denaro 1a del controllo della valutazione

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b. Le azioni con prestazioni accessorie senza il consenso del CDA 2. Limiti convenzionali

La libera trasferibilità può anche essere limitata da accordi intercorsi tra i soci.

Tali accordi sono i cd sindacati di blocco. Essi:

» hanno lo scopo di evitare l‟ingresso a terzi non graditi.

» vincolano solo le parti contraenti (= inopponibili a terzi) >> la vendita è comunque valida; l‟inadempiente risarcirà gli altri contraenti

3. Limiti statutari

La libera trasferibilità può anche essere limitata da norme contenute nello statuto.

Si inseriscono nell‟atto costitutivo clausole che acquistano efficacia reale e che possono essere opponibili ai terzi non graditi.

Lo statuto può anche vietare la circolazione delle azioni per un periodo non superiore ai 5 anni.

Esistono diversi tipi di clausole:

» Clausole di prelazione

Prima di vendere le azioni bisogna offrirle ai soci e di preferirli ai terzi a parità di condizioni. ≠ inefficacia del trasferimento --> riscatto dell‟azione da parte dei soci dal terzo

» Clausole di gradimento

Due sottocategorie di clausole che prevedono il trasferimento se Possesso di determinati requisiti da parte dell‟acquirente Consenso di un organo sociale (quasi sempre CDA) [cd di mero gradimento]

Se rifiuto acquisto da parte della società o recesso dell‟alienante. Contestate perché abuso da parte del controllo verso i soci di minoranza.

» Clausole di riscatto Le azioni possono essere riscattate dalla società al verificarsi di determinati eventi. Valore si determina da disciplina del recesso e, se è la società a riscattare, anche quella sulle azioni proprie.

Tali clausole possono essere inserite o tolte con approvazione dell‟assemblea straordinaria; a chi era in disaccordo viene riconosciuto il diritto di recesso.

Operazioni su azioni proprie

Sono operazioni pericolose perché minano l‟integrità del CS, per i diritti amministrativi falsati e per il mercato dei titoli (es. evitare scalata).

Sono 3 le situazioni regolate:

1. Sottoscrizione In nessun caso la società può sottoscrivere proprie azioni salvo l‟esercizio del diritto di opzione su azioni già detenute dalla società.

Questo divieto agisce sia in caso di sottoscrizione diretta o da parte di terzi per conto della società. ≠ chi ha sottoscritto deve liberare le azioni: sottoscrizione diretta >> amministratori o soci fondatori / promotori, salvo provino di essere

esenti da colpe

sottoscrizione indiretta >> terzo considerato sottoscrittore per conto proprio ma risponde in solido con amministratori per la liberazione dell‟azione.

2. Acquisto Ci sono 4 condizioni:

a. Somme utilizzate non superiore a utili distribuibili e riserve disponibili b. Le azioni da acquistare devono essere interamente liberate c. Autorizzazione specifica dell‟assemblea ordinaria d. Non superiore a 1/10 del CS tenendo conto anche delle azioni delle controllate.

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≠ azioni vendute entro un anno e annullamento in mancanza di tale vendita 3. Altre operazioni

Quando l‟acquisto è funzionale alla riduzione del CS non sono applicabili limitazioni. La SPA non può concedere prestiti o garanzie a favore di soci o terzi per la sottoscrizione di azioni proprie. La SPA non può accettare azioni proprie in garanzia.

Le azioni sociali detenute dalla società:

» Hanno diritti amministrativi sterilizzati (no diritto di voto ma conteggio nel quorum)

» Gli utili spettano proporzionalmente alle altre azioni

» Il diritto d‟opzione spetta proporzionalmente alle altre azioni salvo l‟autorizzazione dell‟assemblea e le condizioni per l‟acquisto di azioni proprie

» Non possono essere liberamente utilizzate dagli amministratori senza l‟autorizzazione dell‟assemblea per qualsiasi operazione.

D. LE OPERAZIONI DELLA SOCIETÀ SULLE PROPRIE AZIONI.

Si ha lo stesso problema delle azioni proprie quando due imprese acquistano una dall‟altra e viceversa azioni con lo scopo di aumentare il CS in modo illusorio.

20. Sottoscrizione

È vietato alle società di costituire o di aumentare il capitale mediante reciproca sottoscrizione di azioni, anche per tramite di società fiduciarie o di interposta persona. (Art. 2360)

Per la sottoscrizione di azioni della società controllante, sono previste le stesse condizioni per l‟acquisto di azioni proprie (Art. 2359 Quinquies).

Se vi è comunque acquisto le azioni sono imputate agli amministratori che non dimostrino di essere esenti da colpe o dal terzo che le ha sottoscritte.

21. Acquisto

Esso è ammissibile senza limiti:

a) Quando non esiste un rapporto di controllo

b) Se l‟incrocio tra controllante e controllate si considera cmq attribuibile alla controllante

Diversamente è assoggettato alle stesse condizioni dell‟acquisto di azioni proprie + no diritto di voto della controllata nella controllante.

Se si violano tali condizioni si ha la vendita entro un anno e, in mancanza di questa, l‟annullamento delle azioni da parte della controllante con rimborso alla controllata del loro valore.

Se le SPA sono quotate:

a) L‟incrocio non può superare il 2% b) Se una è non quotate, la quotata può detenere il 10% della non quotata

Se si eccedono tali limiti, no diritto di voto per parte in eccedenza + vendita entro un anno; se questa non avviene, no diritto di voto per l‟intera partecipazione. ≠ delibere impugnabili.

NB in questo caso si possono utilizzare tutti i soldi voluti (no utili distribuibili e riserve) perché il pericolo di annacquamento del capitale è limitato dalle % di partecipazione.

22. Altre operazioni.

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VI. LE PARTECIPAZIONI RILEVANTI. I GRUPPI DI SOCIETA’.

A. LE PARTECIPAZIONI RILEVANTI

1. L’informazione sulle partecipazioni rilevanti. L‟individuazione dei principali azionisti di una società non è a volte di facile individuazione perché il libro dei soci:

» Indica l‟intestatario formale e non il possessore dell‟azione » Viene aggiornato solo nel caso di esercizio dei diritti sociali

Tale problema risulta maggiormente evidente nelle SPAQ --> norme sulla trasparenza.

L‟art.120 del TUF prevede l‟obbligo di comunicazione alle partecipate e alla CONSOB per:

1. tutti coloro che detengono il 2% del CS di una SPAQ

2. le SPAQ che detengono partecipazioni del 10% in SPA non quotate

3. quando si raggiungono 5, 7.5, 10 e poi di 5 in 5 e qnd si scende al di sotto di qst e del 2.

NB! nel calcolo delle % computano solo le azioni o quote con diritto di voto (≠ azioni di risparmio)

LA CONSOB determina quando comunicare anche la presenza di strumenti finanziari partecipativi.

Se non si attiene alle norme della CONSOB sono previste delle sanzioni: <

» pecuniarie » di soppressione del voto per le azioni o strumenti finanziari non comunicati.

--> se si vota cmq la delibera è impugnabile se il voto è determinante

Vi sono norme sulla trasparenza anche per SPA non quotate di partecipazioni in società di interesse pubblico quali:

» società bancarie --> comunic. Banca d‟Italia » società di assicurazione --> comunic. ISVAP » società di intermediazione mobiliare, di gestione del risparmio e di investimento a

capitale variabile --> comunic. CONSOB

2. Acquisto di partecipazioni rilevanti in SPAQ

Prima: per ottenere il controllo di una società si poteva accordarsi con il principale azionista (no premio di maggioranza ai piccoli azionisti), lanciare un‟ OPA (offerta pubblica di acquisto) ostile o rastrellare azioni con l‟anonimato (aumento quotazione).

Oggi: massima trasparenza nel passaggio di proprietà di pacchetti di controllo per permettere a tutti gli azionisti di godere del premio di maggioranza.

Sono stati introdotti 2 principi cardine:

a) OPA obbligatoria per il trasferimento del pacchetto di controllo

b) Sia che l‟OPA sia obbligatoria sia facoltativa deve svolgersi con determinate regole di comportamento.

a) OPA obbligatoria I casi in cui l‟OPA è obbligatoria sono 2:

1. OPA successiva totalitaria Chiunque acquisti a titolo oneroso venga a detenere una quota del 30 % di azioni che attribuiscono diritto di voto nelle delibere riguardanti nomina di amministratori e organo di controllo, deve obbligatoriamente promuovere un‟OPA sulla totalità delle azioni.

--> Si consente agli az. di minoranza di uscire dalla società con il cambiamento dell‟azionista di controllo.

--> il prezzo da pagare agli az. di minoranza è la media tra prezzo medio di mercato dell‟ultimo anno e quello più elevato pagato “fuori borsa”

--> al posto di lanciare un‟OPA totalitaria si può lanciare un‟OPA preventiva che porti ad ottenere una partecipazione superiore al 30%

L‟OPA preventiva è facoltativa e può essere totale (100% azioni) o parziale (almeno il 60%)

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--> si fissa liberamente il prezzo delle azioni

NB l‟OPA preventiva parziale dev‟essere autorizzata dalla CONSOB e dagli az. di minoranza ≠ OPA successiva totalitaria

2. OPA residuale Chiunque detiene più del 90 % di azioni è tenuto a lanciare un‟OPA sulla totalità delle azioni al prezzo fissato dalla CONSOB se non ripristina entro 120 gg un flottante sufficiente ad assicurare il regolare andamento delle azioni.

--> si consente agli azionisti di minoranza di uscire a un prezzo equo quando la società è ormai saldamente in mano a un gruppo di controllo.

Chi cmq detiene il 98 % delle azioni deve acquistare coattivamente il restante ad un prezzo fissato dal tribunale [cd Acquisto coattivo]

Se si viola l‟obbligo di OPA:

» Il diritto di voto non può essere esercitato per l‟intera partecipazione » Le azioni eccedenti il 30 o 90 % devono essere alienate entro 12 mesi

3. Le offerte pubbliche di acquisto e di scambio. Regole di comportamento nelle OPA

OPA = una proposta irrevocabile rivolta a parità di condizioni a tutti i titolari dei prodotti che ne formano oggetto.

L‟OPA si svolge sotto il controllo della CONSOB che può anche sospendere o far decadere l‟OPA.

Per lanciare un‟OPA ci sono varie fasi: a) Documento di offerta

Bisogna dare preventiva comunicazione alla CONSOB della volontà di lanciare un‟OPA allegando un documento d‟offerta con le informazioni necessarie. Il documento viene poi inviato anche alla società target che è obbligata a diffonderne un comunicato con i dati utili riguardanti l‟offerta.

b) Accettazioni dell’offerta

Possono essere raccolte dall‟offerente o da intermediari indicati, sempre con trasparenza

c) Difesa dall’OPA

Gli amministratori devono astenersi da compiere operazioni che contrastino l‟OPA salvo che l‟assemblea rimuova questo divieto con la maggioranza del 30% del CS.

--> lancio di un‟OPA concorrente da una società amica (cavaliere bianco) e rialzi vari

d) Chiusura dell’OPA

A scadenza l‟offerta diventa irrevocabile se si raggiunge il quantitativo minimo indicato nel documento. Se si eccede bisogna vedere cosa prevedeva il documento.

4. Limiti all’assunzione di partecipazioni rilevanti. 5. Le partecipazioni modificative dell’oggetto sociale.

Le partecipazioni a responsabilità illimitata. 6. Le partecipazioni reciproche

B. I GRUPPI DI SOCIETÀ

1. Il fenomeno di gruppo. I problemi Gruppo di società = insieme di società formalmente autonome ed indipendenti ma assoggettate ad

una direzione unitaria.

= ad un‟unica impresa dal punto di vista economico vi sono più imprese dal

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punto di vista giuridico.

I gruppi sono largamente diffusi per i vantaggi economici ottenibili ed è necessaria una specifica disciplina che:

a) Assicuri l‟info sui collegamenti di gruppo e sull‟andamento economico del gruppo

b) Eviti che intrecci di partecipazioni alterino l‟integrità della capogruppo

c) Eviti che le decisioni delle società figlie ispirate dall‟interesse di gruppo pregiudichino le aspettative dei soci e dei terzi di quella società.

Nel sistema italiano è disciplinato il controllo societario e l‟attività di direzione e coordinamento.

2. Società controllate e direzione unitaria.

Società controllata = società posta sotto l‟influenza dominante di un‟altra società che ne indirizza l‟attività nel senso voluto

≠ Collegata = società posta sotto l‟influenza notevole (20% o 10% in SPAQ)

Il controllo può essere di varie forme:

1. Controllo di diritto

Si dispone della maggioranza dei voti esercitabili nell‟assemblea ordinaria (nomina CDA) sia in modo diretto che indiretto (voti di controllate, fiduciarie e di interposta persona)

2. Controllo di fatto

Si dispone di una quantità di voti sufficiente per avere un‟influenza dominante nell‟assemblea.

3. Controllo derivante da vincoli contrattuali (economico)

Si dispone di un particolare vincolo contrattuale che pongono la controllata in una situazione di oggettiva dipendenza economica.

Per la presenza di un gruppo bisogna presumere l‟esercizio dell‟attività di direzione e controllo.

Art. 2497 sexies. Si presume, salvo prova contraria, che l‟attività di direzione e coordinamento di società sia esercitata dalla società o ente che:

a. rediga il consolidato b. controlli le società c. risulti da un contratto con le società medesime o da clausole dei loro statuti.

3. Disciplina dei gruppi

Pubblicità

È istituita una apposita sezione del registro delle imprese nel quale sono iscritte le società che esercitano attività di direzione e coordinamento (D&C) e le loro controllate.

Gli amministratori delle controllate hanno il dovere di procedere a tale iscrizione e di indicare nella corrispondenza la soggezione alla società con D&C

≠ responsabili dei danni di soci o terzi per la mancata conoscenza di tali fatti

Vi è l‟obbligo di redazione del bilancio consolidato di gruppo che evidenzia l‟andamento economico del gruppo considerato come unità.

NB! divieto di sottoscrizione e azioni della controllante da parte della controllata per più del 10%.

Responsabilità

Pur restando la formale indipendenza giuridica e quindi la responsabilità va posta l‟attenzione sulle operazioni fatte nell‟interesse di gruppo ma che pregiudicano l‟interesse della singola società. Art. 2497 Le società o gli enti che, esercitando attività di D&C violano i principi di corretta gestione societaria e imprenditoriale delle società controllate, sono direttamente responsabili nei

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confronti dei soci di queste per il pregiudizio arrecato alla redditività [socio] e per la lesione cagionata all‟integrità del patrimonio sociale [creditore].

Il socio e il creditore sociale lesi dalla violazione dei principi di corretta gestione devono prima rifarsi sulla loro società e poi sulla capogruppo

--> il danno va valutato a fronte dell‟insieme dei vantaggi compensativi derivanti dall‟appartenenza al gruppo e nn della singola operazione

--> in solido con la capogruppo rispondono coloro che abbiano preso parte al fato lesivo e coloro che ne abbiano consapevolmente tratto beneficio

ATT! c‟è danno solo se si viola la corretta gestione!

Art. 2497 ter Le decisioni delle società soggette ad attività di D&C, quando da queste influenzate, devono essere analiticamente motivate e recare puntuale indicazioni delle ragioni e degli interessi la cui valutazione ha inciso sulla decisione.

--> gli amministratori motivano la loro decisione per provare che sono esenti da colpe e evitare la responsabilità nei loro confronti

Nei finanziamenti infragruppo si applica la disciplina per i finanziamenti da parte dei soci nella SRL quando sarebbe necessario o ragionevole un aumento di CS

--> postergazione nel rimborso = tutela dei creditori

Recesso

È riconosciuto ai soci della società soggetta a D&C quando vi siano eventi riguardanti la capogruppo che cambiano le condizioni di rischio nelle controllate.

Art. 2497 quater. Il socio di società soggetta ad attività di D&C può recedere: a) quando la società con D&C delibera una trasformazione del suo scopo sociale o un

cambiamento dell‟oggetto tale da laterare in modo sensibile e diretto le condizioni economiche e patrimoniali della controllata

b) quando il socio ha esercitato nei confronti della capogruppo azione di responsabilità e abbia ottenuta la sentenza di condanna esecutiva; in tal caso il diritto di recesso può essere esercitato solo per l‟intera partecipazione

c) all‟inizio e alla cessazione dell‟attività di D&C se derivano alterazione delle condizioni di rischio dell‟investimento e non venga promossa un‟OPA.

11. Il gruppo insolvente

Non c‟è disciplina se una società facente parte del gruppo fallisce. Si può far riferimento all‟amministrazione straordinaria dei grandi gruppi insolventi:

Gli amministratori delle società che hanno abusato di D&C rispondono in solido con gli amministratori della società fallita per i danni cagionati alla società stessa.

= gli amministratori della capogruppo sono coinvolti nella responsabilità degli amministratori delle società dominate per i danni derivanti dalle direttive di gruppo

12. Le lettere di “Patronage”

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VII. L’ASSEMBLEA.

1. Gli organi della S.p.a.

In ogni SPA ci sono tre distinti organi: <

» Assemblea dei soci

Organo con funzioni deliberative determinate dalla legge su atti di maggior rilievo

» Organo deliberativo Organo che gestisce l‟impresa e con ampi poteri decisionali

» Organo di controllo interno

Oggi il Codice civile, in seguito alla riforma del 2003, prevede diversi sistemi di combinarli:

a. Sistema tradizionale

L‟amministrazione e il controllo sono esercitati da due organi distinti nominati entrambi dall‟assemblea.

b. Sistema monistico

L‟amministrazione è esercitata da un consiglio di amministrazione nominato dall‟assemblea all‟interno del quale vi è un comitato per il controllo della gestione composto da amministratori che devono essere:

<<

» Non esecutivi » Indipendenti

c. Sistema dualistico

L‟amministrazione è esercitata da un consiglio di sorveglianza che a sua volta nomina un consiglio di gestione per il controllo. Al consiglio di sorveglianza sono delegate ulteriori funzioni che solitamente pervengono all‟assemblea.

NB! Dal 2003 il controllo contabile di tutte le SPA è affidata ad un organo esterno quale il revisore o la società di revisione contabile indipendentemente dal modello prescelto.

NB! se non è disposto diversamente si intende adottato il sistema tradizionale 2. Nozione e distinzione L’assemblea

L‟assemblea è un organo collegiale che decide secondo il principio maggioritario sulle questioni a essa riservate dalla legge o dall‟atto costitutivo.

Principio maggioritario = le decisioni prese a maggioranza vincolano tutti i soci anche i dissenzienti o gli assenti

Organo collegiale = è composto dalle persone dei soci (o da coloro a cui spetta l‟esercizio del diritto di voto come vedremo più avanti)

A seconda dell‟oggetto delle delibere distinguiamo in:

» Assemblea ordinaria

Art. 2364:

Nelle società prive di consiglio di sorveglianza (quindi in quelle con sistema tradizionale e monastico), l‟assemblea ordinaria:

a. Approva il bilancio b. Nomina e revoca amministratori, sindaci e il presidente del collegio sindacale, il soggetto

demandato del controllo contabile c. Compenso degli amministratori e sindaci se non già stabilito nell‟atto costitutivo

Assemblea

CDA Coll. sindacale

Assemblea

CDA al cui interno vi è il comitato di gestione

Assemblea

Consiglio di Sorveglianza

Consiglio di gestione

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d. Delibera su responsabilità amministratori e sindaci e. Approva il regolamento dei lavori assembleari f. Delibera sugli altri oggetti attribuiti dalla legge e sulle autorizzazioni eventualmente

richieste dallo statuto per il compimento di atti degli amministratori ferma in ogni caso la loro responsabilità [delibera cd residuale].

» Assemblea straordinaria

Art. 2365:

L‟assemblea straordinaria delibera:

a. Sulle modificazioni dello statuto b. Sulla nomina, sulla sostituzione e sui poteri dei liquidatori c. Su ogni altra materia espressamente attribuita dalla legge alla sua competenza

Lo statuto può però attribuire al CDA la competenza su materie per legge riservate all‟assemblea straordinaria come, ad esempio:

1. fusione fra controllante e controllata quando è intermente posseduta o per il 90% 2. indicazione degli amministratori che hanno la rappresentanza 3. istituzione e soppressione di sedi secondarie 4. trasferimento della sede nel territorio nazionale 5. riduzione del CS in caso di recesso del socio 6. adeguamento statuto a disposizioni normative.

Esistono due tipi di assemblea:

» Assemblea generale = dei soci. L‟assemblea è unica e generale se la società ha emesso solo azioni ordinarie.

» Assemblea speciale = dei possessori di particolari categorie di azioni alle quali si applica:

La disciplina dell‟assemblea straordinaria se la SPA non è quotata La disciplina dell‟assemblea delle azioni di risparmio se la SPA è quotata

ATT! L‟assemblea non decide mai sulla gestione della SPA che è esclusivamente affidata agli Amministratori, al massimo delibere con valore consultivo.

3. Il procedimento assembleare

L‟assemblea si compone di varie fasi:

CONVOCAZIONE

È deliberata dal CDA con indicazione del giorno , ora, luogo dell‟adunanza e dell‟ordine del giorno

È deliberata dai sindaci nelle società quotate se:

» non vi provvedono gli amministratori e la convocazione è obbligatoria. » Sussistono fatti censurabili » Non ci sono amministratori

La convocazione può essere:

» Facoltativa = decisa dal CDA ogni volta che lo ritengano opportuno » Obbligatoria = almeno una volta l‟anno entro il termine previsto dallo statuto e comunque non

superiore a 120 giorni dopo la chiusura dell‟esercizio.

--> può essere portato a 180 giorni in caso di imprese con bilancio consolidato o con particolari esigenze (va motivata la dilazione)

La convocazione può avvenire:

» Per istanza degli amministratori » Per istanza del collegio sindacale » Per istanza di tanti soci che rappresentino almeno il 10% (o minore se prevista nello statuto)

del capitale sociale e indichino le materie su cui discutere (art. 2367)

non possono inserire argomenti su cui si può deliberare solo su proposta del CDA

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È ordinata con decreto dal tribunale dopo aver sentito l‟organo amministrativo e l‟organo di controllo che ingiustificatamente non l‟hanno convocata.

Nelle società quotate è poi oggi previsto che i soci che rappresentano almeno un quarantesimo del capitale possono chiedere l‟integrazione dell‟ordine del giorno di un‟assemblea già convocata. (legge 262/2005). Né la convocazione né l‟integrazione dell‟ordine del giorno su richiesta della minoranza sono però ammesse per gli argomenti sui quali l‟assemblea deve deliberare su proposta degli amministratori. Procedura di convocazione

L‟assemblea è convocata nel comune dove ha sede la società o se diversamente disposto dallo statuto (art. 2363). L‟avviso di convocazione:

» Può essere pubblicato nella G.U. 15 giorni prima dell‟assemblea » Può essere pubblicato in un quotidiano 15 giorni prima se lo statuto lo prevede » Può essere portato a conoscenza dei soci con mezzi che ne garantiscano la prova

(es. raccomandata con ricevuta di ritorno) 8 gg prima dell‟assemblea per le società chiuse il cui statuto lo preveda

» Deve contenere giorno, ora, data e ordine del giorno (=quest‟ultimo contiene le materie da trattare, delimita le competenze di quell‟assemblea e impedisce di deliberare su ulteriori e diversi argomenti). Sono tuttavia consentite le delibere strettamente consequenziali ed accessorie.

Nelle stesse forme dell‟avviso di convocazione, per le società quotate, viene pubblicato l‟integrazione dell‟ordine del giorno su richiesta della minoranza, che deve avvenire almeno 10 giorni prima di quello fissato per l‟assemblea.

L‟assemblea totalitaria: pur in assenza di convocazione (o di convocazione nelle forme di legge), l‟assemblea è regolarmente costituita quando è rappresentato:

» = 100% Capitale Sociale (con diritto di intervento) + » maggioranza degli organi amministrativi e di controllo + » il rappresentante comune degli azionisti di risparmio e delle obbligazioni.

» ognuno dei soci può dichiarare di non essere informato e impedire la deliberazione.

4. Costituzione dell’assemblea. Validità delle deliberazioni.

Nella costituzione dell‟assemblea abbiamo 2 tipi di quorum:

» Quorum costitutivo

Necessario perché l‟assemblea sia regolarmente costituita. Nel suo compito non si calcolano le azioni senza diritto di voto ma si computano quelle con diritto di voto “sospeso” (es. azioni proprie e socio moroso)

» Quorum deliberativo

Necessario perché una deliberazione sia approvata. Non sono computate nemmeno quelle con diritto di voto “sospeso”.

A seconda del tipo di assemblea e della convocazione abbiamo diversi quorum costitutivi e deliberativi:

1. Assemblea ordinaria

a. In prima convocazione

Quorum costitutivo: almeno ½ del CS con diritto di voto Quorum deliberativo: 50% + 1 delle azioni presenti

b. In seconda convocazione

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Quorum costitutivo: nessuno = sempre costituita validamente Quorum deliberativo: 50% + 1 delle azioni presenti

2. Assemblea straordinaria per SPA che non fanno ricorso a capitale di rischio

a. In prima convocazione

Quorum costitutivo e deliberativo: 50% + 1 del CS2 con diritto di voto

b. In seconda convocazione

Quorum costitutivo: più di 1/3 del CS Quorum deliberativo: 2/3 delle azioni presenti

c. Eccezioni:

Per delibere di particolare importanza (cambiamento oggetto sociale, trasferimento della sede all‟estero) è comunque richiesto come quorum deliberativo più di 1/3 del CS

Per escludere il diritto d‟opzione è richiesto come quorum deliberativo 50% +1 del CS.

3. Assemblea straordinaria per SPA che fanno ricorso al mercato dei capitali

a. In prima convocazione

Quorum costitutivo: almeno ½ del CS con diritto di voto (come AS di SPA chiusa) Quorum deliberativo: 2/3 delle azioni presenti

b. In seconda convocazione

Quorum costitutivo: più di 1/3 del CS (come AS di SPA chiusa) <

Quorum deliberativo: 2/3 delle azioni presenti

c. Eccezioni

Solo quella sul diritto d‟opzione, le altre sono state abolite per evitare il problema dell‟assenteismo che bloccava tali delibere.

5. Svolgimento dell’assemblea. Verbalizzazione. Il presidente dell‟assemblea:

» È indicato nello statuto o eletto con la maggioranza dei presenti

Poteri del Presidente: » garantisce la regolarità della costituzione dell‟assemblea, » accerti l‟identità e la legittimazione dei presenti, » regola lo svolgimento e accerta le delibere

Poteri derivati: » assume decisioni su aspetti dell‟attività dell‟assemblea non regolati dalla legge, dallo

statuto o dal regolamento assembleare.

È coadiuvato da un segretario; in assemblea straordinaria esso è un notaio.

Rinvio dell‟assemblea = non oltre 5 giorni: » da 1/3 dei soci che dichiarano di non essere sufficientemente informati. » Il rinvio può essere esercitato una sola volta per lo stesso oggetto.

Informazione preassembleare: Le norme volte ad assicurare l‟esercizio consapevole del voto in occasione di delibere di particolare rilievo (es. approvazione di bilancio, fusione, scissione…), con l‟imposizione agli amministratori dell‟obbligo di redigere e di depositare preventivamente presso la sede sociale specifici documenti informativi e/o relazioni illustrative. Votazione: Nulla è stabilito per quanto riguarda i sistemi di votazione conseguiti nelle assemblee sociali. Il modo con cui procedere alla votazione può essere perciò liberamente stabilito di volta in volta. Non è ammissibile la votazione a scrutinio segreto.

2 del CS ≠ dei presenti --> maggior rigidità

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Verbalizzazione: il verbale è il documento da cui risultano le delibere assembleari e in quelle straordinarie dev‟essere redatto dal notaio. Esso:

» Deve essere redatto senza ritardo

» Deve essere trascritto nel libro delle adunanze a cura degli amministratori » Deve essere trascritto nel registro delle imprese nel caso che una delibera modifichi

l‟atto costitutivo

» Deve allegare l‟identità e il capitale rappresentato da ogni socio

» Deve allegare le modalità e il risultato delle votazione e i soci favorevoli, astenuti o dissenzienti --> importante per impugnazione

Lo statuto

Lo statuto può:

» modificare solo in aumento le maggioranze previste per legge >> no per approvazione del bilancio e per la nomina o revoca delle cariche sociali

» stabilire norme speciali per la nomina alle cariche sociali » prevedere convocazioni successive alle quali si applicano quelle della seconda convocazione

>> per SPA aperte in AS dopo la II convocazione, il quorum costitutivo si abbassa a 1/5 del CS mentre il deliberativo non cambia 2/3.

Tipo d’assemblea

Quorum costitutivo Quorum deliberativo

AO di Ia convocazione

½ del Capitale sociale 50% +1 del CS presente

AO di IIa convocazione

Nessuno 50% + 1 del CS presente

SPA CHIUSE: AS di Ia convocazione

Almeno ½ del Capitale sociale 50% + 1 del CS della SPA

SPA CHIUSE: AS di IIa convocazione

Almeno 1/3 del Capitale sociale 2/3 del CS presente

SPA CHIUSE: Eccezioni

Più di 1/3 del CS della SPA per delibere di particolare imp.; Più di ½ CS della SPA per escludere il diritto d‟opzione

SPA APERTE: AS di Ia convocazione

Almeno ½ del Capitale sociale 2/3 del CS presente (differenza con chiuse)

SPA APERTE: AS di IIa convocazione

Almeno 1/3 del Capitale sociale 2/3 del CS presente

SPA APERTE: Eccezioni

Più di ½ CS della SPA per escludere il diritto d‟opzione

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6. Il diritto di intervento. Il diritto di voto.

Art. 2370: Possono intervenire all‟assemblea gli azionisti cui spetta l‟esercizio del diritto di voto3.

Art. 2352: Possono intervenire all‟assemblea i soggetti che pur non essendo soci hanno il diritto di voto (creditore pignoratizio e usufruttuario).

Non sono più obbligatori ma possono essere previsti dallo statuto con termini liberi per le SPA chiuse o non superiori ai 2gg per le SPA aperte:

» il deposito preventivo delle azioni presso la sede della società

>> aggiornamento del libro dei soci

» il divieto di ritiro anticipato delle azoni

Lo statuto può inoltre prevedere la possibilità di voto telematico o per corrispondenza, nelle SPA aperte le modalità di tali esercizi sono regolate dalla CONSOB.

7. La rappresentanza in assemblea

Esistono due discipline:

1. APPLICABILE A TUTTE LE SPA

La delega deve: » Essere conferita per iscritto » Contenere il nome del rappresentante e di un suo eventuale sostituto » È sempre revocabile fino al giorno precedente l‟assemblea » Opera solo per singole assemblee (in tutte le sue convocazioni) salvo si abbia una

procura generale o una procura data ad un proprio dipendente non della società.

La rappresentanza non può essere data a organi amministrativi, di controllo o dipendenti della società ≠ esercizio di voto senza correlato investimento e a favore del gruppo di comando. Può essere conferita solo per le singole assemblee.

Limitazioni numeriche Ogni rappresentante non può rappresentare:

» Più di 20 soci nelle SPA chiuse » Più di 50, 100, 200 soci nelle SPA chiuse a seconda delle dimensioni del CS

Nonostante queste norme esiste ancora oggi il fenomeno di rastrellamento da parte dei gruppi di comando di deleghe; forse era meglio fare in modo che i piccoli azionisti rilasciassero le deleghe in modo consapevole grazie ad una informazione preventiva (cm USA).

2. APPLICABILE SOLO ALLE SPA APERTE IN ALTERNATIVA ( RIFORMA 1998 – SPA QUOTATE)

Sono previsti due nuovi istituti rispetto all‟altra disciplina:

a. Sollecitazione = richiesta di deleghe di voto da parte di un soggetto che richiedono l‟adesione a specifiche proposte di voto.

Il committente deve avere almeno l‟1% delle azioni con diritto di voto da almeno 6 mesi e deve obbligatoriamente affidarsi ad un intermediario professionale.

Il contenuto del modulo di delega e del prospetto di proposta di voto sono determinati dalla CONSOB.

b. Raccolta di deleghe = richiesta di deleghe di voto da parte di una associazione di azionisti nei confronti dei propri associati.

Gli associati possono comunque non conferire la delega e indicare come dovrà essere esercitato il proprio voto.

- Regole comuni: La CONSOB stabilisce regole di trasparenza e correttezza per questi istituti in modo da consentire una decisione consapevole da parte dell‟azionista.

3 Basta una serie continua di girate per legittimare il diritto di voto

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8. Limiti all’esercizio del voto. Il conflitto d’interessi.

Art. 2373 La deliberazione approvata con il voto determinante di soci che abbiano, per conto proprio o di terzi, un interesse in conflitto con quello della società è impugnabile qualora possa recarle danno.

Abbiamo una delibera impugnabile a causa di conflitto d‟interessi se:

» Il socio in conflitto ha votato (può astenersi) <

» Il suo voto sia stato determinante

» La delibera possa danneggiare la società --> basta potenzialità. La delibera adottata col voto del socio in conflitto di interessi è annullabile se intercorrono due condizioni:

a. prova di resistenza = il voto è stato determinante b. danno potenziale = la delibera può danneggiare la società.

L‟art. 2373, comma II presenta anche due ipotesi tipiche di conflitto d‟interessi:

» Gli amministratori non possono votare nelle deliberazioni riguardanti la loro responsabilità <

» I componenti del consiglio di gestione non possono votare nelle deliberazioni riguardanti la nomina, la revoca o la responsabilità dei consiglieri di sorveglianza

--> in questo caso vieta addirittura il voto ≠ impugnabilità

Negli abusi della maggioranza a danno della minoranza non è però invocabile l‟art. 2373.

In questi casi (es. aumento CS a pagamento per far diminuire quota azionisti di minoranza), la giurisprudenza ha affermato che:

Le delibere prese con lo solo scopo di danneggiare i singoli soci sono annullabili.

è difficile comunque dar prova di un danno specifico

9. I sindacati di voto.

Patti parasociali (o sindacati di voto) = due o più soci si accordano circa le modalità dell‟esercizio del diritto di voto in modo da decidere uinivocamente previo confronto; la decisione presa nel confronto vincola tutti gli aderenti al patto anche se dissenzienti.

I sindacati di voto possono essere:

» Occasionali » Permanenti. In questo caso si dividono in :

A tempo determinato (max 5 anni e rinnovabili in SPA chiuse; max 3 anni in SPA aperte4) A tempo indeterminato (recesso con preavviso di 6 mesi – Spa quotate 180 giorni)

» Riguardare tutte le delibere » Riguardare solo alcune delibere (es. nomina amministratori).

All‟interno del patto parasociale si può decidere a maggioranza o all‟unanimità ma, tale decisione, vincola comunque tutti gli aderenti al sindacato di voto.

VANTAGGI: I sindacati di voto consentono di dare stabilità di indirizzo alla condotta della società ma svuotano anche di significatività sostanziale5 il procedimento assembleare in quanto le decisioni si prendono al di fuori dell‟assemblea e non necessariamente con la maggioranza di capitale (la maggioranza dei soci sindacati infatti basterebbe). Danno un indirizzo unitario all‟azione dei soci sindacati.

4 Si applicano anche a patti di semplice consultazione; nelle SPA chiuse i limiti non si applicano a patti di collaborazione nella produzione con altre società e in patti relativi a controllate per intero 5 Formalmente infatti dal punto di vista assembleare non cambia nulla. Sono comunque richiesti gli stessi quorum.

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PERICOLI: cristallizzano il gruppo di controllo, il procedimento assembleare viene rispettato solo formalmente. EFFETTI: Il voto effettuato in violazione del patto parasociale è comunque valido ma il socio dovrà risarcire il danno agli altri soci.

il patto funziona solo tra le parti e non vincola assolutamente la società

Ambito di applicazione: Il regime di pubblicità previsto per le società con azionariato diffuso e diverso fra quotate e non quotate.

» Società non quotate che non fanno ricorso al capitale di rischio Nessun regime di pubblicità

» Per le società non quotate che fanno ricorso al capitale di rischio Comunicazione dei patti parasociali all‟inizio dell‟assemblea e trascrizione nel verbale

≠ impugnabilità se voti determinanti e sospensione diritto di voto degli aderenti al patto

» Società quotate I sindacati di voto devono essere:

Comunicati alla CONSOB Depositati nel registro delle imprese Pubblicati per estratto sulla stampa quotidiana

≠ impugnabilità se voti determinanti, nullità dei patti e sospensione del diritto di voto.

10. Le deliberazioni assembleari invalide.

Le deliberazioni sono invalide sostanzialmente per due motivi:

A. Violazione delle norme che regolano il procedimento assembleare <

B. Violazioni che riguardano il contenuto della delibera

Nelle SPA abbiamo una grossa differenza tra le norme che la regolano e il diritto comune in tema di invalidità:

Diritto comune SPA

Nullità Fattispecie generale: violazione

norme imperative

Fattispecie speciale: 3 casi previsti dalla

legge

Annullabilità Fattispecie speciale Fattispecie generale: violazione norme della

legge o dello statuto

Il regime delle SPA si caratterizza in questo modo per l‟esigenza di certezza che deve derivare dall‟attività imprenditoriale che non sarebbe possibile se si avesse un campo d‟applicazione della nullità vasto.

Nel sistema previgente:

» Annullabilità per vizi di procedimento » Nullità solo per delibere con oggetto impossibile e illecito » Nullità per delibere inesistenti (creazione giurisprudenziale) = vizi di procedimento talmente

gravi da non potersi considerare come attività d‟assemblea --> nullità |

alto grado di soggettività = incertezza >> riforma del 2003

La riforma del 2003 elimina la categoria delle delibere inesistenti:

A. DELIBERE ANNULLABILI [ART. 2377]

Sono annullabili tutte le deliberazioni che non sono prese in conformità della legge o dello statuto.

Possono sicuramente dar vita ad annullabilità:

a. La partecipazione all‟assemblea di persone non legittimate se la loro partecipazione era determinante per la costituzione dell‟assemblea

b. L‟invalidità di singoli voti o il loro errato conteggio se determinanti per raggiungere la maggioranza

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c. Incompletezza o inesattezza del verbale se impedisce di fatto l‟accertamento del contenuto, degli effetti e della validità della delibera

I soggetti legittimati all‟azione di annullabilità (cd impugnativa) della delibera sono: <

» Soci assenti, dissenzienti o astenuti ma con diritto di voto » Amministratori, consiglio di sorveglianza e consiglio di gestione » Rappresentante comune degli azionisti di risparmio » CONSOB, Banca d‟Italia e ISVAP in alcuni casi tassativamente previsti

L‟impugnativa può però essere proposta solo da chi possiede:

» Nelle SPA APERTE: 1 ‰ del capitale sociale » Nelle SPA CHIUSE: 5 % del capitale sociale

Tale limite può essere escluso dallo statuto e, al massimo, chi non raggiunge tali limiti, può chiedere il risarcimento per i danno cagionati dalla non conformità della delibera.

Termine: l‟impugnativa o l‟azione di risarcimento danni devono essere proposte entro breve termine di decadenza: 90 giorni dalla data della deliberazione o, se questa è soggetta a trascrizione o anche solo a deposito nel registro delle imprese, 90 giorni dall‟iscrizione o dal deposito. Termine allungato a 180 giorni dalla Consob, per la Banca d‟Italia e per l‟Isvap. L‟azione di annullamento: Procedimento di impugnazione

» È proposta al tribunale del luogo dove la società ha la sede; dichiarazione del possesso delle azioni, se questo viene meno: no annullabilità.

Per evitare impugnative presuntuose il tribunale può chiedere una garanzia per l‟eventuale risarcimento dei danni alla società ai soci opponenti

» Ha effetto per tutti i soci e obbliga gli amministratori ai provvedimenti necessari sotto la propria responsabilità

» Non ha effetto su chi ha acquistato in buona fede da terzi dei diritti in esecuzione della delibera annullata

» Può essere chiesta la sospensione degli effetti della delibera ≠ fino all‟annullamento la delibera produce effetti.

» Non è possibile quando la delibera è stata sostituita con una conforme alla legge o se è stata revocata dall‟assemblea

11. Le deliberazioni nulle.

B. DELIBERE NULLE [ART. 2379]

La delibera è nulla solo nei 3 casi indicati tassativamente dalla legge:

1. Mancata convocazione dell‟assemblea

Non si ha nullità della delibera se l‟avviso era irregolare ma comunque idoneo ad avvertire i legittimati all‟assemblea sulla data e sulla convocazione dell‟assemblea. L‟azione di nullità non può essere esercitata da chi aveva dato il suo assenso allo svolgimento dell‟assemblea.

2. Mancanza del verbale Il verbale non si considera mancante se:

» Contiene data e oggetto della delibera e sia sottoscritto dal presidente d‟assemblea o dal presidente del CDA o del CDS o dal segretario o dal notaio

La nullità in questo caso può essere sanata con la verbalizzazione prima della prossima assemblea salvi i diritti acquisiti dai terzi di buona fede che ignoravano la delibera.

3. Impossibilità o illiceità dell‟oggetto

Si ha nullità quando l‟oggetto è illecito (es. non redigere bilancio) o impossibile (es. trasferire la sede in mezzo al mare) ma anche quando la delibera ha oggetto lecito ma contenuto illecito (es. bilancio falso approvato).

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Legittimazione ad agire: chiunque vi abbia interesse + dal giudice d‟ufficio

Termini per l‟azione: 3 anni dall‟iscrizione nel registro delle imprese o nel libro delle adunanze; salvo modifiche dell‟atto costitutivo illecite o impossibile in cui non c‟è termine di prescrizione.

Come per le delibere annullabili anche per quelle nulle:

» I diritti acquistati in buona fede dai terzi in esecuzione della delibera non sono pregiudicati dalla dichiarazione di nullità

» La nullità non può essere dichiarata se la delibera è sostituita con una “legale”. Casi particolari di nullità

Sono: Aumento CS, Riduzione CS e emissione obbligazioni.

Gli effetti di tali casi sono: <

» Termine per l‟azione di 6 mesi (tranne se mancata convocazione: 90 gg); » in SPA aperte, no dichiarazione di nullità aumento CS/riduzione CS/emissione

obbligazioni se parziale esecuzione --> risarcimento dei danni ai soci e ai terzi

VIII. AMMINISTRAZIONE.

1. I sistemi di amministrazione e controllo.

a. tradizionale b. dualistico c. monistico

Vedi primo paragrafo capitolo precedente + capitolo X.

2. Struttura e funzioni dell’organo amministrativo.

Iniziamo ora con l‟analizzare il modello tradizionale: L‟organo amministrativo può essere composto da:

» un amministratore unico » un CDA che decide in modo collegiale » un CDA che delega il potere di gestione ad altri soggetti quali il comitato esecutivo o

l‟amministratore delegato.

Art. 2380 La gestione dell’impresa spetta in via esclusiva agli amministratori, i quali compiono le operazioni necessarie per l‟attuazione dell‟oggetto sociale.

In generale le funzioni dell‟organo amministrativo sono:

1. Gli amministratori deliberano su tutti gli argomenti attinenti alla gestione che non siano riservati all‟assemblea per legge

2. gli amministratori hanno la rappresentanza generale dell‟impresa

3. danno impulso all‟attività assembleare e ne attuano le delibere

4. devono adempiere agli adempimenti pubblicitari indicati per legge, tenere i libri obbligatori e redigere bilancio

5. prevenire il compimento di atti pregiudizievoli per la società

Tali poteri sono contemperati dalla responsabilità degli amministratori verso la società, verso i terzi e verso i creditori sociali. 3. Il rapporto assemblea-amministratori.

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4. Nomina e cessazione della carica

Nomina Gli amministratori possono essere nominati:

» nell‟atto costitutivo » dall‟assemblea successivamente (di regola) » da Stato o enti pubblici se previsto dalla legge o dallo statuto

Gli amministratori possono essere soci o non soci; vi sono inoltre:

» cause di ineleggibilità: interdizione, inabilitazione, fallimento, condanna ad una pena che comporta l‟interdizione per alcuni atti

» cause di incompatibilità: scegliere tra una carica e l‟altra

Numero degli amministratori:

» è determinato dallo statuto, il quale può indicarne il numero minimo e massimo » è indicato di volta in volta dall‟assemblea se non è previsto dallo statuto.

Durata Gli amministratori restano in carica per un massimo di 3 anni e in particolare fino all‟approvazione del bilancio dell‟ultimo anno in cui erano in carica.

Decadenza Essi possono decadere per:

A. Dimissioni da parte degli amministratori. >> hanno effetto immediato se rimane in carica almeno ½ del CDA

≠ prorogatio fino a accettazione della nomina da parte dei nuovi

B. Revoca da parte dell‟assemblea (risarcimento se no giusta causa) C. Morte D. Decadenza (scadenza) dell‟ufficio o sopravvenute cause di ineleggibilità

Proroghe impossibili In questi 3 casi non si può fare la prorogatio; 3 ipotesi (art. 2386):

A. se rimangono più di ½ CDA Non si nominano di nuovi ma si continua così con una delibera approvata dal consiglio sindacale [cd cooptazione]

B. se rimangono meno di ½ CDA si convoca l‟assemblea e si nominano di nuovi e questi scadono insieme a quelli in carica all‟atto della nomina

C. se non rimane nessuno il collegio sindacale deve convocare con urgenza l‟assemblea per ricostituire l‟organo amministrativo. Nel frattempo il collegio sindacale compie gli atti di gestione ordinaria.

Sono valide le clausole che se cadono alcuni amministratori cadono tutti; in questo caso i superstiti (ancora per poco!) convocano l‟assemblea.

La nomina e la revoca degli amministratori è da iscrivere sul registro delle imprese.

5 . Compenso. Divieti.

Art. 2389, compensi degli amministratori:

I compensi spettanti ai membri del CDA e del comitato esecutivo sono stabiliti all‟atto della nomina o dall‟assemblea. Essi possono essere costituiti in tutto o in parte da partecipazioni agli utili o da stock options.

>> delibera dell‟AS per eliminare diritto d‟opzione ai soci

Il compenso:

» per particolari cariche (amm. delegato) è determinato dal CDA col parere del Collegio Sindacale » può essere fissato in misura generale per tutti gli amministratori se previsto dallo statuto.

Art. 2390, divieto di concorrenza:

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Gli amministratori non possono assumere la qualità di soci illimitatamente responsabili in società concorrenti, né esercitare un‟attività concorrente per conto proprio o di terzi, né essere amministratori o direttori generali in altre società salvo autorizzazione dell‟assemblea.

>> concessa anche anticipatamente da clausola nell‟atto costitutivo

Pena L‟inosservanza porta alle revoca dal mandato e al risarcimento degli eventuali danni naturalmente.

6. Il consiglio di amministrazione

Il consiglio d‟amministrazione svolge la sua attività collegialmente.

Tale attività è coordinata dal PRESIDENTE, il quale: <

» convoca il CDA con data, giorno, ora e ordine del giorno » ne coordina i lavori » dà info sulle materie trattate nell‟ordine del giorno.

I quorum richiesti per il CDA sono: » Costitutivo = maggioranza degli amministratori; » Deliberativo = maggioranza semplice dei presenti con voto per teste;

Entrambi sono derogabili dallo statuto.

Non è ammesso il voto per rappresentanza perché la funzione di amministratore non è delegabile!

L‟INVALIDITÀ DELLE DELIBERE CONSILIARI

Non sono previste cause di nullità (necessità di certezza) Le delibere sono annullabili se non conformi alla legge o allo statuto. Esse sono impugnabili entro 90gg da:

<

» Amministratori dissenzienti o assenti » Collegio sindacale (nel suo insieme e quindi con sua delibera)

Il procedimento d‟impugnazione è quello previsto per l‟assemblea e sono cmq salvi i diritti acquistati dai terzi in buona fede derivanti dall‟esecuzione della delibera invalida.

Un caso particolare di annullabilità deriva dalla posizione di conflitto d‟interessi dell‟amministratore.

In questo caso l‟amministratore in conflitto d‟interessi:

» Deve darne notizia agli altri amm. e al CS indicandone natura, termini, origine e portata » Se delegato, deve astenersi dall‟operazione e investirne il CDA » Il CDA deve, cmq, indicare nella delibera la motivazione e la convenienza nell‟operazione.

La delibera è annullabile se e solo se idonea ad arrecare danno alla società e se:

» Si violano i tre punti precedenti » La delibera è stata approvato dal voto determinante dell‟amm. in conflitto d‟interessi

La delibera può essere anche impugnata da coloro non informati che avevano votato a favore.

Se vi sono stati danni alla società naturalmente l‟amministratore ne risponde e risponde anche se ha usato a proprio favore informazioni derivanti dal suo incarico. 7. Comitato esecutivo. Amministratori delegati.

Art. 2381 Se lo statuto o l‟assemblea lo consentono, il consiglio di amministrazione può delegare proprie attribuzioni ad un comitato esecutivo composto da alcuni dei suoi componenti o ad uno più dei suoi soci componenti.

La delega può essere quindi data:

» A un comitato esecutivo = organo collegiale » A 1 o + amministratori delegati = organi unipersonali che agiscono disgiuntamente » A un comitato esecutivo + amm. delegato con funzioni ripartite

La delega non può essere data per alcuni argomenti quali:

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a) Redazione del bilancio d‟esercizio b) Aumento CS o emissione obb. convertibili e gli adempimenti per la riduzione del CS c) Redazione del progetto di fusione / scissione.

Gli organi delegati:

» Curano che l‟assetto organizzativo, amministrativo e contabile della SPA sia adeguato » Danno info al CDA ogni 6 mesi e subito per operazioni rilevanti » Danno info ad altri amministratori che lo richiedano.

Il CDA svolge una funzione di controllo sull‟operato degli organi delegati e infatti:

» Può sempre impartire direttive o imputarsi operazioni » Valutare assetto organizzativo amministrativo e contabile della SPA » Valutare piani strategici, industriali e finanziari » Valutare l‟andamento della gestione da relazioni degli organi delegati

--> obbligo di info ogni 6 mesi e immediate su quelle di rilievo

8. La rappresentanza della società

Art. 2384 Il potere di rappresentanza attribuito agli amministratori dallo statuto o dalla deliberazione di nomina è generale. Le limitazioni ai poteri degli amministratori che risultino dallo statuto o da una decisione degli organi competenti non sono opponibili ai terzi, anche se pubblicate, salvo che si provi che questi abbiano intenzionalmente agito a danno della società.

Di regola lo statuto indica gli amministratori con il potere di rappresentanza (organica e negoziale). Di solito sono il presidente del CDA e gli amministratori delegati.

Il potere di rappresentanza è generale = rappresentanza processuale, attiva e passiva anche per atti che non rientrano nell‟oggetto sociale (ultra vires)

Vi è una ampia tutela dei terzi (II comma):

a) È inopponibile ai terzi di buona fede la mancanza di potere rappresentativo per invalidità nell‟atto di nomina.[art. 2383]

La società è vincolati per gli atti compiuti dai “non-rappresentanti” dal momento dell‟iscrizione della loro nomina nel registro delle imprese, salvo la mala fede del terzo..

b) Sono inopponibili le limitazioni anche se iscritte nel registro delle imprese

Per opporle bisogna provare l‟esistenza di un accordo fraudolento tra amministratore e terzo.

NB. se l‟amministratore supera la sua limitazione egli è negligente e sarà responsabile verso la società se con tale superamento vi ha provocato danno.

NB! Rimangono comunque validi i limiti legali (es. stipulare un contratto in conflitto d‟interessi). 9. La responsabilità degli amministratori

La responsabilità degli amministratori si divide in tre tipi di responsabilità: a. verso la società: art. 2392-2393 b. verso i creditori sociali: art. 2394 c. verso i singoli soci o i terzi: art. 2395

Responsabilità verso la società .

Art. 2392 Gli amministratori devono adempiere ai doveri loro imposti per legge e dallo statuto con la diligenza richiesta dalla natura dell‟incarico e dalle loro specifiche competenze.

Essi sono solidalmente responsabili verso la società dei danni derivanti dall‟inosservanza di tali doveri, a meno che si tratti di attribuzioni proprie del comitato esecutivo o di funzioni in concreto attribuite ad uno o più amministratori.

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Un amministratore è quindi responsabile se:

» Non agisce con la normale diligenza professionale » Causa danno alla società » Essendo a conoscenza di atti pregiudizievoli, non hanno fatto quanto potevano per

impedirne il compimento o attenuarne le conseguenze dannose.

>> responsabilità solo in culpa vigilandi = devono risarcire ma hanno diritto di

regresso sull‟amministratore che ha compiuto il danno

Responsabilità solidale Gli amministratori sono solidalmente responsabili tra loro tranne nel caso in cui, l‟amministratore esente da colpe :

a. abbia fatto notare il suo dissenso nel libro delle adunanze e deliberazione del CDA b. dia immediata notizia del suo dissenso al presidente del collegio sindacale.

L‟art. 2381, 3°comma, pone a carico degli amministratori senza delega specifici obblighi: a. valutare “sulla base della relazione degli organi delegati” il generale andamento

della gestione b. valutare, sempre “sulla base delle info ricevute”, l‟adeguatezza dell‟assetto

organizzativo, amministrativo e contabile della società. c. Esaminare, quando elaborati, i piani strategici, industriali e finanziari della società.

La legge impone agli amministratori di agire in modo informato e di adempiere ai propri obblighi con la diligenza del buon professionista. » Esercizio dell‟azione []

Deliberata dall‟assemblea ordinaria (poca tutela delle minoranze, comunque decisione della maggioranza e quindi degli stessi che hanno nominato gli amm.), anche se in liquidazione. Essa:

o comporta la cessazione degli amministratori se approvata da + di 1/5 Capitale Sociale ≠ espressa delibera

o può essere esercitata entro 5 anni dalla cessazione della carica dell‟amministratore <<

o può essere espressa in sede di approvazione di bilancio se riguarda fatti concernenti l‟esercizio anche se non era nell‟ordine del giorno

o compete al curatore fallimentare, al commissario liquidatore o al commissario straordinario se la società è dichiarata fallita o assoggettata a liquidazione coatta amministrativa o amministrazione straordinaria.

Si può rinunciare all‟azione di responsabilità e “patteggiare” con l‟amministratore basta che 1/5 del CS (1/20 in SPA quotate) non sia contrario.

Può anche essere esercitata dalle minoranze con il 20% del CS o la diversa misura prevista dallo statuto cmq non superiore a 1/3 del CS (5% o + bassa se prevista per SPA aperte).

--> solo reintegrazione del patrimonio, non risarcimento danno subito dai soci (≠ società) la società deve quindi essere chiamata in giudizio; i soci ricorrenti si vedranno rimborsate dalla società solo le spese giudiziarie (vantaggi per la società che è la danneggiata).

RIFORMA 2005 In base all‟art. 2393-bis modificato dalla Legge 262/2005 l‟azione sociale di responsabilità contro gli amministratori (nonché contro i sindaci e i direttori generali) può essere promossa anche dagli azionisti di minoranza, così superando l‟eventuale inerzia del gruppo di comando. I soci che assumono l‟iniziativa devono rappresentare almeno il 20% del capitale sociale o la diversa misura prevista nello statuto comunque non superiore ad un terzo. Società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio: è sufficiente l‟azione promossa dai soci che rappresentano 1/40 del capitale sociale o la percentuale più bassa prevista dallo statuto.

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Responsabilità verso i creditori sociali

Art. 2394 Gli amministratori rispondono verso i creditori sociali per l‟inosservanza degli obblighi inerenti alla conservazione dell‟integrità del patrimonio sociale. L‟azione può essere proposta quando il patrimonio sociale risulta insufficiente al soddisfacimento dei loro crediti.

L‟azione può essere quindi esercitata se:

a. gli amministratori sono inosservanti degli obblighi inerenti alla conservazione dell‟integrità del Patrimonio Sociale

b. l‟azione può essere proposta ai creditori solo quando il patrimonio sociale risulta insufficiente al soddisfacimento dei loro crediti. (≠ no danno)

Onere probatorio: i creditori che agiscono in giudizio non sono tenuti a provare il dolo o la colpa degli amministratori. L‟azione è diretta ed autonoma (non surrogatoria di quella della società) e quindi il risarcimento danni andrà ai creditori per l‟importo del credito che non hanno riscosso. L‟azione dei creditori si prescrive in 5 anni.

Di solito interferenze con azione della società: di solito vi è azione di responsabilità della società se il patrimonio sociale viene ridotto così tanto; i creditori sociali non possono più richiedere il risarcimento (≠ doppio!) e non possono interferire salvo la possibilità di azione revocatoria (se ci sono gli estremi) nel caso vi sia la transazione (“patteggiamento”) tra società ed amministratori. L‟azione può essere esercitata solo dal curatore fallimentare se la SPA è in fallimento.

11. Responsabilità verso i singoli soci o terzi Responsabilità verso i soci

Art. 2395 Le disposizioni precedenti non pregiudicano il danno spettante al socio o al terzo che sono stati direttamente danneggiati da atti colposi o dolosi degli amministratori.

Devono ricorrere i 2 presupposti:

a. nesso di causalità (danno diretto) ≠ danno indiretto come meno utili distribuiti b. compimento da parte degli amministratori di un illecito nell‟esercizio del loro ufficio

es. bilancio falso che induce i soci ad un aumento di CS a prezzo eccessivo . Danno diretto ogni atto di depauperamento del patrimonio sociale, dovuto ad illeciti degli

amministratori. Onere probatorio Il socio o il terzo che agiscono in responsabilità contro gli amministratori

devono comunque provare che esiste un nesso causale diretto tra il danno subito e l‟illecito degli amministratori. Spetta dunque al socio provare dolo e colpa degli amministratori.

Prescrizione L‟azione va esercitata entro 5 anni dal compimento dell‟atto che ha pregiudicato il socio o il terzo.

12. I direttori generali

Direttori generali = lavoratori subordinati dell‟impresa con compiti di alta gestione. Sono nominati dall‟assemblea o dal consiglio di amministrazione per disposizioni dello statuto.

In base all‟art 2396 essi hanno: a. Responsabilità penali uguali a quelle degli amministratori b. Responsabilità civili nei loro compiti se nominati dall‟assemblea o dall‟atto costitutivo La loro nomina non spoglia gli amministratori dei relativi poteri di gestione e rappresentanza.

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Nelle società quotate hanno ruoli specifici: attestano atti e comunicazioni previste dalla legge contenenti info sulla situazione economica, patrimoniale o finanziaria. Hanno come gli amministratori responsabilità civili e penali. Sono responsabili nei confronti della società, dei creditori sociali, verso i singoli soci ed i terzi. 13. Gli amministratori di fatto. Nozione soggetto, privo della veste formale di amministratore per la mancanza di nomina assembleare, che di fatto si ingerisce sistematicamente nella direzione dell‟impresa sociale: impartisce istruzioni agli amministratori, ne condiziona le scelte operative, tratta con i terzi.

azionista di comando: Sono paragonati agli amministratori legali per le norme di responsabilità penale.

IX. IL COLLEGIO SINDACALE. CONTROLLO CONTABILE.

A. IL COLLEGIO SINDACALE 1. Premessa Il collegio sindacale è l‟organo di controllo interno della SPA nel sistema tradizionale, con funzioni di vigilanza sull‟amministrazione della società. Con il tempo la legislazione che lo riguarda si è evoluta cercando di renderlo il più indipendente possibile e vi sono grosse differenze tra SPA quotate e non.

1942: composizione semirigida dell‟organo (3/5 membri), limitata competenza professionale, nomina assembleare, scarsa incisività dei poteri 1974: invariato. Introduzione, per le società quotate, di un controllo esterno = società di revisione 1992: istituzione apposito registro dei revisori contabili 1998: modificata la disciplina del collegio sindacale. Il controllo contabile passa alle soc. di revisione 2003 definiti i requisiti di professionalità e indipendenza dei sindaci 2005: parzialmente riformata la composizione del collegio sindacale, dei requisiti dei sindaci e rafforzato i poteri dell‟organo. 2. Composizione. Nomina. Cessazione.

Composizione Art. 2397 Il collegio sindacale delle società con azioni non quotate si compone di 3 o 5 membri effettivi, soci o non soci. Devono inoltre essere nominati due sindaci supplenti.

società quotate rimane il limite minimo di 3 ma quello massimo è derogabile dallo statuto

Nomina I sindaci sono nominati da:

» atto costitutivo (i primi) » assemblea ordinaria (art. 2400)

nelle SPAQ almeno 1 dalla minoranza; se il CS ha + di 3 allora almeno 2

» da Stato o enti pubblici se lo prevede la legge o lo statuto

Riforma 2005 siccome i sindaci erano nominati dagli stesso organo che nominava gli amministratori si aveva scarsa funzionalità del collegio sindacale (controllanti = controllati). Con la riforma la situazione è MUTATA solo per le SOCIETA‟ QUOTATE dove un membro effettivo del collegio sindacale deve essere nominato dai soci di minoranza con le modalità fissate dalla Consob.

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a. Requisiti di professionalità SPA: Almeno un sindaco effettivo ed un supplente devono essere iscritti nel registro dei revisori contabili6; gli altri, se non iscritti devono essere scelti tra gli albi professionali del ministero della giustizia o fra i professori universitari i ruolo in materie economico-giuridiche.

SPAQ: i requisiti sono fissati con regolamento del Ministero della Giustizia (148 Tuf)

b. Cause di ineleggibilità Non possono essere sindaci:

a. Parenti e affini entro il IV grado degli amministratori e gli amministratori stessi

b. Coloro legati alla SPA con un rapporto da lavoro o da un rapporto continuativo di consulenza o di prestazione d‟opera retribuita ≠ no indipendenza

c. Tutte le cause di ineleggibilità degli amministratori

d. Le cause previste dallo statuto

I sindaci:

» hanno diritto ad un compenso predeterminato dallo statuto o dall‟assemblea all‟atto della nomina per l‟intera durata del loro esercizio

» rimangono in carica per 3 esercizi (scadono al momento dell‟approvazione del bilancio) rimangono in carica sino alla nomina dei nuovi e sono rieleggibili

» sono revocati per giusta causa con delibera approvata dal tribunale ≠ restano in carica

» decadono per cause di ineleggibilità o cancellazione dal registro dei revisori e se si disertano 2 riunioni del CDA, comitato esecutivo o CS in un esercizio.

» Sostituzione: in caso di morte, rinuncia o decadenza di un sindaco subentrano automaticamente i supplenti in ordine di età.

» Pubblicità: la nomina e la cessazione devono essere iscritti nel registro delle imprese entro 30 gg, a cura del CDA nel registro delle imprese

3. Il controllo sull’amministrazione. Funzione primaria, anche se non esclusiva, del collegio sindacale è quella di controllo.

Art 2403. Il collegio sindacale vigila » sull‟osservanza della legge e dello statuto » sul rispetto dei principi di corretta amministrazione » sull‟adeguatezza del sistema organizzativo, amministrativo e contabile della SPA.

Il collegio sindacale svolge anche il controllo contabile se e solo se previsto dallo statuto nelle SPA chiuse che non devono redigere il consolidato >> CS composto da tutti revisori

Caratteri del controllo Il controllo del collegio sindacale è

Globale = riguarda attività CDA e assemblea >> diritto di intervento e impugnativa in riunioni.

e Sintetico = analitico se le circostanze lo richiedono I sindaci hanno ampi poteri: » possono procedere, anche individualmente in qualsiasi momento ad atti di ispezione e controllo » può chiedere agli amministratori (collegialmente) notizie, anche su controllate, su andamento

operazioni o su determinati affari » si scambiano informazioni con i soggetti incaricati del controllo contabile (anche SPA)

» si scambiano info con collegio sindacale delle controllate / controllanti

» possono promuovere collegialmente il controllo giudiziario se sospetto gravi irregolarità

6 Possono iscriversi nel registro dei revisori contabili persone fisiche con requisiti di professionalità e che

hanno passato un esame + società con oggetto la revisione

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Nelle SPAQ, inoltre:

» gli amministratori devono comunicare ogni 3 mesi sull‟attività svolta e tempestivamente sulle operazioni più importanti

» bisogna denunciare le irregolarità alla CONSOB » la CONSOB può attivare un controllo giudiziario sull‟attività dei sindaci stessi.

Un potere importante del collegio sindacale è quello di convocare l‟assemblea se nell‟esperimento del suo incarico ravvisi fatti censurabili di rilevante gravità e vi sia urgente necessità di provvedere.

Anche i soci possono denunciare le irregolarità. Si presentano 2 fattispecie:

A. Soci singoli o che non raggiungono il 5% CS (2% SPAQ) Bisogna tenerne conto nella relazione annuale all‟assemblea

B. Soci che raggiungono il 5% CS (2% SPAQ) Bisogna indagare senza ritardo sui fatti denunciati e presentare le conclusioni in assemblea.

4. Controllo contabile. Altre funzioni. Il collegio sindacale non svolge più il controllo contabile sulla società, oggi affidato alle società di revisione. Oggi il C.S. vigila solo sull‟adeguatezza e sull‟affidabilità del sistema amministrativo-contabile. Nelle società non quotate il suo consenso è tuttora necessario per l‟iscrizione all‟attivo di alcune voci in bilancio: costi di impianto e di ampliamento, costi di ricerca e sviluppo…

Altre funzioni del Collegio Sindacale: a. consulenza propositiva e di amministrazione attiva b. parere sulla remunerazione agli amministratori investiti di particolari cariche c. amministrazione attiva quando vengono meno gli amministratori 5. Il funzionamento del collegio sindacale

Il presidente del collegio sindacale è nominato dall‟assemblea nelle SPA mentre nelle SPAQ sono stabiliti dallo statuto i criteri della sua nomina.

Il collegio sindacale: » si riunisce almeno ogni 90gg » quorum costitutivo: maggioranza dei sindaci » quorum deliberativo: maggioranza dei presenti » deve redigere verbale con indicazione dei pareri dissenzienti se richiesto

» può avvalersi a proprie spese di dipendenti e ausiliari per specifiche operazioni SPAQ: solo dipendenti della società.

Denunzia dei soci: la sua attività di controllo può essere sollecitata dai soci.

6. La responsabilità dei sindaci

Art 2407. I sindaci devono adempiere i loro doveri con la professionalità e la diligenza richieste dalla natura dell‟incarico; sono responsabili della verità delle loro attestazioni e devono conservare il segreto sui fatti e sui documenti di cui hanno conoscenza per ragione del loro ufficio.

Essi sono solidalmente responsabili con gli amministratori per i fatti o le omissioni di questi quando il danno non si sarebbe prodotto se essi avessero vigilato in conformità degli obblighi della carica. Abbiamo 2 tipi di responsabilità:

» Esclusiva (I comma): Ai sindaci viene quindi richiesto il risarcimento dei danni qualora il danno sia imputabile solo al mancato o negligente adempimento dei loro doveri (es. violazione segreto).

» Concorrente (II comma): sono solidalmente responsabili con gli amministratori quando non vigilano bene e ciò comporta un danno.

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L‟azione di responsabilità contro i sindaci è uguale a quella fatta dalla società contro gli amministratori. B. IL CONTROLLO CONTABILE

7. Il sistema Il controllo contabile è affidato ad un revisore esterno, salvo il caso in cui il collegio sindacale assumi tale controllo da previsione statuto se non vi è l‟obbligo del bilancio consolidato e con la composizione di tutti revisori.

Esistono 3 discipline: 1. SPA: revisore contabile o società di revisione7 2. SPA aperta ma non quotata: società di revisione + vigilanza della CONSOB 3. SPAQ: società di revisione iscritta nell‟albo speciale della CONSOB.

>> la CONSOB controlla l‟indipendenza e l‟idoneità tecnica e può anche raccomandare principi e criteri per la revisione contabile.

8. Il controllo contabile Nelle SPA e SPAA l‟incarico è conferito dall‟atto costitutivo (la prima volta) e dall‟assemblea sentito il collegio sindacale (di regola). All‟atto della nomina si fissa anche il compenso per l‟intera durata dell‟incarico.

Nelle SPAQ l‟incarico è conferito al momento dell‟approvazione del bilancio dall‟assemblea altrimenti lo determina d‟ufficio la CONSOB.

Le cause di ineleggibilità sono:

» Essere sindaci di una controllata / controllante » Cause di ineleggibilità dei sindaci » Altre cause previste dallo statuto + cause di incompatibilità o requisiti di professionalità.

L‟incarico [durata, revoca e pubblicità]: » Dura 3 anni e non è rinnovabile più di 2 volte (max 9 anni) » Viene revocato solo per giusta causa dall‟assemblea sentiti i sindaci e con la delibera

approvata dal decreto del tribunale (come per i sindaci). SPAQ: Non è richiesta approvazione tribunale

» Rimane in carica la società di revisione revocata fino al conferimento ad un‟altra. » La nomina e la revoca devono essere iscritte nel registro delle imprese

NB: Ampia tutela dell‟indipendenza

9. La revisione contabile obbligatoria L‟attività di revisione contabile obbligatoria è riservata alle società di revisione iscritte nell‟albo speciale tenuto a cura della Consob. Sono queste società di persone o di capitali il cui oggetto sociale deve essere limitato all‟organizzazione e revisione contabile di aziende. Quando accerta gravi irregolarità nello svolgimento dell‟attività di revisione, la Consob può irrogare sanzioni amministrative pecuniarie ed adottare provvedimenti temporanei (legge 262/2005 – Legge sulla Tutela del Risparmio). Conferimento dell‟incarico: - cause di incompatibilità - mancanza idoneità tecniche

7 Le società di revisione hanno come oggetto sociale la revisione contabile e devono avere alcuni requisiti per

garantire la professionalità e l‟onorabilità della maggioranza dei soci e degli amministratori

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- compenso della s. di revisione: deciso dall‟assemblea contestualmente al conferimento dell‟incarico - trasferimento di personale: la revisione non può essere effettuata da coloro che sono stati amministratori presso la società che ha conferito l‟incarico se non sono trascorsi almeno 3 anni. Durata: sei esercizi rinnovabili una sola volta. Revoca: giusta causa previo parere dell‟organo di controllo Revoca d‟ufficio: da parte della Consob. Pubblicità: conferimento o revoca dell‟incarico devono essere depositati presso il registro delle imprese. 10. Funzioni e responsabilità del revisore dei conti

La funzione principale è il controllo della regolare tenuta della contabilità + giudizio sul bilancio d‟esercizio e consolidato.

Il controllo consiste in pratica: » Controllo ogni 3 mesi della regolare tenuta della contabilità » Corrispondenza scritture contabili e bilancio e sua conformità alle norme » Espressione di un giudizio sull‟affidabilità del bilancio.

Nelle SPAQ il giudizio può essere: A. Senza rilievi B. Con rilievi C. Negativo motivazione dei rilievi D. Impossibilità di dare un giudizio

>> informare immediatamente la CONSOB

Se il giudizio è positivo (A+B) vi è una restrizione per l‟impugnativa sul bilancio (5% CS ≠ 1‰)

La società di revisione può:

» richiedere documenti e notizie agli amministratori

» compiere autonomamente ispezioni e controlli » scambiarsi info con il collegio sindacale

E inoltre deve informare tempestivamente la CONSOB e il CS se vi sono gravi irregolarità. La responsabilità è uguale a quella dei sindaci (art. 2407) anche nell‟azione di responsabilità.

Inoltre oltre alla società di revisione rispondono in solido con essa i soggetti che hanno effettivamente effettuato il controllo contabile. L‟azione si prescrive in 5 anni dalla cessazione dell‟incarico.

X. SISTEMI ALTERNATIVI DI AMMINISTRAZIONE E CONTROLLO.

I SISTEMI ALTERNATIVI

Tali sistemi sono adottati se espressamente previsti dallo statuto.

1. Il sistema dualistico Comunque il controllo contabile è affidato ad un revisore esterno senza eccezioni.

IL SISTEMA DUALISTICO .

Consiglio di gestione: poteri e funzioni proprie del CDA

Consiglio di sorveglianza: Collegio sindacale + alcune funzioni peculiari dell‟assemblea.

Assemblea

Consiglio di Sorveglianza

Consiglio di gestione

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Assemblea: ha competenze piuttosto ridotte: » nomina e revoca consiglieri di sorveglianza, azione di responsabilità e compenso. » Delibera sulla distribuzione degli utili ≠ approvazione bilancio » Nomina il revisore.

2. Il consiglio di sorveglianza <

Il consiglio di sorveglianza può essere composto da soci o non soci e: » Il suo numero è determinato dallo statuto ma almeno > 3 persone » È eletto dall‟assemblea di regola, dall‟atto costitutivo il primo.

>> in SPAQ almeno 1 eletto dalla minoranza (2 se numero > 3)

REQUISITI per essere eletti consiglieri di sorveglianza bisogna avere:

a) Requisiti professionali Almeno uno deve essere revisore e lo statuto può decidere che gli altri abbiano requisiti di professionalità e onorabilità

b) Cause di ineleggibilità

» Cause di ineleggibilità degli amministratori <

» coloro che hanno un rapporto continuativo di consulenza o prestazione d‟opera retribuito con la società (o controllate/collegate)

» componenti del consiglio di gestione

» altre cause previste dallo statuto

DURATA e REVOCA I consiglieri di sorveglianza, inoltre: » restano in carica 3 anni e sono rieleggibili » possono essere revocati con le norme sul mandato (anche senza giusta causa) con

delibera approvata da 1/5 CS COMPENSO retribuzione annuale deve essere predeterminata ed invariabile in corso di carica e viene determinata dall‟assemblea, se non è stabilita nello statuto. 3. Competenze e funzionamento del consiglio di sorveglianza. Le competenze del consiglio di sorveglianza sono: - controllo sull‟amministrazione (del collegio sindacale nel sistema tradizionale) - poteri: assistono alle assemblee e possono, ma non devono, assistere alle adunanze del consiglio di gestione. - convocare l‟assemblea (previa comunicazione al presidente del consiglio di gestione) - sostituirsi agli amministratori in caso di omissioni - è destinatario delle denuncie dei soci - riferisce per iscritto una volta l‟anno sull‟attività svolta in un apposito libro Funzioni di indirizzo: a) tutti i poteri del collegio sindacale e anche quei poteri dettati per le SPAQ per 2 sindaci sono

anche eseguibili da 2 consiglieri [funzione di controllo]. b) Alcuni poteri dell‟assemblea

» nomina, revoca e stabilisce il compenso dei consiglieri di gestione » approva il bilancio d‟esercizio (≠ decisione sulla distribuzione) se non c‟è richiesta di

approvazione dall‟assemblea da 1/3 del CDG o del CDS e se non si approva. » promuove azione di responsabilità contro i consiglieri di gestione (anke l‟assemblea) » approvazione piani strategici, finanziari e industriali se previsto dallo statuto

Il consiglio di sorveglianza funziona: » con un presidente eletto dall‟assemblea e con poteri definiti dalla stessa

» con la disciplina sull‟invalidità delle deliberazioni del CDA

» i consiglieri sono responsabili se non adempiono con la diligenza necessaria e rispondono del danno che non si sarebbe prodotto se avessero vigilato bene (come sindaci)

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» la responsabilità verso i soci e i creditori sociali sono uguali a quelle degli amministratori.

PUBBLICITA‟ iscritte, a cura degli amministratori, nel registro delle imprese entro 30 gg. 4. Il consiglio di gestione <

Stesse norme CDA. Le differenze sono: » numero di consiglieri fissato dallo statuto ma non inferiore a 2 » nominato da CDS che ne fissa anche il numero nei limiti nello statuto » se uno decade viene immediatamente sostituito (no cooptazione) » la azione di responsabilità nei loro confronti può essere esercitata anche dal CDS

con delibera presa a maggioranza dei presenti ma con quorum costitutivo di 2/3. Si può anche transigere (con delibera approvata a maggioranza) se non si oppone la % dei soci necessaria per impedire la transazione con l‟assemblea.

NB! Al CDG e al CDS sono applicabili le disposizioni su amministratori e sindaci se non diversamente disposto

5. Il sistema monistico IL SISTEMA MONISTICO .

Il controllo è esercitato da un organo interno al CDA, il comitato di gestione.

Il CDA ha la stessa disciplina di quello tradizionale ma dal suo interno devono essere estratti i componenti del comitato di gestione e quindi almeno 1/3 del CDA deve possedere i requisiti di indipendenza stabiliti per i sindaci o da codici di autodisciplina (es. codice Preda).

Comitato per il controllo della gestione È costituito da consiglieri con:

» requisiti di indipendenza » da almeno uno iscritto nel registro dei revisori » requisiti di onorabilità e professionalità se stabiliti dallo statuto » senza funzioni gestorie nemmeno in controllate / collegate. » un consigliere eletto dalla minoranza se SPAQ (2 se > 3)

Il CDA decide il numero e sostituisce i consiglieri di gestione se vengono meno.

Le funzioni e i poteri sono uguali a quelle del collegio sindacale. Le differenze sono:

» non possono decadere se hanno assenze ripetute e ingiustificate » nelle SPAQ le operazioni eseguibili da 2 sindaci sono eseguibili anche da 2

consiglieri di gestione » il comitato elegge il suo presidente e osserva le stesse norme di funzionamento del

collegio sindacale (ogni 90gg, magg. dei componenti + decisione a magg. semplice)

Considerazioni: controllori eletti da controllati ma sicuramente maggiore informazione.

Assemblea

CDA al cui interno vi è il comitato di gestione

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XI. I CONTROLLI ESTERNI.

1. Il sistema I CONTROLLI ESTERNI

I controlli esterni sono di 2 tipi:

» Controllo giudiziario per tutte le SPA se si presentano situazioni che alterano il corretto funzionamento della società e se vi sono gravi irregolarità

» Controllo della CONSOB per le SPAQ per la tutela degli investitori e della trasparenza.

2. Il controllo giudiziario sulla gestione. Presupposti ed iniziativa.

Il tribunale interviene se gli amministratori ( e non i sindaci) in violazione dei loro doveri abbiano compiuto gravi irregolarità nella gestione che possano arrecare danno alla società o a una del gruppo [danno potenziale].

I requisiti per l‟intervento sono quindi gravi irregolarità + danno potenziale

L‟intervento può essere richiesto:

» Dal 10% (5% nelle SPAQ) dei soci o minore se previsto dallo statuto

» Da collegio sindacale, comitato di gestione o consiglio di sorveglianza

» In SPA aperte dal pubblico ministero

» Dalla CONSOB in SPAQ se vi sono irregolarità dei sindaci. 3. Il procedimento Il procedimento attivato con la denunzia si articola in 2 fasi:

1. Fase istruttoria

Si accerta l‟esistenza delle irregolarità e a sentire amministratori e sindaci. Può anche esserci una ispezione da parte di un consulente del tribunale.

La maggioranza della società può evitare l‟ispezione e sospendere il procedimento giudiziario se sostituisce gli amministratori e sindaci con soggetti di adeguata professionalità che si attivano per accertare le violazioni ed eliminarle.

2. Provvedimenti

Si possono porre due tipi di provvedimenti: <

» Provvedimenti cautelari da parte del giudice Per evitare il ripetersi delle irregolarità

» Nomina di un amministratore giudiziario Egli propone (≠ assemblea) l‟azione di responsabilità contro il CDA e i sindaci. L‟azione si può comunque transigere da parte della società o rinunciare. L‟amministratore giudiziario può compiere solo atti ordinari e alla fine del suo operato può: Convocare l‟assemblea per la nomina degli amministratori e i sindaci Mettere in liquidazione la società

Comunque la decisione spetta all‟assemblea.

4. La Consob

La CONSOB è una persona giuridica di diritto pubblico e gode di piena autonomia.

La CONSOB svolge varie funzioni ma noi analizziamo solo quella dell‟informazione societaria.

Essa assicura una adeguata e veritiera informazione sui mercati finanziari.

Tale informazione si basa su 2 principi cardine:

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a) Tutte le società con azioni e obbligazioni diffuse fra il pubblico [SPA aperte] che possono influire sensibilmente sul prezzo degli strumenti finanziari

b) La CONSOB può richiedere che siano resi pubblici notizie e documenti necessari per l‟informazione del pubblico e provvedervi direttamente.

La CONSOB ha anche predisposto, in questo senso, obblighi di informazione preventiva su operazioni straordinarie e che siano messi a disposizione del pubblico tempestivamente il bilancio d‟esercizio e la relazione semestrale degli amministratori.

La CONSOB ha poi ampi poteri di indagine e controllo per ottenere un informazione corretta e veritiera. 5. Ammissione delle azioni alle quotazioni di borsa. La privatizzazione della borsa valori realizzata nel 1997 in attuazione dell‟art. 56 del d.lgs. 415/1996, ha determinato un significativo mutamento della disciplina in tema di ammissione delle azioni alle quotazioni di borsa, sospensione e revoca. Le relative competenze, in precedenza della Consob, sono state trasferite alla società di gestione della Borsa (Borsa Italiana s.p.a.) sia pure sotto la vigilanza della Consob stessa (rafforzata dalla legge 262/2005). RIFORMA 2005 attuale disciplina: le condizioni, le modalità di ammissione, esclusione e sospensione delle azioni dalle negoziazioni sono determinate dal regolamento di mercato deliberato dall‟assemblea ordinaria della società di gestione dello stesso. - Ammissione: avviene esclusivamente su domanda della società interessata “previa deliberazione dell‟organo competente” da individuarsi nell‟assemblea dei soci. La società di gestione della borsa delibera entro 2 mesi dalla presentazione della domanda e comunica ammissione o rigetto. - Inizio: deve essere preceduto dalla pubblicazione di un apposito prospetto di quotazione contenente le informazioni necessarie.

MERCATO EXPANDI mercato accanto a quello della Borsa, gestito da quest‟ultima dove vengono negoziati azioni ed altri titoli che non hanno ancora raggiunto un grado di diffusione tra il pubblico sufficiente per l‟ammissione alla quotazione presso la borsa. MERCATO MTAX Dal 2005 destinato alla negoziazione di azioni di società di medie dimensioni ad alto potenziale di sviluppo. 6. Consob e informazione societaria. La C. svolge un ruolo centrale per assicurare un‟adeguata e veritiera informazione del mercato mobiliare sugli eventi di rilievo che riguardano la vita delle società che fanno appello al pubblico risparmio, in modo da consentire agli investitori scelte più consapevoli. In base all‟attuale disciplina sono assoggettati ad obblighi informativi nei confronti del pubblico:

a. tutti gli emittenti strumenti quotati b. gli emittenti strumenti finanziari non quotati in mercati italiani ma diffusi tra il

pubblico in misura rilevante, individuati secondo i criteri della Consob. Principi cardine dell‟attuale disciplina sull‟informazione societaria:

a. i soggetti sopra indicati devono comunicare al pubblico le info privilegiate che li riguardano b. accanto a tale obbligo di info c‟è poi il potere della Consob di richiedere che siano resi

pubblici notizie e documenti necessari per l‟info del pubblico.

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XII. I LIBRI SOCIALI. IL BILANCIO.

1. I libri sociali obbligatori.

a. libro dei soci b. libro delle obbligazioni c. libro delle adunanze e delle deliberazioni delle assemblee d. libro delle adunanze e delle deliberazioni del consiglio di amministrazione e. libro delle adunanze e delle deliberazioni del collegio sindacale f. libro delle adunanze e delle deliberazioni del comitato esecutivo g. libro delle adunanze e delle deliberazioni dell‟assemblea degli obbligazionisti h. libro degli strumenti finanziari di partecipazione ad uno specifico affare.

I primi 4 e l‟ultimo sono tenuti dagli amministratori, il 5 dal collegio sindacale (o consiglio di sorveglianza o comitato per il controllo sulla gestione), il 6 a cura del comitato esecutivo e l‟ultimo a cura del rappresentante comune degli obbligazionisti. 2. Il bilancio d’esercizio. Bilancio d‟esercizio = documento contabile che rappresenta in modo chiaro, veritiero e corretto la situazione patrimoniale e finanziaria della società e il suo risultato economico nell‟esercizio.

Il bilancio d‟esercizio è composto da:

» Parti essenziali: CE, SP e nota integrativa

» Allegati: relazione sulla gestione degli amministratori del collegio sindacale e del revisore.

Il bilancio è il solo strumento legale di informazione ai soci e agli stakeholder. è la base per la normativa fiscale (doppio binario) .

3. Principi fondamentali della disciplina del bilancio.

Art. 2423 Il bilancio deve essere redatto con chiarezza e deve rappresentare in modo veritiero e corretto la situazione patrimoniale, finanziaria e il risultato economico della società.

Il postulato di bilancio indica quindi che questo deve essere: » Chiaro = secondo struttura C.c. » Veritiero e corretto = redatto secondo buona fede e con i criteri di valutazione.

I criteri di valutazione sono:

a) Prudenza e continuità aziendale, comunque tenendo conto della “funzione economica” della voce iscritta in bilancio = sostanza > forma [come IAS]

b) Competenza economica

c) Costanza dei criteri, le eventuali deroghe devono essere eccezionali e comunque motivate nella nota integrativa

4. La struttura del bilancio redatto secondo la disciplina del codice civile.

In osservanza del principio di chiarezza bisogna rispettare alcuni criteri di redazione quali:

a) Le singole voci devono essere inserite secondo l‟ordine tassativo previsto per legge

b) Le voci sono organizzate in categorie [lettere], sottocategorie [numeri romani], voci [numeri arabi] e sottovoci [lettere minuscole]

c) Ad ogni voce va affiancata quella dell‟esercizio precedente per facilitare il confronto <

d) È vietato il compenso di partite = analiticità

Alle società che non superano determinate dimensioni di attivo patrimoniale, fatturato e numero di dipendenti è consentita la redazione di un bilancio in forma abbreviata con meno voci di conto

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economico e di stato patrimoniale e senza relazione sulla gestione se si ottempera ai comma 3,4 dell‟art. 2428.

Stato patrimoniale: Art. 2424

Attivo Passivo

A. Crediti v/soci A. Patrimonio netto

B. Immobilizzazioni B. F.do per rischi e oneri

C. Attivo circolante C. TFR

D. Ratei e risconti D. Debiti

E. Ratei e risconti

In calce allo stato patrimoniale devono essere iscritti i conti d’ordine che indicano gli impegni, i rischi e le garanzie date dall‟impresa ai terzi ma che non influiscono direttamente sul patrimonio. Il conto economico, art. 2425 è redatto in forma scalare:

A. Valore della produzione

B. Costi della produzione

Differenza A-B

C. Proventi e oneri finanziari

D. Rettifiche di valore di attività finanziarie

E. Proventi e oneri straordinari

Risultato prima delle imposte

22) imposte correnti, differite e anticipate

Utile / perdite d‟esercizio

Per le operazioni in valuta estera, va applicato il tasso di cambio del giorno dell‟operazione.

Gli amministratori devono poi redigere:

» La nota integrativa (art. 2427) in cui si illustrano e specificano le voci dello SP e del CE e altre informazioni integrative su n° di dipendenti, sul compenso di amministratori e sindaci, sulle azioni e altri strumenti finanziari emessi dalla società, sui finanziamenti dei soci alla società, sulle operazioni di locazione finanziaria e sulle partecipazioni in società controllate e collegate

» La relazione sulla gestione (art. 2428) in cui si illustra la situazione e l‟andamento della gestione nel suo complesso e nei vari settori in cui ha operato con riguardo a costi, ricavi e investimenti. Dalla relazione alla gestione devono risultare i fatti rilevanti accaduti dopo la chiusura dell‟esercizio e l‟evoluzione prevedibile della gestione

5. La struttura del bilancio redatto secondo i principi contabili internazionali.

Gestione ordinaria

Gestione finanziaria

Gestione straordinaria

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6. I criteri di valutazione nel codice civile.

Per le stime e le congetture effettuate dagli amministratori a fine esercizio il principio base assunto è quello del costo.

I criteri sono vari e riguardano più voci (art. 2426):

Immobilizzazioni: iscritto al costo d‟acquisto o di produzione con imputazione dei costi accessori e degli oneri finanziari se direttamente correlati.

Ammortamenti: se la vita utile delle immobilizzazioni è limitata nel tempo il loro valore deve essere ammortizzato in ogni esercizio in relazione alla residua possibilità di utilizzazione. Si predispone un piano di ammortamento tenendo conto dei diversi coefficienti.

Svalutazioni: Bisogna svalutare un‟immobilizzazione se il suo valore risulta durevolmente inferiore al suo costo storico. La svalutazione non può essere mantenuta negli esercizi successivi se sono venuti meno i motivi della stessa.

Partecipazioni: Le partecipazioni in controllate e collegate iscritte tra le immobilizzazioni possono essere valutate al costo o al metodo del patrimonio netto. Le variazioni da questo metodo vanno in una riserva indisponibile.

Costi pluriennali: i costi d‟impianto, ampliamento, ricerca, sviluppo e pubblicità possono essere capitalizzati se hanno un‟utilità pluriennale. Ammortamento entro i 5 anni.

Avviamento: può essere iscritto solo se acquistato a titolo oneroso. Amm.to entro i 5 anni.

Crediti: valutati al valore di presunto realizzo. Attivo circolante: i cespiti diversi dai crediti devono essere iscritte al minore tra costo d‟acquisto

e valore di realizzo desumibile dall‟andamento di mercato ( min(costo, FV))

Lavori in corso su ordinazione: possono essere iscritti sulla base dei corrispettivi maturati con ragionevole certezza.

Operazioni in valuta: se attività e passività correnti >> tasso di cambio alla data di riferimento; la diff. è utili o perdite su cambi [CE] e cn costituzione riserva indisponibile

se attività e passività immobilizzate >> al tasso di cambio dell‟acquisto o al valore di mercato se durevolmente inferiore.

Se l‟applicazione di questi principi va in contrasto con i principi di veridicità e correttezza, in casi ,quindi, eccezionali8, gli amministratori possono derogare ai criteri di valutazione motivandoli naturalmente nella nota integrativa.

>> utili derivanti dalla diversa applicazione vanno iscritti in una riserva indisponibile fino al loro effettivo realizzo.

7. I criteri di valutazione dei principi contabili internazionali. 8. Il procedimento di formazione del bilancio

Alla redazione e approvazione del bilancio cooperano tutti e tre gli organi sociali nel sistema tradizionale e monistico mentre in quello dualistico l‟assemblea interviene solo se richiesto da 1/3 del comitato di gestione o del comitato di sorveglianza.

1. Gli amministratori redigono il progetto di bilancio e 30gg prima della discussione in assemblea lo comunicano al collegio sindacale e all‟organo revisore che esprimono i loro commenti e il loro giudizio.

2. il progetto di bilancio va depositato nella sede della società nei 15 gg prima della discussione dell‟assemblea.

3. esame dell‟assemblea che lo approva o lo respinge (dubbio se possa anche modificarlo)

8 Tra i casi eccezionali non rientra naturalmente la svalutazione della moneta. La rivalutazione monetaria è possibile solo con apposite leggi

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4. entro 30gg deve essere depositato nel registro delle imprese

Le azioni di nullità e annullabilità della delibera di approvazione del bilancio non possono più essere esercitate dopo che è stato approvato il bilancio dell‟esercizio successivo.

Ratio: certezza dei bilanci e delle operazioni ≠ rapporti con i terzi deboli o inibiti

Se la società di revisione ha espresso un giudizio positivo sul bilancio allora l‟azione di annullabilità e di nullità possono essere esercitate solo da tanti soci che abbiano il 5% del CS.

9. Invalidità della delibera di approvazione. 10. Utili. Riserve. Dividendi

La delibera di distribuzione degli utili è approvata dall‟assemblea in tutti e tre i modelli di gestione. ≠ società di persone, diritto del singolo socio a ricevere l‟utile spettante

Il potere dell‟assemblea di decidere sugli utili può essere limitato da clausole statutarie che impongono la distribuzione degli utili a determinate categorie ≠ interesse del gruppo di comando di reinvestire.

Non tutti gli utili possono essere distribuiti perché bisogna compiere degli accantonamenti a riserva. Le riserve sono diverse:

Riserva legale: 5% degli utili fino a quando non si raggiunge il 20% del CS. È un accantonamento imposto per legge per salvaguardare l‟integrità del CS. Non è mai distribuibile ai soci.

Riserva statutaria: % decisa dallo statuto con il fine di salvaguardare ulteriormente il CS e di autofinanziamento. Con delibera straordinaria può essere distribuibile ai soci.

Riserve facoltative: disposte dall‟assemblea che approva il bilancio e liberamente disponibili.

Partecipazione agli utili: lo statuto può prevedere la partecipazione agli utili di soci fondatori, promotori e amministratori (% su utile – riserva legale).

Perdita di capitale: non sono distribuibili utili se negli esercizi si è verificata una perdita di capitale (attivo – passivo < CS) e non è stata reintegrata o è stato ridotto il CS.

I dividendi sono quindi costituiti da utili distribuibili + utili portati a nuovo + riserve disponibili. La società può distribuire solo utili realmente conseguiti ≠ utili fittizi.

La delibera di distribuzione degli utili fittizi è nulla e gli amministratori e i sindaci sono soggetti a responsabilità anche penale.

Gli azionisti che hanno ottenuto gli utili fittizi non sono tenuti al rimborso se:

1. li hanno riscossi in buona fede 2. il bilancio era regolarmente approvato 3. dal bilancio risultavano utili netti.

Le SPAQ possono distribuire acconti sui dividendi sulla base di un prospetto contabile e di una relazione dalla quale risulti che la situazione patrimoniale, economica e finanziaria della società consente la distribuzione stessa.

NB prospetto contabile e relazione devono essere analizzati dalla società di revisione.

11. Gli acconti dividendo. 12. Il bilancio consolidato di gruppo.

Bilancio consolidato = bilancio redatto dalla capogruppo in cui viene rappresentata la situazione patrimoniale, finanziaria ed economica del gruppo considerato nella sua unità.

L‟area di consolidamento è costituita dalle società controllate tramite il possesso di partecipazioni e ne sono escluse:

» le società controllate con vincoli contrattuali » le società che svolgono un‟attività del tutto eterogenea rispetto alla maggior parte

del gruppo

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Non devono obbligatoriamente redigere il bilancio: » i gruppi di piccole dimensioni che non abbiano società quotate » le subholding di gruppi a catena, salvo abbiano società controllate quotate.

Il bilancio consolidato è redatto dagli amministratori della capogruppo ed è costituito da SP, CE, nota integrativa e relazione sulla situazione del gruppo (allegato).

I principi di consolidamento sono uguali a quelli del bilancio d‟esercizio con i dovuti accorgimenti per far risultare il gruppo come se fosse un‟unica impresa = eliminazione dei rapporti interni:

1. eliminazione delle partecipazioni della controllante nelle controllate e la corrispondente frazione del patrimonio netto

2. eliminazione crediti e debiti fra imprese incluse nel consolidamento 3. proventi e oneri relativi ad operazioni effettuate fra le stesse 4. utili e perdite conseguenti.

Il procedimento di formazione del consolidato è uguale a quello d‟esercizio ed è sottoposto agli stessi controlli e alle stesse forme di pubblicità ma non è approvato dall‟assemblea.

Se la redigente il consolidato è soggetta alla revisione contabile, i soci che rappresentano il 5% del CS o la CONSOB possono richiedere l‟accertamento del tribunale sulla conformità alle norme nei criteri di redazione. 13. L’informazione contabile sulle società off-shore.

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XIII. LE MODIFICAZIONI DELLO STATUTO.

1. Nozione. Costituisce modificazione dello statuto9 ogni mutamento del contenuto del contratto sociale con inserimento, modificazione o soppressione di clausole.

Modificazione soggettiva Modificazione oggettiva 2. Il procedimento

Delibera assembleare: nelle SPA si può modificare lo statuto con delibera dell‟Assemblea straordinaria.

Vi sono comunque delle maggioranze più elevate per alcuni temi nelle SPA non quotate:

» cambiamento dell‟oggetto sociale » scioglimento anticipato o proroga della società » revoca dello stato di liquidazione » trasferimento della sede sociale all‟estero » emissione di azioni privilegiate » introduzione, modificazione o soppressione della clausola compromissoria » trasformazione e trasformazione eterogenea (anche SPAQ) » esclusione o limitazione del diritto d‟opzione (anche SPAQ)

Controllo notarile: Art. 2436 Il notaio che ha verbalizzato la deliberazione di modifica dello statuto, entro 30gg, verificato l‟adempimento delle condizioni previste per legge, ne richiede l‟iscrizione nel registro delle imprese contestualmente al deposito e allega le eventuali autorizzazioni richieste. L‟ufficio del registro, verificata la regolarità formale della documentazione, iscrive la delibera nel registro.

Omologazione facoltativa: Se il notaio vede che la delibera non è conforme alla legge ne dà tempestivo avviso agli amministratori che possono:

» nei 30gg successivi convocare l‟assemblea straordinaria per una nuova delibera o » ricorrere al tribunale che verifica la conformità alla lgg e decreta l‟iscrizione nel registro. » Inerzia = delibera inefficace (art. 2436, 3° comma)

Efficacia: La delibera produce effetti solo dopo la sua iscrizione nel registro delle imprese. Efficacia differita:

Pubblicità legale: Dopo ogni modificazione va depositato nel registro delle imprese il testo integrale dello statuto aggiornato.

3. Il diritto di recesso Limiti al potere della maggioranza: L‟operatività del principio maggioritario anche per le modificazioni dello statuto fa si che nella spa l‟interesse di gruppo a variare l‟assetto organizzativo della società prevalga sull‟eventuale opposto interesse del singolo. Il che non significa che il potere sia senza limiti. E‟ necessario infatti che vengano rispettate le norme inderogabili e non siano violati i principi cardine della correttezza e della buona fede nell‟attuazione del contratto nonché quello della parità di trattamento.

9 Società di persone = consenso unanime, anche per cessione della quota.

Società di capitali = modifiche delle partecipazioni non sono modifiche dell‟atto costitutivo (non centralità del socio)

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In previsione di delibere modificative la minoranza e indirettamente tutelata dalla previsione di maggioranze più elevate e dal riconoscimento del diritto di recesso. L‟attuale disciplina amplia le cause di recesso e le suddivide in:

a- cause di recesso inderogabili b- cause derogabili dallo statuto c- cause statutarie

A. INDEROGABILI

Sono nulli i patti che cercano di escludere tali ipotesi.

Art. 2437, I comma: hanno diritto di recedere per tutte o parte delle loro azioni i soci che non hanno concorso alle deliberazioni:

a) Modifica dell‟oggetto sociale quando consente un cambiamento significativo della SPA b) Trasformazione della società c) Trasferimento della sede sociale all‟estero d) Revoca dallo stato di liquidazione e) L‟eliminazione di una o più cause di recesso derogabili o statutarie f) Modifica dei criteri di determinazione del valore dell‟azione nel caso di recesso g) Modifiche riguardanti diritto di voto o di partecipazione h) Soci dissenzienti o assenti alla delibera che introduce, modifica o sopprime la clausola

compromissoria (è concessa solo nelle SPA chiuse) i) Soci dissenzienti, assenti o astenuti all‟esclusione dalla quotazione

In tutti questi casi il diritto di recesso non può essere soppresso dallo statuto ed è nullo ogni patto volto ad escluderlo o a rendere più gravoso l‟esercizio.

B. DEROGABILI

Art. 2437, II comma: Salvo che lo statuto disponga diversamente, hanno diritto di recedere i soci (per tutte le azioni) che non hanno concorso all‟approvazione delle deliberazioni riguardanti:

a) La proroga del termine di durata della società b) L‟introduzione o la rimozione di vincoli alla circolazione dei titoli azionari

Il recesso può essere esercitato solo per parte delle azioni. C. PREVISTE DALLO STATUTO .

Art. 2437, IV comma: lo statuto delle società che non fanno ricorso al capitale di rischio può prevedere ulteriori cause di recesso. Società a tempo indeterminato: Nelle SPA chiuse a tempo indeterminato il socio può liberamente recedere con un preavviso di 180 giorni, salvo che lo statuto preveda un termine superiore, comunque non superiore all‟anno.

Esercizio del diritto di recesso:

Il diritto di recesso deve essere esercitato entro:

» 15 giorni dall‟iscrizione nel registro delle imprese della delibera che lo legittima » 30 giorni dalla conoscenza da parte del socio se non dipende da una delibera

Le azioni interessate dal recesso devono essere depositate presso la sede della società e non possono essere cedute.

Il socio che recede ha diritto al rimborso del valore delle azioni a meno che la società revoca la delibera che lo legittima o la società si scioglie entro 90 gg.

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Determinazione valore azioni: in modi diversi a seconda si tratti di:

SPA non quotate: valore determinato dagli amministratori sentiti i sindaci e i revisori tenuto conto della consistenza patrimoniale della società, delle sue prospettive reddittuali e dell‟eventuale valore di mercato delle azioni. Lo statuto può stabilire criteri più analitici per valutare la consistenza del patrimonio. Se c‟è contestazione allora il valore è determinato da un esperto designato dal tribunale.

SPA quotate: il valore è uguale al prezzo medio di chiusura dei 6 mesi precedenti la convocazione dell‟assemblea

Le azioni del socio recedente: 1. Vanno offerte agli altri soci in opzione e anche possibile prelazione sull‟inoptato. 2. Se i soci non le sottoscrivono tutte allora collocamento sul mercato 3. Se no soci e no terzi, allora le azioni vengono rimborsate mediante acquisto da parte della

società rispettando il limite di riserve o utili disponibili 4. Se no riserve o utili disponibili allora riduzione del capitale o scioglimento della società.

4. Le modificazioni del Capitale sociale

Modificazioni dello statuto relative al capitale sociale: aumento e diminuzione (art. 2438-2447).

5. L’aumento reale del Capitale sociale

REALE [A PAGAMENTO] .

Si ha un aumento del capitale sociale nominale e del patrimonio della società per effetto di nuovi conferimenti. Con l‟aumento reale del capitale sociale, la società intende procurarsi nuovi mezzi finanziari a titolo di capitale di rischio. L‟aumento reale dà perciò luogo all‟emissione di nuove azioni a pagamento, che vengono sottoscritte dai soci attuali, cui per legge è riconosciuto diritto di opzione.

Condizioni per l‟aumento. Art. 2438 Un aumento di capitale non può essere eseguito fino a che le azioni precedentemente emesse non siano interamente liberate.

Ratio: gonfiare crediti v/soci e no reale funzione vincolistica

L‟aumento non è però invalido ma gli amministratori rispondono in solido dei danni eventualmente arrecati ai soci ed ai terzi. In presenza di perdite che rendono obbligatoria la riduzione del capitale la società non può procedere ad un aumento dello stesso senza aver prima ridotto il capitale in misura corrispondente alla perdita.

La delibera di aumento: L‟aumento di capitale sociale può essere deliberato:

» Dall‟assemblea straordinaria (di regola) >> norme per delibere modificanti lo statuto

» Dagli amministratori con delega dell‟assemblea La competenza dell‟assemblea non ha tuttavia carattere inderogabile. Lo statuto o una successiva modifica dello stesso possono attribuire agli amministratori la facoltà di aumentare in una o più volte il capitale sociale. Tuttavia:

a. deve essere predeterminato l‟ammontare massimo entro cui gli amministratori possono aumentare il capitale sociale

b. la delega può essere concessa per un periodo massimo di 5 anni che decorrono dalla data dell‟iscrizione della società nel registro delle imprese o da quella della delibera assembleare di delega. La delega però è rinnovabile.

L‟attuale disciplina consente che agli amministratori sia riconosciuta anche la facoltà di deliberare in merito all‟esclusione o limitazione del diritto di opzione dei soci, ma lo statuto deve determinare i

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criteri cui gli amministratori devono attenersi. Se tale facoltà è attribuita con modifica dello statuto è necessaria la maggioranza qualificata prevista per l‟esclusione del diritto di opzione. Sottoscrizione dell‟aumento del capitale: La deliberazione (assembleare o consiliare) di aumento deve fissare il termine, non inferiore a 30 giorni dalla pubblicazione dell‟offerta, entro il quale le sottoscrizioni devono essere raccolte. A causa della sottoscrizione parziale l‟aumento di capitale può essere di due tipi:

a. Scindibile = se sottoscrizione parziale il capitale si aumenta solo per la parte di azioni sottoscritte ma dev‟essere espressamente previsto dalla delibera.

b. Inscindibile = se non sono sottoscritte tutte non si fa nulla e i sottoscrittori e la società sono liberati dai rispettivi obblighi.

Conferimenti: Per i conferimenti in sede di aumento valgono le stesse norme per la costituzione della società solo che essi non possono essere complessivamente inferiori all‟aumento del capitale deliberato e il versamento del 25% ( ed eventualmente il sovrapprezzo) fatto presso la società e non presso la banca. Versamenti in conto capitale: Versamenti fatti dai soci alla società a titolo di conferimento. Fatti “a copertura di perdite al fine di sopperire alle esigenze di capitale di rischio e/o di costituire un fondo destinato a ripianare eventuali perdite evitando di incorrere nella disciplina della riduzione obbligatoria di capitale. Tali apporti incrementano il patrimonio della società senza modificarne il capitale sociale e restano sottratti alla disciplina dei conferimenti. 6. Il diritto d’opzione

Diritto d‟opzione = diritto dei soci attuali di essere preferiti ai terzi nella sottoscrizione dell‟aumento

del CS a pagamento

Funzioni Il diritto d‟opzione ha la funzione di:

» F. Amministrativa: Mantenere inalterata la % di partecipazione nell‟assemblea » F. Patrimoniale: Mantenere il valore reale della partecipazione solitamente > del

valore nominale per la presenza di riserve e non cederlo a terzi.

valore economico intrinseco del diritto d‟opzione

Oggetto: Art. 2441 le azioni di nuova emissione e le obbligazioni convertibili in azioni devono essere offerte in opzione ai soci in proporzione al numero delle azioni possedute. Se vi sono già obbligazioni convertibili queste spettano ai possessori di queste in concorso con i soci sulla base del rapporto di cambio.

Oggetto del diritto d‟opzione sono quindi le azioni + obbligazioni convertibili.

Termine: Se il diritto d‟opzione non si esercita entro 30gg o vi si rinuncia, le nuove azioni inoptate nelle:

SPA non quotate: coloro che hanno esercitato il diritto d‟opzione possono manifestare la volontà di acquistare anche l‟inoptato al momento dell‟esercizio del loro diritto.

SPAQ: l‟inoptato va offerto sul mercato regolamentato dagli amministratori per almeno 5 riunioni e il ricavato va a beneficio della società.

≠ l‟inoptato potrà essere liberamente collocato.

Esclusione del diritto di opzione: Il diritto d‟opzione può essere escluso in presenza di situazioni che rispondono a un concreto interesse della società:

A. Quando le azioni devono essere liberate con conferimenti in natura.

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Anche nelle società quotate si può escludere il 10% del CS preesistente per tali conferimenti purchè il prezzo d‟emissione sia congruo col prezzo d‟emissione.

B. Quando l‟interesse della società lo esige con delibera di ½ del CS C. Quando le azioni devono essere offerte ai dipendenti della società con delibera di ½ del CS

se l‟offerta ai dipendenti riguarda più di ¼ dell‟aumento. ≠ azioni ai dipendenti per partecipazione straordinaria agli utili

In A,B le azioni devono obbligatoriamente avere il sovrapprezzo. E‟ stabilito che la delibera di aumento del capitale “determina il prezzo di emissione delle azioni in base al valore del patrimonio netto, tenendo conto per le azioni quotate in mercati regolamentati, anche dell‟andamento delle quotazioni nell‟ultimo semestre. Il collegio sindacale deve esprimere il proprio parere sulla congruità del prezzo di emissione.

Il sovrapprezzo è determinato: SPA non quotate in base al valore del patrimonio netto + parere collegio sindacale.

SPAQ in base all‟andamento delle azioni degli ultimi 6 mesi + parere dell‟organo di revisione .

Opzione indiretta: Il diritto d‟opzione non si considera escluso o limitato quanto le azioni sono sottoscritte da SIM o banche che poi devono obbligatoriamente offrirle agli azionisti. Warrant: La società può ricorrere anche ad altra tecnica per differire o diluire nel tempo un aumento del capitale sociale: L‟emissione di appostiti buoni di opzione (warrant) che attribuiscono al titolare il diritto di sottoscrivere le azioni di nuova emissione a condizioni predeterminate. I warrant di sottoscrizione, di regola rappresentati da titoli di credito al portatore, devono essere emessi rispettando la disciplina del diritto di opzione in quanto attribuiscono un‟opzione contrattuale che sostituisce quella ex lege. Devono essere offerti ai soci attuali, se non ricorrono i presupposti per l‟esclusione del diritto di opzione. Scaduto il breve termine la società è libera di collocare i warrant sul mercato. 7. L’aumento nominale del capitale sociale NOMINALE [GRATUITO] .

Si incrementa solo il capitale nominale e non il patrimonio della società. Art. 2442 L‟assemblea può aumentare il capitale imputando a capitale le riserve e gli altri fondi iscritti in bilancio in quanto disponibili.

Effetti: L‟effetto è quello di legare tali riserve disponibili al vincolo di indisponibilità del CS e di aumentare la funzione vincolistica del CS. Conseguenze giuridiche: il passaggio a capitale di riserve e fondi disponibili comporta che la società non può più disporre a favore dei soci dei corrispondenti valori del patrimonio netto. Modalità di attuazione:

» Aumentando il valore nominale delle azioni in circolazione » Emettendo nuove azioni date gratuitamente agli azionisti in proporzione alle quote

da loro possedute. Non si devono alterare le preesistenti posizioni reciproche tra azionisti.

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8. Riduzione del Capitale sociale. La riduzione reale. Al pari dell‟aumento, anche la riduzione del capitale può essere reale o nominale a seconda che la riduzione dia luogo o meno ad un corrispondente rimborso ai soci del valore dei conferimenti. REALE

Art. 2445 La riduzione del CS può aver luogo sia mediante liberazione dei soci dall‟obbligo dei versamenti ancora dovuti sia mediante rimborso di capitale ai soci.

La riduzione reale è sottoposta ad alcune condizioni abbastanza stringenti:

» No riduzione sotto il minimo legale (120.000 €) » Se sono emesse obbligazioni, non si può ridurre se non è rispettato il limite per

l‟emissione delle stesse

Vi sono anche alcune cautele procedimentali:

» L‟avviso di convocazione deve indicare ragioni e modalità della riduzione » La delibera dell‟AS (modificazioni statuto) può essere eseguito solo 90gg dopo

l‟iscrizione nel registro delle imprese

Opposizione dei creditori I creditori sociali possono opporsi alla riduzione perché vedono diminuita la loro garanzia; si possono opporre se la riduzione pregiudica il loro diritto al credito.

L‟opposizione sospende l‟esecuzione della delibera sino all‟esito del giudizio a meno che il tribunale ritenga la richiesta infondata o che la società dia una garanzia.

Le modalità di esecuzione della riduzione (riduzione proporzionale di tutte, acquisto di azioni proprie e poi annullamento, sorteggio) devono garantire la parità di trattamento degli azionisti.

Con il sorteggio gli azionisti rimborsati del solo valore nominale hanno diritto ad azioni di godimento che partecipano agli utili dopo che sia stato distribuito alle altre un dividendo pari all‟interesse legale sul valore nominale delle azioni. 9. La riduzione del capitale sociale per perdite.

La riduzione del capitale sociale può essere di due tipi:

A. NOMINALE O PER PERDITE FACOLTATIVA .

La riduzione del capitale è nominale in quanto non esce realmente ricchezza dalla società come con il rimborso ai soci ma si adegua solo la cifra del CS al minor valore verificatosi.

Quindi siamo in presenza di una riduzione di capitale non quando siamo in presenza di perdite d‟esercizio ma quando:

Attività – Passività < Capitale sociale

CS ≠ Patrimonio netto, altrimenti non avrebbero senso le riserve che hanno proprio la funzione di mantenere l‟integrità del CS

Se tale diminuzione è minore di 1/3 del CS allora la riduzione è facoltativa.

La riduzione facoltativa segue le norme delle modificazioni dello statuto.

ATT.! non possono comunque essere distribuiti utili fino a quando le perdite siano state colmate.

B. NOMINALE O PER PERDITE OBBLIGATORIA .

Art. 2446 Quando risulta che il capitale è diminuito di oltre un terzo in conseguenza di perdite, gli amministratori e in caso di loro inerzia, il collegio sindacale, devono convocare l‟assemblea per gli opportuni provvedimenti .

Riduzione per perdite > 1/3 --> amministratori o sindaci convocano l‟assemblea.

La riduzione può intaccare o no il minimo legale:

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Non è stato intaccato: si sottopone all‟assemblea una situazione patrimoniale aggiornata con le opinioni del collegio sindacale + relazione amministratori in cui danno conto dei fatti di rilievo. Tali opinioni devono essere depositate presso la sede negli 8 giorni precedenti all‟assemblea. Gli opportuni provvedimenti possono essere: » Ridurre il capitale sociale » Rinviare a nuovo le perdite ma, se nell‟es. successivo sono ancora

> di 1/3, riduzione obbligatoria da parte dell‟assemblea10 o, in mancanza, è disposta d‟ufficio dal tribunale.

È stato intaccato: l‟assemblea deve necessariamente deliberare la riduzione del capitale ed il contemporaneo aumento al minimo legale o la trasformazione della società . Se nn aumenta CS o nn si trasforma la società si scioglie e entra in liquidazione.

Riduzione obbligatoria

Riduzione a zero del capitale

10 Se le azioni sono senza valore nominale la riduzione può essere decisa anche dagli amministratori.

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XIV. LE OBBLIGAZIONI

1. Nozione Obbligazioni = titoli di credito che rappresentano frazioni di eguale valore nominale e con uguali

diritti di un‟unitaria operazione di finanziamento.

Le differenze con le azioni sono perciò evidenti:

a) Creditore ≠ socio

b) Remunerazione fissa (interessi) ≠ dividendi “aleatori”

c) Rimborso del valore nominale ≠ rimborso in sede di liquidazione “aleatorio”11 Obbligazioni e strumenti finanziari partecipativi: La differenza è meno netta perché hanno in comune la caratteristica di essere emessi a fronte di un apporto non imputato a capitale. Le obbligazioni però: a. sono titoli di massa (frazioni standardizzate di un‟unica operazione economica), b. attribuiscono il diritto al rimborso di una somma di denaro. 2. Tipi speciali di obbligazioni

Esistono vari tipi particolari di obbligazioni:

a) Obbligazioni partecipanti Remunerazione è commisurata agli utili di bilancio

b) Obbligazioni indicizzate Si adegua il rendimento dei titoli ancorandoli all‟andamento di indici che possono anche riguardare la società.

c) Obbligazioni convertibili in azioni Si può trasformare il credito in una partecipazione dell‟emittente/controllata/collegata

d) Obbligazioni con warrant Si ha il diritto di sottoscrivere azioni pur restando la posizione di creditore

e) Obbligazioni subordinate Il diritto degli obbligazionisti ad ottenere interessi e il rimborso del capitale è subordinato all‟integrale soddisfacimento degli altri creditori in caso di liquidazione volontaria o assoggettamento a procedura concorsuale.

f) Obbligazioni a premio prevedono l‟attribuzione agli obbligazionisti di utilità aleatorie (in denaro o natura) da assegnare mediante sorteggio o altro sistema

g) Obbligazioni in valuta estera rispondono al medesimo scopo delle o. indicizzate.

3. Limiti all’emissione di obbligazioni

Limite del capitale e delle riserve

Art. 2412 La società può emettere obbligazioni al portatore o nominative, per somma complessivamente non eccedente il doppio del capitale sociale, della riserva legale e delle riserve disponibili risultanti dall‟ultimo bilancio approvato.

--> Limiti: 2*(CS + riserva legale + riserve disponibili)

11 Si ha rimborso solo se vi è un residuo dell‟attivo netto e questo può a sua volte essere maggiore, uguale o

addirittura minore della quota conferita

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Deroghe a tale limite sono:

a) Le obbligazioni eccedenti devono essere sottoscritte da investitori istituzionali (SIM, banche) soggetti a vigilanza prudenziale (Banca d‟Italia)

--> se le vendono a non investitori istituzionale i primi devono rispondere della solvenza della società emittente

b) Le obbligazioni sono garantite da ipoteca di primo grado su immobili di proprietà della società sino a 2/3 del valore di bilancio di questi

c) Ricorrono particolari ragioni di interesse nazionale e vi è un‟autorizzazione dell‟autorità governativa.

d) Le emissioni obbligazionarie effettuate da società con azioni (e le stesse obbligazioni) negoziate in mercati regolamentati.

Il rapporto tra limite e obbligazioni in circolazione deve permanere per tutta la durata del prestito obbligazionario. Se:

» Riduzione volontaria (reale + nominale <1/3 CS) non si può fare se viene meno il rapporto

» Riduzione obbligatoria si fa ma non si possono distribuire utili fino al ripristino del rapporto.

4. Le obbligazioni emesse all’estero.

I limiti all‟emissione di obbligazioni potevano essere in passato elusi facilmente: si facevano emettere le obbligazioni da una società controllata (in genere con modesto capitale) avente sede in Stati che non pongono limiti all‟emissione, e la controllante italiana (reale beneficiario del finanziamento) prestava garanzia per il loro rimborso. (vedi caso CIRIO) Il nuovo art. 2412, 4° comma introdotto dalla legge 262/2005 prevede che al computo del limite generale all‟emissione di obbligazioni previsto dall‟art.2412, 1° comma, concorrano gli importi relativi alle garanzie comunque prestate dalla società per obbligazioni emesse da altre società, anche estere. 5. Il procedimento di emissione.

Art. 2410 se lo statuto o la legge non dispongono diversamente, l‟emissione di obbligazioni è deliberata dagli amministratori. [prima assemblea straordinaria] In ogni caso la delibera deve risultare da verbale redatto da notaio ed è depositata ed iscritta a norma dell‟articolo 2436 [modificazioni dello statuto]. Produce effetti e può essere eseguita solo dopo l‟iscrizione. La delibera di emissione di obbligazioni che prevede la costituzione di garanzie reali a favore dei sottoscrittori deve designare un notaio per il compimento delle formalità necessarie per la costituzione delle stesse. Art. 2414bis. Sottoscrizione: il collocamento sul mercato delle obbligazioni è soggetto alla disciplina della sollecitazione all‟investimento in strumenti finanziari. Alla sottoscrizione secondo le modalità fissate nel bando di emissione segue il rilascio dei titoli che possono essere nominativi o al portatore. Prezzo di emissione: può anche essere inferiore al valore nominale salvo che per le obbligazioni convertibili. Libro delle obbligazioni: L‟ammontare delle obbligazioni emesse deve risultare da un apposito libro delle obbligazioni in cui di volta in volta si annotano le obbligazioni estinte e i trasferimenti se nominative.

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6. Le obbligazioni convertibili in azioni

Art. 2420-bis L‟assemblea straordinaria [e non gli amministratori!] può deliberare l‟emissione di obbligazioni convertibili in azioni, determinando il rapporto di cambio e il periodo e le modalità di conversione. Contestualmente la società deve deliberare l‟aumento del CS [scindibile naturalmente] per un ammontare corrispondente alle azioni da attribuire in conversione.

Condizioni per l‟emissione sono simili a quelle richieste per l‟emissione di nuove azioni. Per le obbligazioni convertibili, infatti:

a) Il capitale sociale dev‟essere interamente versato

b) Non possono essere emesse per somma complessivamente inferiore al loro valore nominale

c) Non possono esuberare il limite generale delle obbligazioni (vedi sopra)

Inoltre, come per le azioni, le obbligazioni convertibili:

» devono essere offerte in opzione agli azionisti e ai possessori di obbligazioni convertibili precedentemente emesse

» possono essere emesse dagli amministratori [ + contestuale aumento CS] se hanno una delega di durata massima di 5 anni in cui sia anche espresso l‟ammontare complessivo emettibile.

Durante il periodo di conversione sono particolarmente delicate le operazioni sul CS: <

a) Aumento CS a pagamento + emissione di nuove obbligazioni convertibili: si offrono in opzione ai vecchi possessori --> si mantiene inalterata la futura partecipazione

<

b) Aumento CS gratuito: si modifica automaticamente il rapporto di cambio

c) Riduzione nominale: si modifica automaticamente il rapporto di cambio

d) Riduzione reale: conversione anticipata

e) Fusione e scissione: conversione anticipata o diritti equivalenti a quelli spettanti prima della fusione o della scissione

NB! riduzione reale, fusione e scissione sono soggette a un divieto relativo durante il periodo di conversione. Relativo perché si può fare ciò di cui sopra. Procedimento indiretto: non è specificamente disciplinato. Si ha quando l‟obbligazione emessa da una determinata società è convertibile in azione di altra società. Obbligazioni con Warrant: queste obbligazioni si distinguono nettamente da quelle convertibili in quanto attribuiscono un diritto cumulativo ( e non alternativo) rispetto al rimborso del capitale. E‟ anche vero che sollevano problemi di tutela degli obbligazionisti in parte coincidenti con quelli posti dalle obbligazioni convertibili, sicchè anche per esse è prospettabile l‟applicazione analogica della disciplina dettata per queste ultime.

7. Organizzazione degli obbligazionisti

Gli obbligazionisti hanno un‟organizzazione che prevede due organi: assemblea e rappresentante comune con la finalità di: a. assicurare una più efficace tutela degli interessi comuni degli obbligazionisti nei confronti della società b. consentire, ove l‟evolversi della situazione dell‟emittente lo renda necessario, modifiche a maggioranza, delle originarie condizioni del prestito, così sollevando la società dalla necessità di ottenere il consenso dei singoli obbligazionisti.

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1. Assemblea degli obbligazionisti che funziona come l‟assemblea straordinaria (anche su impugnazione delibere come l‟assemblea) dei soci e delibera su:

» Nomina e revoca del rappresentante comune » Modificazioni delle condizioni del prestito (delibera cn ½ obbligazioni circol.) » Proposte di amministrazione controllata e concordato preventivo » Costituzione di un fondo per le spese necessarie » Oggetti di interesse comune degli obbligazionisti

Essa viene convocata dal CDA o dal rappresentante comune; obbligatoria se richiesta dal 5% delle obbligazioni in circolazione.

2. Rappresentante comune. Esso è:

» Nominato dall‟assemblea degli obb. o dal tribunale in mancanza » Resta in carica 3 esercizi ma è rieleggibile » Regole sul mandato = revoca anche senza giusta causa » Segue l‟assemblea degli obbligazionisti e la convoca. » Segue il sorteggio delle obbligazioni che in sua mancanza è nullo » Ha la rappresentanza processuale degli obbligazionisti.

NB! il singolo obbligazionista può tutelare i propri interessi basta che non sia in contrasto con le delibere dell‟assemblea degli obbligazionisti.

XV. LO SCIOGLIMENTO DELLA SOCIETA’ PER AZIONI.

1. Le cause di scioglimento Le cause di scioglimento sono simili per SPA, SAPA e SRL con piccole differenze. Analizziamo la SPA.

Art. 2484 Le SPA, le SAPA e le SRL si sciolgono per:

1. per il decorso del termine

il termine può essere prorogato prima della scadenza dall‟assemblea straordinaria con la maggioranza di 1/3 CS per le SPA chiuse

2. per il conseguimento dell‟oggetto sociale o la sopravvenuta impossibilità di conseguirlo salvo siano occorse le modifiche statutarie da parte dell‟assemblea

3. impossibilità di funzionamento o continuata inattività dell‟assemblea

= non si possono fare le delibere necessarie per il funzionamento della società

4. riduzione del CS al di sotto del CS salvo che non vi sia un contemporaneo aumento o la trasformazione della società

5. nei casi previsti dagli articoli 2437 e 2473 [delibera di scioglimento dell‟assemblea straordinaria in seguito al recesso di uno o più soci] [ l‟impossibilità di provvedere al rimborso delle azioni senza ridurre il CS o all‟opposizione dei creditori alla riduzione]

6. per deliberazione dell‟assemblea

in sede straordinaria con maggioranza di 1/3 del CS

7. per le altre cause previste dallo statuto o dall‟atto costitutivo

Lo statuto deve indicare la competenza e gli adempimenti pubblicitari necessari

8. per le altre cause previste dalla legge [es. dichiarazione di nullità in fase di costituzione].

Dopo la riforma del 2003 non è più causa di scioglimento la dichiarazione di fallimento della società tuttavia la riforma della legge fallimentare del 2006 prevede che alla chiusura del fallimento, il

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curatore debba chiedere la cancellazione della società dal registro delle imprese di fatto continuando a configurare il fallimento come una causa estintiva della società. Effetti dello scioglimento: decorrono dalla data di iscrizione nel registro delle imprese della delibera di scioglimento ≠ verificarsi della causa

La causa di scioglimento e la successiva iscrizione può essere accertata da:

» dagli amministratori senza indugio

≠ personalmente e solidalmente responsabili per i danni

» dal tribunale su istanza dei soci o del collegio sindacale

Verificatasi una causa di scioglimento la società entra in liquidazione.

2. La società in stato di liquidazione

Accertata la causa di scioglimento gli amministratori devono convocare l‟assemblea per le deliberazioni relative allo stato di liquidazione (≠ individuazione della causa!).

Art. 2486 Al momento del verificarsi di una causa di scioglimento [≠ iscrizione nel registro] e fino al momento della consegna ai liquidatori gli amministratori conservano il potere di gestire la società, ai soli fini della conservazione dell‟integrità e del valore del patrimonio sociale.

≠ da tali operazioni personalmente e solidalmente responsabili per i danni arrecati

Gli amministratori vedono limitati i loro poteri e anche gli altri organi sociali sono penalizzati:

Art. 2488 Le disposizioni sulle decisioni dei soci, sulle assemblee, sugli organi amministrativi e di controllo si applicano in quanto compatibili anche durante la liquidazione.

In particolare: a) collegio sindacale = controllo anche su liquidatori, no modifiche b) assemblea = è controverso se siano compatibili alcune delibere che modificano lo statuto.

Sicuramente compatibili la fusione prima della ripartizione dell‟attivo

La revoca dello stato di liquidazione può essere fatta con delibera dell‟assemblea straordinaria ma: » con maggioranza di 1/3 del CS » i soci in disaccordo possono recedere » provoca effetti dopo 60gg dlla sua iscrizione nel registro dlle imprese in modo ke i

creditori sociali possano opporsi cn le stesse modalità dlla riduzione facoltativa dl CS.

3. Il procedimento di liquidazione. Nomina dei liquidatori:

Art. 2487 Tranne nei casi in cui lo scioglimento lo decide l‟assemblea stessa, gli amministratori debbono convocare l‟assemblea perché deliberi, con le maggioranze previste per le modificazioni dello statuto su:

a) numero dei liquidatori e funzionamento del collegio in caso di pluralità b) nomina dei liquidatori con indicazione di quelli cui spetta la rappresentanza c) criteri in base ai quali deve svolgersi la liquidazione;

i poteri dei liquidatori con particolare riguardo alla cessione dell‟azienda o di rami di essa;

gli atti necessari per la conservazione del valore dell‟impresa, ivi compreso il suo esercizio provvisorio, anche di singoli rami, in funzione del miglior realizzo

Se non vi provvede l‟assemblea vi provvede il tribunale su istanza dei soci o del collegio sindacale.

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I liquidatori:

» restano in carica per la durata della liquidazione, salvo sia previsto un termine

» sono soggetti alle stesse cause di ineleggibilità e decadenza degli amministratori

» sono revocati da:

assemblea straordinaria tribunale se sussiste giusta causa e istanza dei soci, sindaci e PM

» hanno poteri simili a quelli degli amministratori. Essi:

a) devono adempiere con diligenza e professionalità richieste ≠ responsabilità b) devono prendere in consegna i beni e i documenti sociali dagli

amministratori e redigere con gli stessi l‟inventario del patrimonio sociale c) compiono tutti gli atti utili per la liquidazione salvo diversa disposizione

≠ non compiere nuove operazioni

d) devono redigere annualmente il bilancio indicando le variazione

I liquidatori devono innanzitutto pagare i creditori sociali:

» se i fondi risultano insufficienti possono chiedere ai soci i versamenti ancora dovuti <

» possono dare acconti ai soci con le opportune cautele ma se pregiudicano i creditori sociali ne rispondono personalmente e solidalmente per i danni.

Pubblicità: i provvedimenti di nomina e di revoca dei liquidatori sono soggetti ad iscrizione nel registro delle imprese.

Alla fine del loro mandato e completata la liquidazione i liquidatori devono redigere il bilancio finale di liquidazione:

» bisogna dar evidenza del piano di riparto » dev‟essere approvato dai singoli soci --> interesse singolo [approvazione tacita]

4. L’estinzione della società. Approvato il bilancio si ha la cancellazione del registro delle imprese e il deposito dei libri societari.

Entro un anno dalla cancellazione e creditori rimasti insoddisfatti possono far valere i loro diritti con una domanda notificata preso la sede della società nei confronti:

» dei soci nel limite delle quote riscosse con il bilancio di liquidazione » dei liquidatori se il mancato pagamento dipende da loro colpa.

NB la cancellazione avviene d‟ufficio se per 3 anni non si deposita il bilancio annuale di liquidazione.

Con la cancellazione dal registro la SPA si estingue. I creditori possono comunque richiederne il fallimento entro un anno dalla cancellazione; decorso tale termine nessuno potrà più fare richieste12.

12 ≠ vecchia disciplina in cui la società esiste fino al pagamento dell‟ultimo creditore.

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XVI. LA SOCIETA’ IN ACCOMANDITA PER AZIONI.

1. Caratteri distintivi La SAPA è una società di capitali in cui esistono 2 categorie di soci13:

» SOCI ACCOMANDATARI = rispondono solidalmente ed illimitatamente per le obbligazioni sociali ma in compenso sono amministratori per legge ed hanno altri importanti poteri

» SOCI ACCOMANDANTI = rischiano solo della quota di capitale sottoscritta

Art. 2454 AllA SAPA sono applicabili in quanto compatibili le norme della SPA.

Azioni: la società in accomandita per azioni è nel contempo un tipo di società che, come la Spa, si caratterizza per il fatto che le quote di partecipazione dei soci (accomandatati e accomandanti) sono rappresentate da azioni. Disciplina: la sua disciplina è modellata su quella della Spa, dato che “alla società in accomandita per azioni” sono applicabili le norme relative alla Spa in quanto compatibili con le disposizioni seguenti” (art. 2454). Differenze Sas - Saa: L‟accomandita semplice è una società di persone: una società in nome collettivo modificata dalla presenza di soci a responsabilità limitata (accomandanti). L‟accomandita per azioni è una società di capitali: una società per azioni modificata dalla presenza di socia a responsabilità illimitata (accomandatari) che, come contropartita della più gravosa responsabilità, sono di diritto amministratori.

2. L’azionista accomandatario. La figura più importante e peculiare di questa società è sicuramente la posizione di soci accomandatario14. Infatti:

a) I soci accomandatari iscritti nell‟atto costitutivo sono tutti amministratori di diritto e senza limiti di tempo. (non esiste accomandatario non amministratore)

b) Il socio accomandatario risponde delle obbligazioni sociali dal momento dell‟accettazione della nomina a quando viene iscritta la sua cessazione dall‟ufficio nel registro delle imprese

≠ non risponde per debiti anteriormente o posteriormente contratti

Società in accomandita semplice Società in accomandita per azioni

Gli accomandatari possono ma non devono essere necessariamente amministratori e si possono perciò avere soci accomandatari che non sono amministratori

I soci indicati nell‟atto costitutivo come accomandatari sono tutti di diritto amministratori della società. (art. 2455) e senza limiti di tempo

L‟accomandatario risponde delle obbligazioni sociali anche se non è amministratore o cessa di esserlo

Il socio accomandatario che cessa dall‟ufficio di amministratore, non risponde per le obbligazioni della società sorte posteriormente all‟iscrizione nel registro delle imprese della cessazione dell‟ufficio (art2461)

L‟accomandatario risponde anche delle obbligazioni sociali anteriori all‟acquisto della qualità di socio e di quelle successive all‟eventuale cessazione della carica di amministratore.

Il nuovo amministratore assume la qualità di socio accomandatario dal momento della citazione della nomina (art 2457) e ciò implica che esso risponde solo per le obbligazioni sociali che sorgono a partire da tale momento, non di quelle anteriori.

13 È sbagliato dire che la SAPA sta a metà tra una società di persone e una di capitali perché vi si applicano le norme della SPA e alla responsabilità illimitata sono collegati ampissimi poteri degli amministratori.

14 La SAPA è un tipo di società utilizzata dai gruppi familiari dove si vuol dare al “patriarca”, con la carica di socio accomandatario il potere di gradire o no gli amministratori.

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3. Costituzione. Conferimenti. Azioni. Per la costituzione della società, i conferimenti e le partecipazioni azionarie, trova piena applicazione la disciplina della Spa, con due sole differenze: Atto costitutivo: Art. 2460 Le modificazioni dell‟atto costitutivo devono essere approvate dall‟assemblea con le maggioranze prescritte per l‟assemblea straordinaria e devono inoltre essere approvate da tutti i soci accomandatari

>> i soci accomandatari hanno quindi un potere di veto su ciò che modifica il patto sociale Denominazione sociale: Deve essere costituita dal nome di almeno uno dei soci accomandatari, con l‟indicazione di società in accomandita per azioni. (art. 2453) Azioni: Nessuna diposizione specifica è dettata per le azioni intestate agli accomandatari. 4. Gli organi sociali. L‟organizzazione interna della S.A.A. si fonda sulla necessaria presenza di tre distinti organi:

a. Assemblea b. Amministratori c. Collegio Sindacale

Assemblea: All‟assemblea si applicano le regole di funzionamento dettate per la Spa. Norme particolari valgono tuttavia per l‟adozione di talune delibere.

a. Gli accomandatari non hanno diritto di voto nelle deliberazioni di nomina e revoca dei sindaci, nonché in quelle concernenti l‟esercizio dell‟azione di responsabilità nei loro confronti. (art. 2459)

b. Le modificazioni dell‟atto costitutivo non solo devono essere deliberate dall‟assemblea straordinaria con le consuete maggioranze, ma devono essere approvate da tutti i soci accomandatari. (art. 2460)

c. Nella competenza della assemblea straordinaria rientra anche la nomina e la revoca degli amministratori.

Gli amministratori:

» Non hanno diritto di voto nelle deliberazioni di nomina e revoca dei sindaci e in quelle che riguardano la loro responsabilità

» anche se hanno una carica permanente, possono essere revocati con le maggioranze prescritte per l‟assemblea straordinaria, anche senza giusta causa come nelle norme sul mandato (no giusta causa = risarcimento danni)

5. Lo scioglimento della società. I soli soci accomandanti:

» nominano e revocano i sindaci = + indipendenza » nominano e revocano l‟organo di revisione se la revisione è obbligatoria.

La SAPA gode beneficio di preventivo escussione prima dell‟erosione del patrimonio dei singoli soci accomandatari.

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Oltre alle normali cause di scioglimento, la SAPA si scioglie se vengono meno tutti gli amministratori e non si ripristinano entro 180 gg.

>> in tale periodo agisce un amministratore nominato dal collegio sindacale che non assume la carica di socio accomandatario.

XVII. LA SOCIETA’ A RESPONSABILITA’ LIMITATA.

1. Caratteri distintivi La SRL è un tipo di società che ricalca le basi della SPA ma consente una articolazione più snella e una maggior partecipazione dei soci nella vita della società.

>> spazio particolarmente ampio alla autonomia privata >> si vuole un modello funzionale e flessibile per le esigenze economiche di imprese di piccole/medie dimensioni.

La differenza principale con le SPA è che nelle SRL la POSIZIONE DEL SOCIO È CENTRALE.15

Nozione La Srl (art. 2462-2483) è una società di capitali nella quale: a. per le obbligazioni sociali risponde soltanto la società col suo patrimonio b. le quote di partecipazione dei soci non possono essere rappresentate da azioni e non possono costituire oggetto di sollecitazione all‟investimento (art. 2468)

Responsabilità limitata come nella Spa e diversamente alla Saa, qui tutti i soci godono del beneficio della responsabilità limitata e nessuna pretesa possono perciò avanzare nei loro confronti i creditori della società. Il beneficio della responsabilità limitata inoltre permane, salvo talune eccezioni, anche in presenza di un unico socio Quote di partecipazione dei soci non possono essere rappresentate da azioni (art. 2468) non possono cioè essere rappresentate da documenti destinati a circolare nelle più agili forme dei titoli di credito.

Criterio personalistico: divisione in parti del capitale sociale = ostacolo alla raccolta di ingenti capitali di rischio fra il pubblico dei risparmiatori, rendendo meno agevole la mobilitazione dell‟investimento.

Struttura

2. La costituzione della società. La s.r.l. unipersonale.

La costituzione della SRL è simile a quella delle SPA ma:

a) il capitale sociale non dev‟essere inferiore a 10.000 € b) la denominazione sociale deve contenere l‟indicazione SRL c) come nelle SPA, può essere costituita a tempo indeterminato ma il socio può

recedere con un preavviso di 6 mesi che lo statuto deve allungare fino ad un anno.

L‟atto costitutivo dev‟essere redatto con atto pubblico e il suo contenuto è descritto dall‟art. 2463.

La SRL può anche essere costituita da parte di un singolo socio con la stessa disciplina per la costituzione di SPA unipersonali.

3. I Conferimenti. Le forme di finanziamento.

Art. 2464 Possono essere conferiti tutti gli elementi dell‟attivo suscettibili di valutazione economica.

--> ≠ iscrivibili all‟attivo patrimoniale ma basta che siano suscettibili di valutazione

15 In questo senso possiamo dire che la SRL è “come una società di persone a responsabilità limitata”.

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economica e che coprano il capitale >> funzione vincolistica

--> possono essere conferite quindi anche le prestazioni d‟opera.

Poi, come nelle SPA, [sempre art. 2464]:

» Il valore dei conferimenti non può essere complessivamente inferiore all‟ammontare globale del capitale sociale

» Se non è disposto diversamente i conferimenti vanno fatti in denaro

Condizioni dei singoli tipi di conferimenti:

DENARO: bisogna versarne in banca il 25% o stipulare per un importo corrispondente una polizza d‟assicurazione o di una fideiussione bancaria con modalità stabilite

--> poco usate la polizza e le fideiussioni per i costi che comportano

BENI IN NATURA E CREDITI: La stima può essere fatta da un esperto o da una società di revisione iscritti nell‟albo dei revisori contabili [≠ perito del tribunale!!] e dev‟essere naturalmente pari o superiore al conferimento

--> nn è prevista la revisione della stima da parte del CDAi [≠ SPA]

PRESTAZIONE D‟OPERA/SERVIZI: l‟intero valore assegnato a tale conferimento dev‟essere garantito dalla stipula di una polizza d‟assicurazione o da una fideiussione.

NB! non sono conferibili beni futuri o cosa altrui >> esigenza cmq di certezza

Il socio moroso = che non conferisce: » viene escluso dalle decisioni della società » si può provvedere a:

azione giudiziaria vendita coattiva della sua quota agli altri, la vendita sul mercato è concessa

solo se prevista dallo statuto ≠ riduzione CS perché non è possibile buy-back

Lo statuto può prevedere la possibilità per la SRL di emettere titoli di debito, indicando inoltre la competenza, i limiti, le modalità e le maggioranza necessarie. I titoli di debito possono però essere sottoscritti solo da investitori professionali (e non dal pubblico dei risparmiatori) che, se li vendono al pubblico, devono rispondere della solvenza della società.

Finanziamenti dei soci

Nel passato era diffusa la concessione da parte dei soci di ingenti finanziamenti alle SRL ottenendo così una pesante sottocapitalizzazione di tali società. Oggi:

Art. 2467 Il rimborso dei finanziamenti dei soci a favore della società è postergato rispetto alla soddisfazione degli altri creditori e, se avvenuto nell‟anno antecedente il fallimento della società esso dev‟essere restituito. Tale norma opera se i finanziamenti sono stati concessi in un momento in cui risulta un eccessivo squilibrio dell‟indebitamento rispetto al PN o in un momento in cui sarebbe stato ragionevole un conferimento.

>> se la società era sottocapitalizzata e il socio ha finanziato al posto di conferire allora egli è postergato nel rimborso.

4. I titoli di debito

Con l‟attuale disciplina è infine caduto il divieto per le Srl di emettere obbligazioni o meglio, l‟atto costitutivo può prevedere l‟emissione di titoli di debito (art. 2483) per altro sottratti alla disciplina propria delle obbligazioni di Spa ma soggette alla disciplina secondaria del comitato interministeriale per il credito e il risparmio. Emissione: A differenza delle obbligazioni l‟emissione dei titoli di debito è consentita solo se prevista nell‟atto costitutivo. E‟ l‟atto costitutivo a stabilire se la competenza ad emettere titoli di debito spetta ai soci o agli amministratori “determinando gli eventuali limiti, modalità e le

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maggioranze necessarie”. La decisione di emissione (per la quale non è previsto l‟intervento di un notaio verbalizzatore) fissa le condizioni del prestito e le modalità di rimborso ed è iscritta nel registro delle imprese. Può anche prevedere che condizioni e modalità di rimborso possano essere modificate con il consenso della maggioranza dei possessori dei titoli. Il taglio minimo dei titoli non può essere inferiore a 50 mila euro. Contenuto: Ampia libertà autonomia statutaria nella determinazione del contenuto dei titoli di debito. (titoli di massa, titoli individuali…) Sottoscrizione: i titoli di debito non possono essere collocati direttamente presso il pubblico dei risparmiatori. Possono essere sottoscritti solo da investitori professionali soggetti a vigilanza prudenziale. Garanzia: l‟identità del garante e l‟ammontare della garanzia devono essere indicati sul titolo di debito. 5. Le quote sociali

Nella SRL non esistono azioni ma quote sociali, ognuna attribuita ad un socio.

Il capitale è diviso in base al numero di soci i quali detengono una quota di partecipazione proporzionale al conferimento.

Art. 2468 I diritti sociali spettano ai soci in misura proporzionale alla partecipazione possedute, salvo il III comma. Se l‟atto costitutivo non dispone diversamente, le partecipazioni dei soci sono determinate in isura proporzionale al conferimento. Resta salva la possibilità che l‟atto costitutivo preveda l‟attribuzione ai singoli soci di particolari diritti riguardanti l‟amministrazione o la distribuzione degli utili.

NB l‟attribuzione è a singoli soci, non alle quote. Se X ha un particolare diritto e cede la quota il diritto in più non si trasferisce con la quota.

I diritti particolari:

1. Amministrazione: l‟intervento può essere a tutto campo come nella società di persone; es. socio non amministratore con diritto di info, diritti di veto a un socio su alcune delibere, etc.

2. Distribuzione degli utili: fermo restando il patto leonino, si può prevedere che un socio abbia più utili ≠ postergazione o minor % nelle perdite, solo utili.

» Possono essere modificati solo con il consenso unanime dei soci.

Le quote non rappresentano titoli azionari e il documento è solo una prova della qualità di socio.

L‟atto costitutivo può prevedere:

» La non trasferibilità totale delle quote --> possibile causa di recesso

» La trasferibilità soggetta a gradimento di soci, terzi o alcune condizioni --> possibile causa di recesso

» Che il recesso non sia esercitato entro 2 anni dalla costituzione » Cause di esclusione per giusta causa [come Soc. di persone]

Il recesso avviene: » STATUTO: In tutte le cause e modalità previste dallo statuto » LEGGE: può avvenire in due casi

o SRL a tempo indeterminato: recesso libero con preavviso di 6 mesi allungabile dallo statuto a 1 anno

o SRL a tempo determinato: i soci che non hanno acconsentito (contrari assenti e astenuti) a grosse modifiche del contratto sociale (es. ogg.,fusione, scissione)

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In caso di recesso il valore delle quote dev‟essere quello di MRKT ≠ esperto nominato dal tribunale

Per la quota del socio recesso si offre agli altri soci >> un terzo concordemente individuato

>> riduzione del CS nominale o reale se necessaria; ma se i creditori vi si oppongono naturalmente la SRL si scioglie.

6. Il trasferimento delle quote sociali

Il trasferimento delle partecipazioni nelle SRL è soggetto a varie formalità per la centralità del socio in questo modello societario.

Il trasferimento della quota è valido e efficace con il solo consenso traslativo.

Il trasferimento inter vivos:

» Deve risultare da scrittura privata autenticata

» Dev‟essere iscritto nel registro delle imprese

» Deve essere annotato nel libro dei soci con misura dell‟iscrizione nel registro

Dopo che è stato annotato nel libro dei soci allora il trasferimento è efficace nei confronti della SRL

Se il trasferimento è fatto con contratti a più persone, prevale chi per primo lo iscrive in buona fede nel registro delle imprese.

Il trasferimento mortis causa è libero salvo vi siano clausole limitative nel testamento.

La SRL non può in nessun caso acquistare le proprie quote.

La quota può essere espropriata dai creditori personali del socio e se:

» Normale e fallimento del socio: vendita forzata e assegnazione al creditore.

» La partecipazione non è liberamente trasferibile: la vendita forzata non è valida se la società presenta entro 10gg un altro acquirente.

--> si impedisce l‟ingresso non graditi nella SRL 7. Recesso ed esclusione Disciplina del recesso radicalmente riformata. Ampia libertà autonomia statutaria. Atto costitutivo stabilisce quando il socio può recedere e le relative modalità. E‟ inderogabilmente riconosciuto nei casi: a. se la società è a tempo indeterminato ogni socio può recedere con un preavviso di almeno 180 gg, che l‟atto costitutivo può allungare fino ad un anno b. se la società è a tempo determinato possono recedere i soci che non hanno consentito (contrari, assenti e astenuti):

Al cambiamento dell‟oggetto sociale o del tipo di società Alla sua fusione o scissione Alla revoca dello stato di liquidazione Al trasferimento della sede sociale all‟estero All‟eliminazione di una o più cause di recesso previste dall‟atto costitutivo al compimento di

operazioni che comportano una modifica dell‟oggetto sociale o dei diritti particolari attribuiti a un singolo socio.

Riconosciuto al socio contrario all‟aumento di capitale sociale con esclusione del diritto di opzione (art. 2481).

Il recesso non può essere esercitato o se esercitato è privo di efficacia se la società revoca la delibera che lo legittima ovvero se è deliberato lo scioglimento della società (art. 2473). Liquidazione della quota i soci che recedono hanno diritto di ottenere il rimborso della propria partecipazione in proporzione al patrimonio sociale

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Esclusione l‟atto costitutivo può prevedere specifiche cause di esclusione del socio per giusta causa. Per il rimborso si applica la disciplina del recesso con esclusione della riduzione del capitale sociale. (art. 2473) 8. Gli organi sociali. Le decisioni dei soci

Anche negli organi sociali la figura del socio, anche singolo, è centrale.

C‟è ampio spazio all‟autonomia statutaria ma ci si basa cmq su assemblea, CDA e collegio sindacale.

Assemblea

Art. 2479 I soci decidono sulle materie riservate alla loro competenza dall‟atto costitutivo, nonché sugli argomenti che uno o più amministratori o tanti soci che rappresentano 1/3 del CS sottopongono alla loro approvazione.

In ogni caso sono riservate alla competenza dei soci:

1. Approvazione del bilancio e distribuzione degli utili 2. Nomina degli amministratori se prevista dallo statuto 3. Nomina del collegio sindacale nei casi previsti dall‟articolo 2477 4. modificazioni atto costitutivo 5. operazioni che comportano una modifica rilevante dell‟oggetto sociale o dei diritti dei soci.

L‟assemblea di regola decide quindi su:

» materie previste dalla legge (vedi su) » materie previste dall‟atto costitutivo » materie presentate su istanza di 1/3 del CS.

L‟assemblea della SRL può deliberare con un procedimento più snello (consultazione scritta o consenso per iscritto) col voto favorevole di ½ del CS tranne nei casi di:

» riduzione del capitale per perdite obbligatoria » modificazioni dell‟atto costitutivo » modifica dell‟oggetto sociale o dei diritti dei soci » istanza di 1/3 del CS

Anche la disciplina dell‟assemblea è lasciata all‟autonomia statutaria:

» Convocazione: atto costitutivo o lettera raccomandata entro 8gg ≠ Gazzetta Ufficiale » Intervento: tutti i soci iscritti nel libro dei soci e no limitazioni di rappresentanza della SPA » Voto: in misura proporzionale alla partecipazione (come SPA) » Quorum costitutivo: ½ del CS » Quorum deliberativo ordinario: maggioranza dei presenti » Quorum deliberativo “straordinario”: ½ CS per modifiche atto cost., ogg. sociale e diritti soci. L‟assemblea totalitaria è prevista mentre quella di seconda convocazione no (volendo si inserisce nell‟atto cost.).

9. L’invalidità delle decisioni dei soci L‟invalidità delle delibere assembleari rispetto a quelle che hanno per oggetto:

a) Non conformità a legge o atto costitutivo / decisioni in conflitto d‟interessi Impugnate dai soci dissenzienti anche individualmente [≠ % SPA], da amministratori e collegio sindacale, entro 90gg dalla trascrizione nel libro delle delibere.

Il tribunale può prevedere che entro 180gg sia adottata una nuova delibera che elimini la causa di invalidità e sani la delibera invalida, fatti salvi i diritti acquistati dai terzi di buona fede.

b) Oggetto impossibile o illecito / assenza assoluta di informazione

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Possono essere impugnate da chiunque entro 3 anni + disciplina specifica SPA per aumento CS, riduzione reale CS, impugnazione del bilancio

c) Modifica oggetto sociale con attività impossibili o illecite Impugnabili da chiunque e senza limiti di tempo

10. Amministrazione e controllo Art. 2475 Salvo diversa disposizione dell‟atto costitutivo l‟amministrazione è affidata a uno o più soci che restano in carica a tempo indeterminato.

Se vi sono più soci CDA che può avere metodo collegiale o disgiuntivo ≠ SPA!

cmq collegialmente redazione del bilancio, progetto di fusione e scissione, aumento CS con delega.

Le decisioni possono essere prese con consultazione scritta o consenso espresso per iscritto basta che sia indicato chiaramente l‟argomento e il consenso.

Invalidità delibere CDA: solo se vi è stato voto decisivo di un socio in conflitto di interessi e portano danno alla società; possono essere impugnate da amministratori, collegio sindacale e revisore entro 90gg. --> l‟amministratore in conflitto d‟interesse non deve comunicarlo obbligatoriamente.

Rappresentanza: uguali a SPA + contratti conclusi da amministratori in conflitto d‟interessi sono annullabili su domanda della società se il terzo conosceva o poteva riconoscere il conflitto.

Responsabilità: vi sono alcune peculiarità:

a) Non si menziona responsabilità verso creditori sociali ma solo verso società, soci e terzi con le stesse norme SPA

b) Sono solidalmente responsabili i soci che hanno intenzionalmente deciso o autorizzato il compimento di atti dannosi per la società, i soci o i terzi

--> responsabilità anche di chi amministra di fatto

c) L‟azione di responsabilità può essere esperita dal singolo socio che può anche chiedere la revoca dell‟amministratore se sussistono gravi irregolarità.

Controllo

La nomina del collegio sindacale è obbligatoria se: » CS > 120.000 € » No presupposti per la redazione del bilancio in forma abbreviata

In questo caso non è obbligatoria la nomina del revisore; il controllo contabile viene effettuato dal collegio sindacale.

Il collegio sindacale e la presenza del revisore possono cmq essere previsti dall‟atto costitutivo.

Se manca proprio, i soci non amministratori hanno alcuni poteri di controllo quali: » notizie sullo svolgimento degli affari sociali » consultazione professionisti di fiducia » consultazione libri e scritture contabili della società

11. Bilancio. Modificazioni dell’atto costitutivo. Scioglimento.

Bilancio: stessa disciplina SPA

Modifiche dell‟atto costitutivo: alcune differenze: Aumento CS

È prevista la delega agli amministratori ma nei limiti e modalità previste dall‟atto costitutivo. NB! cmq verbale redatto da notaio e iscrizione nel registro delle imprese

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Nell‟aumento del CS con nuovi conferimenti il diritto d‟opzione è escludibile solo se previsto dallo statuto e mai quando l‟aumento sia obbligatorio dopo una riduzione obbligatoria. I soci dissenzienti all‟esclusione del diritto d‟opzione possono recedere (importanza socio)

Riduzione CS Il CS è di 10.000 € per la riduzione per perdite. Le riduzioni di CS non modificano le quote di partecipazione dei soci. Per il resto è uguale alla SPA

Scioglimento della società: stessa disciplina SPA

XVIII. LE SOCIETA’ CORPORATIVE

Art. 2511 Le cooperative sono società a capitale variabile con scopo mutualistico.

Le cooperative hanno un ampio sistema legislativo:

» Costituzione Art. 45: la Repubblica riconosce la funzione sociale della cooperazione a carattere di mutualità e senza fini di speculazione privata. La legge ne promuove e favorisce l‟incremento con i mezzi più idonei e ne favorisce il carattere e le finalità.

» Codice civile

» Leggi regionali e leggi speciali (es. legge Basevi nel 1942)

Lo scopo mutualistico consiste nel fornire beni o servizi o occasioni di lavoro direttamente ai membri dell‟organizzazione a condizioni più vantaggiose di quelle che otterrebbero sul mercato.

--> “gestione di servizio” a favore dei soci --> vantaggio patrimoniale singolo che consiste in un risparmio di spesa

in una maggior retribuzione

Lo scopo mutualistico è prevalente, non esclusivo nelle cooperative. Infatti possiamo essere anche in presenza, nelle società cooperative di:

1. lucro oggettivo svolgere attività anche con terzi per produrre un utile e non solo con i soci

2. lucro soggettivo si può avere distribuzione degli utili ma solo in limiti massimi di %. Vietata l‟integrale distribuzione degli utili prodotti.

All‟interno della cooperativo possiamo determinare 2 categorie di soci: » Soci sovventori = forniscono solo il capitale di rischio » Soci cooperatori = lavorano nella cooperativa

Le cooperative possono essere: » di consumo = i soci usufruiscono dei beni prodotti dall‟impresa » di produzione e lavoro = i fattori produttivi sono forniti dai soci

La riforma del 2003 ha diviso tra: » cooperative a mutualità prevalente = agevolazioni tributarie » altre cooperative = no agevolazioni tributarie

Le cooperative a mutualità prevalente

Art. 2512 Sono società cooperative a mutualità prevalente quelle che:

1. svolgono la loro attività prevalente in favore dei soci, consumatori o utenti di beni e servizi 2. si avvalgono prevalentemente delle prestazioni lavorative dei soci 3. si avvalgono prevalentemente degli apporti di beni e servizi da parte dei soci

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La prevalenza viene evidenziata dagli amministratori e sindaci nella nota integrativa al bilancio dove si verifica che il 50% di ricavi, di costo del lavoro e di costo della produzione siano attribuibili a ricavi verso soci, lavoro dei soci e costi per servizi dati ai soci.

≠ per 2 anni si perde la qualifica di cooperativa a mutualità prevalente

Le CMP vanno iscritte in un apposito albo tenuto presso il ministero presso il quale si deposita anche il bilancio annualmente.

Si caratterizzano per clausole che:

a) limitano la distribuzione di utili b) limitano la remunerazione di strumenti finanziari offerti ai soci c) vietano la distribuzione di riserve ai soci cooperatori d) prevedono l‟assegnazione del patrimonio netto tranne capitale sociale e dividendi

distribuibili a “fondi mutualistici per la promozione e lo sviluppo della cooperazione.

L‟atto costitutivo prevede le regole di svolgimento e garantisce parità di trattamento tra i soci. Disciplina per tutte le società cooperative (anche CMP)

Struttura e disciplina

Cooperative medio grandi = disciplina SPA Cooperative piccole (meno di 20 soci e attivo <1.000.000 €) = disciplina SPA o SRL Cooperative con meno di 9 soci = disciplina SRL

Per evitare che siano perseguiti scopi meramente lucrativi sono previsti:

a) Numero minimo di soci per la costituzione e continuazione della cooperativa + specifici requisiti soggettivi dei soci

b) Limiti alla quota di partecipazione di ogni socio e alla % di utili ad ognuno distribuibile

c) le variazioni del numero di soci e le conseguenti modifiche del CS, non comportano la modifica dell‟atto costitutivo

d) In assemblea il voto è per teste ≠ quota di partecipazione

e) Vigilanza dell‟autorità governativa

Costituzione

Per costituire la società bisogna avere vari requisiti:

1. N° minimo di soci: 9 se disciplina SPA 3 se disciplina SRL

--> se vengono meno e non si reintegra il numero in un anno la coop si scioglie

2. Requisiti dei soci cooperatori: non possono essere soci di COOP coloro che esercitano in proprio imprese identiche o affini con quelle delle COOP.

Poi variano da settore a settore

3. Atto costitutivo: è uguale a quello della SPA ma con in più l‟indicazione di: a. Oggetto sociale e requisiti dei soci b. Requisiti e condizioni per l‟ammissione di nuovi soci e modalità di

conferimento c. Condizioni per l‟esclusione o il recesso dei soci d. Regole per la ripartizione degli utili e per la ripartizione dei ristorni

4. Denominazione sociale: indicare che è una COOP, se CMP bisogna indicare anche il numero d‟iscrizione dell‟albo

5. Pubblicità: iscrizione nel registro delle imprese --> pubb. costitutiva di personalità giuridica

iscrizione nell‟albo delle COOP --> agevolazioni

6. Regolamenti: l‟attività mutualistica può essere disciplinata da vari regolamenti predisposti dagli amministratori e approvati dall‟assemblea straordinaria.

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111

7. Conferimenti: i conferimenti seguono la disciplina di SPA o SRL a seconda della COOP. Il socio che non esegue in tutto o in parte i conferimenti può essere escluso.

Responsabilità dei soci

Art. 2518 Nelle cooperative per le obbligazioni sociali risponde solo la società con il suo patrimonio.

[come disciplina SPA e SRL del resto]

Il creditore particolare del socio cooperatore non può agire esecutivamente sulla quota o sulle azioni dello stesso finchè dura la società.

Il socio che cessa di far parte della società risponde verso la COOP per il pagamento dei conferimenti non eseguiti per un anno dall‟esclusione o dal recesso.

--> se entro un anno la COOP è insolvente egli deve ridare la liquidazione della sua quota

Quote e azioni

La partecipazione sociale può essere rappresentata da quote o azioni.

Nessun socio può avere una quota superiore ai 100.000 € tranne nei casi di conferimenti in natura o di crediti.

--> le COOP con più di 500 soci possono avere come limite maggiore il 2% del CS Art. 2530 La quota o le azioni dei soci cooperatori non possono essere cedute con effetto se la cessione non è autorizzata dagli amministratori.

--> entro 60 gg da comunicazione del socio (silenzio - assenso) --> in ogni caso non vale se l‟acquirente non ha i requisiti richiesti

La negazione dell‟autorizzazione dev‟essere motivata e il socio può opporsi in tribunale.

L‟atto costitutivo può prevedere il divieto di trasferimento se è possibile per il socio recedere con un preavviso di 3 mesi.

L‟acquisto di azioni proprie è permesso se: » rapporto tra Pn e Indebitamento è < di ¼ » con utili e riserve distribuibili

Oggi, per favorire la raccolta di capitale di rischio sono stati previsti particolari istituti quali:

1. I soci sovventori Sono soggetti sprovvisti degli specifici requisiti soggettivi richiesti per i cooperatori che conferiscono capitale di rischio. --> le loro azioni sono liberamente trasferibili salvo diversa previsione

--> sono solitamente privilegiati nella distribuzione dei dividendi anche se non possono essere maggiori del 2% di quelli dei cooperatori. --> possono avere al massimo 5 voti e cmq non superiori a 1/3 del totale --> possono essere amministratori ma il CDA deve essere fatto maggiormente da soci cooperatori

2. Azioni di partecipazione cooperativa

Sono simili alle azioni di risparmio: no voto e privilegio in rimborso capitale e distribuzione utili

--> possono essere emesse nei limiti del valore del PN, anche al portatore se interamente liberate

--> il 50% deve essere offerto ai soci e ai lavoratori dipendenti

I diritti patrimoniali consistono in: » utili maggiori del 2% ex lege » prelazione nel rimborso » le perdite incidono solo per la parte eccedente il valore nominale delle altre azioni

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È prevista l‟organizzazione di gruppo come nelle azioni di risparmio (assemblea di categoria + rappresentante comune)

Per quanto riguarda il capitale di prestito abbiamo:

1. Obbligazioni che possono oggi essere emesse con limiti e criteri previsti dal CICR16 e con le norme della SPA in quanto compatibili.

2. Strumenti finanziari partecipativi come nelle SPA con modalità di trasferimento ed esercizio dei diritti amministrativi previsti dall‟atto costitutivo. Comunque non possono esserci diritti di voto > di 1/3 del totale dell‟assemblea. È prevista un organizzazione con assemblea speciale e rappresentante comune. Si possono dare strumenti finanziari senza diritti amministrativi solo ad investitori qualificati

Gli organi sociali

A. Assemblea

Il funzionamento principale dell‟assemblea di una coop è che ad ogni socio cooperatore spetta un solo voto qualunque sia il valore della quota posseduta.

--> si vota per testa --> il quorum dipende dal numero di soci e non dal capitale

Inoltre poi: » Hanno diritto di voto coloro che risultano iscritti da almeno 3 mesi nel libro dei soci » Ciascun socio può farsi rappresentare solo da un altro socio. Massimo 10 deleghe allo stesso. » Il voto può essere dato per corrispondenza o telematico se l‟atto costitutivo lo consente.

Esiste la possibilità di avere assemblee separate e quindi formare la volontà in 2 momenti:

1. Assemblee separate (si agevola la partecipazione dei soci) Deliberano sull‟ordine del giorno della generale e eleggono dei soci-delegati che vi partecipano.

2. Assemblea generale Costituita da tutti i soci delegati e deliberano definitivamente sull‟ordine del giorno.

Le delibere impugnabili sono solo quelle della generale ma possono impugnarle anche i dissenzienti o assenti delle separate se il voto del loro delegato era necessario per il quorum costitutivo della generale.

Tale sistema è obbligatorio quando vi sono più di 3.000 soci e attività in più province.

B. Amministrazione

È possibile applicare sistema monistico, dualistico o tradizionale.

Monistico: gli amministratori eletti dai possessori di strumenti finanziari (non superiori a 1/3) non possono far parte del comitato esecutivo

Dualistico: I componenti del consiglio di sorveglianza eletti dai possessori di strumenti finanziari non possono essere superiori a 1/3. I componenti eletti dai soci cooperatori sono soci cooperatori.

Tradizionale: È necessario che la maggior parte degli amministratori siano soci cooperatori indicati dai soci cooperatori persone giuridiche. Gli altri possono essere eletti da altre categorie

--> amministra chi ha interesse mutualistico

Gli amministratori possono essere rieletti per un massimo di 3 anni.

Per il resto operano stesse norme SPA (nomina da assemblea..) tranne il divieto di delegare i propri poteri in tema di ammissione, recesso o esclusione dei soci e rapporti mutualistici.

C. Controllo

I controlli sono di varia natura:

16 Comitato Interministeriale per il Credito e il Risparmio

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Collegio sindacale: previsto se SPA e quando è obbligatorio nelle SRL (CS >120.000,..) La nomina può essere prevista in proporzione alle quote (≠ teste)

Controllo giudiziario: come quello previsto da SPA (art. 2409). Sono legittimati alla richiesta il 10% del numero dei soci o il 10% del CS

In tale controllo dev‟essere sentita anche l‟autorità di vigilanza governativa e se sta già operando una delle due l‟altra si blocca.

Vigilanza governativa: verifica del rispetto delle regole per la concessione delle agevolazioni. Viene fatta dal Ministero del Lavoro con ispezioni ordinarie e straordinarie. Se irregolarità: revoca amministratori e sindaci >> commissario governativo

D. Collegio dei probiviri

È previsto dallo statuto per evitare liti di fronte all‟autorità giudiziaria.

Risolve controversie fra soci, fra soci e società su temi quali il rapporto sociale (ammissione, esclusione soci) e la gestione mutualistica.

Bilancio, utili e ristorni

Il bilancio dev‟essere redatto con le stesse norme delle SPA.

--> revisione obbligatoria per chi emette obbligazioni e chi ha partecipazioni in SPA

Vi sono particolari norme per la destinazione degli utili: a) Riserva legale del 30% indipendentemente dal fondo preesistente b) 3% ai “Fondi mutualistici per la promozione e lo sviluppo della cooperazione” c) Limiti alla distribuzione degli utili ai soci:

a. Cooperative a mutualità prevalente Clausole che prevedono

» No distribuzione di utili oltre interesse massimo di buoni postali aumentato del 2%

» No remunerazione di strumenti finanziari offerti ai soci in misura superiore al 2% rispetto al limite massimo previsto per i dividendi

» No distribuzione di riserve ai soci cooperatori » prevedono l‟assegnazione del patrimonio netto tranne capitale sociale e

dividendi distribuibili a “fondi mutualistici per la promozione e lo sviluppo della cooperazione.

b. Altre cooperative L‟atto costitutivo fissa la % ripartibile tra i soci sovventori di utili. Sono distribuibili le risorse disponibili con aumento gratuito CS o emissione di strumenti finanziari.

Non sono mai distribuibili le riserve indisponibili, neanche allo scioglimento.

Per tutte le cooperative possono essere distribuiti dividendi solo se il rapporto tra PN e Indebitamento è < di ¼.

Ciò che rimane dev‟essere destinato a fini mutualistici.

I ristorni sono un rimborso ai soci di parte del prezzo pagato per i beni acquistati dalla cooperativa a prezzo di mercato.

--> viene ridato ai soci lo spread derivante dall‟adesione allo scopo mutualistico, si ridà a fine anno il vantaggio patrimoniale diretto.

>> non operano le limitazioni sulla distribuzione dei dividendi Variazioni dei soci e del capitale sociale

L‟entrata e l‟uscita di soci dalla cooperativa non comporta modifiche dell‟atto costitutivo salvo nel caso vi sia un aumento del capitale sociale a pagamento.

Art. 2528 Ammissione e carattere aperto della cooperativa

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L‟ammissione di un nuovo socio è fatta con delibera degli amministratori su domanda dell‟interessato. La delibera d‟ammissione dev‟essere comunicata all‟interessato e annotata nel libro dei soci.

--> delibera da amministratori

--> se l‟istanza non è accolta, si può chiedere la pronuncia dell‟assemblea

Il nuovo socio deve versare, oltre l‟importo della quota/azioni il sovraprezzo eventualmente determinato dall‟assemblea in sede d‟approvazione del bilancio.

--> pagamento quota + sovraprezzo

L‟atto costitutivo può prevedere un periodo di formazione dei soci cooperatori con diritti limitati per un massimo di 5 anni. Le cause di riduzione del numero di soci (e quindi di capitale sono):

1. Recesso è ammesso per legge:

» in tutte la cause della SPA o SRL » quando l‟atto costitutivo vieta la cessione di quote e azioni (preavviso di 90gg) » altre cause previste dall‟atto costitutivo

Se gli amministratori non lo concedono --> opposizione in tribunale Gli effetti decorrono per il rapporto sociale dall‟accoglimento della domanda, per il rapporto mutualistico con la chiusura dell‟esercizio.

2. Esclusione Può essere: » Di diritto in caso di fallimento » Deliberata in caso di mancato pagamento delle quote, nei casi delle società di persone,

per gravi inadempienze, per mancanza o perdita dei requisiti, per cause previste dall‟atto costitutivo.

--> delibera da amministratori o da assemblea se previsto --> il socio può opporsi al tribunale --> il tribunale può sospendere l‟esclusione

3. Morte Il rapporto si scioglie tranne se l‟atto costitutivo prevedeva la continuazione con gli eredi e purchè questi abbiano i requisiti necessari.

La liquidazione della quota comprende rimborso della quota + sovraprezzo versato e si basa sul bilancio d‟esercizio in cui il rapporto si scioglie. Va fatta entro 6 mesi dall‟approvazione del bilancio.

Lo scioglimento della cooperativa

Per lo scioglimento valgono le cause previste per le SPA + scioglimento da perdita totale del capitale (per la variabilità).

Vi sono poi cause specifiche quali: a. riduzione dei soci sotto il numero minimo (9 o 3) e mancata reintegrazione in un anno b. liquidazione coatta amministrativa disposta dall‟autorità governativa

Se vi sono ritardi o irregolarità l‟autorità governativa può sostituire i liquidatori.

NB! non vi è ripartizione dell‟attivo; si distribuisce solo capitale versato e rivalutato e i dividendi maturati; il resto va a “fondi mutualistici per la promozione e lo sviluppo della cooperazione”

Il gruppo cooperativo paritetico

É raro che ci siano gruppi di cooperative poichè l‟assemblea decide per testa e non per quota

--> contratto di consorzio per dar vita al gruppo cooperativo paritetico

Nel contratto devono essere indicate le cooperative aderenti e quelle che dirigono e soprattutto i criteri di compensazione e equilibrio nella distribuzione dei vantaggi derivanti dall‟attività comune.

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Il contratto va depositato nell‟albo delle società cooperative

Ogni COOP può recedere senza oneri.

Le mutue assicuratrici

Interdipendenza tra socio e assicurato:

art. 2546 Non si può acquistare la qualità di socio se non assicurandosi presso la società e si perde la qualità di socio con l‟estinguersi dell‟assicurazione.

--> se cessa il rischio si scioglie sia il rapporto assicurativo che societario

Per le obbligazioni sociali risponde la società con il proprio patrimonio.

Il patrimonio è costituito da conferimenti di:

» soci assicurati (conferimento = premio assicurazione) » soci sovventori se previsti dall‟atto costitutivo (stesse limitazioni di voto e

amministrazione delle normali cooperative)

XIX. TRASFORMAZIONE. FUSIONE. SCISSIONE.

A. TRASFORMAZIONE

1. Nozione e limiti E‟ il cambiamento di tipo di società, o il passaggio da una società di capitali ad altro tipo di ente giuridico o comunione d‟azienda e viceversa. La trasformazione può essere di due tipi:

» Omogenea = cambiamento tipo di società » Eterogenea = cambiamento natura della società (da SPA a cooperativa, etc.)

Caratteristica propria dell‟istituto è la regola della continuità dei rapporti giuridici: Art. 2498 Con la trasformazione l‟ente trasformato conserva i diritti e gli obblighi e prosegue in tutti i rapporti anche processuali dell‟ente che ha effettuato la trasformazione.

--> è la stessa società a vivere in una nuova veste giuridica. Vantaggio di non dover liquidarne una e poi costituirne un'altra.

I limiti alla trasformazione sono:

» Art. 2499 Può farsi luogo alla trasformazione anche in pendenza di procedura concorsuale, purchè non vi siano incompatibilità con la finalità o lo stato della stessa. [finalità conservativa]

» È vietata la trasformazione di società cooperativa a mutualità prevalente in società lucrative anche se c‟era stato il consenso unanime.

È invece permessa con un particolare procedimento quella delle altre società cooperative. 2. La trasformazione omogenea: il procedimento di trasformazione.

Maggioranze È necessaria la delibera con le maggioranze previste per le modifiche dell‟atto costitutivo:

S. Persone: basta il consenso della maggioranza dei soci in base alla partecipazione agli utili (≠ unanimità!!!!) salvo diversa previsione dello statuto. Il socio dissenziente può recedere.

S. Capitali: Assemblea straordinaria con maggioranze rafforzate + consenso di chi con la trasformazione assume responsabilità illimitata. Il socio dissenziente può recedere.

S. cooperative: voto favorevole della metà dei soci (2/3 se sono meno di 50). Se più di 10.000

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soci bastano i 2/3 dei votanti se è presente almeno il 20% della società. Delibera Deve rispondere ai requisiti di forma e di contenuto della nuova forma di società e delle sue regole di costituzione:

Da S. Capitali a S. Capitali: relazione amministratori e deposito nei 30gg prima dell‟assemblea

Da S. Persone a S. Capitali: delibera con atto costitutivo (controllo di legittimità dal notaio e iscrizione nel registro) + contenuto di legge della società scelta

+ relazione giurata di stima del patrimonio come quella dei conferimenti in natura.

Le azioni vengono assegnate in base alla partecipazione di ognuno. Se vi è un socio d‟opera, in base alla partecipazione che l‟atto costitutivo gli riconosceva prima

--> accordo tra i soci --> decisione del giudice secondo equità

Da S. cooperative a S. lucrative: Bisogna versare tutto al “Fondo per la promozione e sviluppo della cooperazione” tranne il capitale versato e i dividendi non distribuiti.

Invalidità: Art. 2500-bis. Eseguita la pubblicità l‟invalidità dell‟atto di trasformazione non può essere pronunciata. Resta salvo il diritto al risarcimento del danno eventualmente spettante ai partecipanti dell‟ente trasformato e ai terzi danneggiati dalla trasformazione. 3. La esponsabilità dei soci

A. Se viene meno la responsabilità illimitata I soci a responsabilità illimitata non sono liberati per le obbligazioni anteriori all‟iscrizione nel registro delle imprese. Si può ovviare con:

» Consenso dei creditori alla trasformazione » Il consenso si presume se la trasformazione è stata comunicata con raccomandata e

loro non hanno espressamente negato il loro consenso entro 60 gg

B. Se si viene a creare la responsabilità illimitata Consenso dei soci a responsabilità illimitata. I soci a responsabilità illimitata rispondono anche per le obbligazioni antecedenti all‟iscrizione al registro delle imprese.

4. Trasformazione eterogenea.

È disciplinata solo la trasformazione eterogenea di società di capitali in “cooperative” e viceversa.

Le trasformazioni eterogenee hanno effetto dopo 60 gg dall‟ultimo adempimento pubblicitario. Nei 60gg i creditori possono opporsi con le stesse modalità della riduzione facoltativa del capitale.

A. Da società di capitali a altro

Art. 2500 septies. Le società di capitali possono trasformarsi in consorzi, società consortili, società cooperative, comunioni di azienda, associazioni non riconosciute e fondazioni.

Si applica la disciplina della trasformazione omogenea ma: voto favorevole di 2/3 degli aventi diritto + consenso dei soci ke assumono responsabilità illimitata

NB. se trasformazione in fondazione, effetti che si ricollegano alla volontà del fondatore.

B. Da altro a società di capitali

Art. 2500 octies I consorzi, le società consortili, le comunioni d‟azienda, le associazioni riconosciute e le fondazioni possono trasformarsi in una società di capitali

--> No associazioni non riconosciute e cooperative

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Consorzi: maggioranza assoluta dei consorziati

Comunioni d‟azienda: unanimità

Società consortili o associazioni17: maggioranze richieste per lo scioglimento da legge o statuto. Vietata in associazioni che abbiano ricevuto contributi pubblici o liberalità.

Fondazioni: disposta da autorità governativa su proposta dell‟organo competente B. FUSIONE

5. Nozione e distinzione La fusione può essere:

» Semplice = nuova entità giuridica » Per incorporazione = una società incorpora l‟altra » Tra società omogenee = stesso tipo » Tra società eterogenee = diversi tipi; stessi limiti della trasformazione

La fusione può essere effettuata con società sottoposte a procedura concorsuale ma non con quelle in liquidazione avanzata (distribuzione dell‟attivo)

Vi è comunque una continuazione dell‟attività delle due società in quanto:

Art. 2504 La società che risulta dalla fusione o l‟incorporante assumono gli obblighi e i diritti delle società partecipanti alla fusione, proseguendo in tutti i loro rapporti, anche processuali, anteriori alla fusione.

--> i creditori fanno valere i loro diritti sulla nuova entità --> i soci diventano soci della nuova in base ad un rapporto di cambio

La fusione si articola in 3 fasi: 6. Il progetto di fusione.

Dev‟essere redatto dagli amministratori delle società e contenere le modalità di fusione. Deve avere uguale contenuto per le società che si fondono e in particolare deve indicare:

i. Tipo e denominazione delle società partecipanti alla fusione ii. Atto costitutivo della nuova società iii. Il rapporto di cambio delle quote o delle azioni e l‟eventuale conguaglio in

denaro (non maggiore del 10% del valore delle azioni)

Il progetto di fusione dev‟essere iscritto nel registro delle imprese.

Oltre al progetto di fusione sono obbligatori altri 3 documenti:

A. Situazione patrimoniale

Bisogna redigere un vero e proprio bilancio d‟esercizio infraannuale per aggiornare le informazioni [≠ valore effettivo].

B. Relazione degli amministratori

Illustrano motivi della fusione e in particolare il rapporto di cambio

C. Relazione degli esperti

Relazione sulla congruità del rapporto di cambio e sull‟adeguatezza del metodo per la sua determinazione da esperti nominati dal tribunale. Se SPAQ, l‟esperto è un revisore.

Tutti questi documenti + i bilanci degli ultimi 3 esercizi devono essere depositati nei 30gg precedenti l‟assemblea presso la sede delle società e sino alla delibera di fusione.

Vi sono poi facilitazioni di procedura in particolari condizioni (es. partecipazione totalitaria, LBO)

17 Lo statuto delle associazioni può prevedere l‟esclusione della trasformazione

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9. La delibera di fusione.

Per l‟approvazione vanno rispettate le regole per le modifiche dell‟atto costitutivo ma: o S. Persone: basta il consenso della maggioranza dei soci in base alla partecipazione agli

utili (≠ unanimità!!!!) salvo diversa previsione dello statuto. Il socio dissenziente può recedere.

o S. Capitali: Assemblea straordinaria con maggioranze rafforzate se la fusione è eterogenea, normali se omogenea. Il socio dissenziente può recedere se la fusione è eterogenea (+ omogenea solo in SRL).

Le delibere devono essere iscritte nel registro delle imprese. Se la risultante è una società di capitali c‟è il controllo di legalità da parte del notaio.

10. La tutela dei creditori sociali.

L‟atto di fusione può avvenire solo 60gg dopo l‟iscrizione delle delibere per tutelare i creditori che, in questo periodo, opporsi alla fusione. La fusione si blocca sino alla decisione del giudice a meno che non si predisponga » una garanzia per i creditori » relazione degli esperti sia fatta da una soc. di revisione che assicura la solvenza dlla società

Per le obbligazioni antecedenti alla fusione di una società di persone rispondono i soci a responsabilità illimitata salvo il consenso dei creditori.

11. Atto di fusione

È l‟atto costitutivo della nuova società e deve essere sempre redatto per atto costitutivo (anche se la risultante è una società di persone). Deve essere iscritto nel registro delle imprese delle varie sedi delle società.

--> da questo momento decorrono gli effetti di unificazione soggettiva e patrimoniale.

12. L’invalidità della fusione

Non si può dichiarare l‟invalidità una volta iscritti gli atti di fusione. --> si può impugnare solo tra momento delibera e iscrizione nel registro

I soci o i terzi danneggiati dalla fusione possono chiedere il risarcimento agli amministratori e/o alla nuova società. C. SCISSIONE

13. Nozione. Forme Si suddivide un unico patrimonio e una società in più società.

È diversa dalla cessione di un ramo d‟azienda perché le azioni vengono acquisite dai soci della società che si scinde, non dalla società stessa.

La scissione può essere:

» Totale = l‟intero patrimonio viene trasferito a più società. La prima società si estingue ma senza liquidazione perché continua l‟attività nelle beneficiarie.

» Parziale = solo parte del patrimonio viene trasferita a uno o più società. La prima società continua a vivere e continua l‟attività parallelamente alle società beneficiarie di cui faranno parte i soci della prima.

Beneficiarie possono essere:

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» Società di nuova costituzione = più società da quella scissa. Sono soci i soli soci della società scissa (scissione in senso stretto)

» Società preesistenti = si incrementa il loro patrimonio e entrano i soci di quella scissa (scissione per incorporazione)

Non possono essere scisse società in liquidazione avanzata. 14. Il procedimento.

Gli amministratori devono preparare un progetto di scissione che dev‟essere iscritto nel registro delle imprese e deve contenere:

a. esatta descrizione degli elementi da trasferire a ciascuna delle società beneficiarie se la destinazione non è desumibile: » Scissione totale:

Le attività sono distribuite in proporzione alla quota di PN trasferita Per le passività rispondono tutte in solido nei limiti del valore effettivo trasferito.

» Scissione parziale: le attività restano alla trasferente per le passività rispondono in solido la trasferente e le beneficiarie

b. criteri di distribuzione ai soci delle azioni delle società beneficiarie

non è obbligatorio dare ad ogni socio un pacchetto assortito di azioni delle varie beneficiarie. I soci dissenzienti possono vendere le loro azioni a soggetti indicati nel progetto di scissione secondo le norme sul recesso (valore effettivo)

Sono ammessi conguagli in denaro nel limite del 10% del valore delle azioni.

La situazione patrimoniale, la relazione degli amministratori e la relazione degli esperti sono disciplinate come nella fusione. Qui però si possono esonerare gli amministratori dal farlo col consenso unanime dei soci + consenso unanime dei possessori di strumenti finanziari con diritto di voto.

Le fasi del procedimento di scissione e invalidità sono uguali a quelle di fusione e l‟atto di scissione, redatto per atto pubblico, funge da atto costitutivo delle nuove società beneficiarie.

La scissione provoca effetti dall‟iscrizione dell‟atto di scissione nel registro delle imprese.

La tutela dei creditori è rafforzata perché: ciascuna società è solidalmente responsabile, nei limiti del valore effettivo del PN ad esso assegnata, dei debiti della società scissa non soddisfatti dalla prima beneficiaria. --> una sorta di garanzia sussidiaria per i creditori

XX. LA SOCIETA’ EUROPEA

Società Europea (SE) = tipo di società predisposto dall‟Unione Europea uniformemente regolata

nei vari ordinamenti comunitari.

--> Regolamento UE direttamente applicabile del 8/10/2001 (non ancora attuato in ITA) --> disciplina residua si assimila a SPA e a statuto delle stesse

La SE favorisce la creazione di imprese di dimensioni comunitarie, Holding o affiliate. -

Si caratterizza per la facilità di trasferire la sede della società da un paese all‟altro della CEE senza dover liquidare la società in uno e poi crearla nell‟altro.

--> si approfitta di agevolazioni fiscali degli stati più convenienti, anche da parte dei soci per i dividendi

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Costituzione

La SE è una SPA con personalità giuridica e limitata responsabilità.

Il Capitale minimo è di 120.000 €.

Si può costituire solo in 5 casi tassativi previsti dal regolamento:

1. COSTITUZIONE PER FUSIONE

quando due società di 2 stati diversi si fondono

2. SE HOLDING

quando due società di 2 stati diversi o controllanti un‟affiliata di un diverso stato da 2 anni costituiscono una SE HOLDING per sottoporsi ad una direzione unitaria

3. SE AFFILIATA

quando due o più enti di 2 stati diversi o controllanti un‟affiliata di un diverso stato da 2 anni costituiscono una SE controllata in comune

4. DA ALTRA SE

5. TRASFORMAZIONE

La trasformazione di una SPA se controlla da più di 2 anni un‟affiliata di un diverso stato

Per gli adempimenti pubblicitari si adempie alle leggi dei singoli stati (ITA = iscrizione nel registro)

--> la pubblicità ha effetto costitutivo della personalità giuridica

Per i conferimenti si adempie alle leggi dei singoli stati.

Assemblea

L‟assemblea dei soci è necessaria nella SE.

Il regolamento disciplina solo che l‟assemblea deve tenersi almeno una volta l‟anno entro 6 mesi dalla chiusura dell‟esercizio.

La convocazione può avvenire da:

» Organi di direzione, vigilanza e amministrazione in qualsiasi momento

» Azionisti che detengano almeno il 10% del capitale

Salvo maggioranze più alte previste dalle leggi dei singoli stati: » Delibere normali = maggioranza semplici » Delibere modificanti l‟atto costitutivo = 2/3 dei voti

Competenze, organizzazione, procedure di voto sono regolati dalla disciplina nazionale.

Gestione L‟amministrazione può essere con sistema monistico o dualistico (no tradizionale italiano)

Sistema dualistico

C‟è un organo di vigilanza e un organo di direzione. Organo di vigilanza nominato dall‟assemblea e da una parte dei lavoratori se previsto.

--> funzione di controllo sull‟operato degli amministratori

Organo di direzione nominato dall‟organo di vigilanza amministra la società --> alcune competenze possono essere autorizzate dall‟organo di vigilanza se previsto

--> può essere nominato dall‟assemblea se previsto (cmq no componente sia organo di vigilanza che di direzione)

Sistema monistico

Vi è un solo organo di amministrazione nominato dall‟assemblea e dai lavoratori se previsto dalle norme per il coinvolgimento dei lavoratori.

Non è obbligatoria la costituzione di un comitato di controllo all‟interno del CDA Norme in comune

I componenti degli organi restano in carica per un massimo di 6 anni e sono rieleggibili.

Può essere nominato componente anche una società o un ente ma con un rappresentante fisico che ne faccia le veci.

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121

Valgono le cause di ineleggibilità della disciplina nazionale e quando vi sia un provvedimento giudiziario emanato da uno stato europeo.

Gli organi si costituiscono a maggioranza dei componenti e votano con maggioranza semplice, se non disposto diversamente dallo statuto.

Per la responsabilità e i bilanci valgono le norme dello Stato dove ha sede la SE. Il coinvolgimento dei lavoratori nella gestione

Sono obbligatorie forme di coinvolgimento dei lavoratori (come normalmente in Germania).

Le forme di coinvolgimento possono essere varie (solo info o nomina Amministratori) e derivano da un processo di negoziazione tra rappresentanti sindacali e società.

--> obbligatorio l‟avvio della procedura di negoziazione per l‟iscrizione.

Si istituisce una delegazione speciale di negoziazione dei rappresentanti dei lavoratori che può:

» Optare per la disciplina nazionale » Negoziare per 6 mesi con proroga sino a un anno

Se non si arriva ad un accordo si applicano automaticamente queste norme (≠ no iscrizione):

1. Organo di rappresentanza dei lavoratori Eletto dai dipendenti della SE e da quelli delle sue affiliate. Diritto di informazione e consultazione ogni anno su attività e prospettive della società. Diritto di informazione su eventi eccezionali con parere non vincolante e copia di tutti i documenti necessari per l‟assemblea generale (es. bilancio).

2. Partecipazione dei lavoratori alla gestione se già presenti I dipendenti possono eleggere alcuni membri dell‟organo di amministrazione e di vigilanza.

Stesse forme attuate prima della costituzione della SE. Se sono diverse la delegazione di negoziazione sceglie quale introdurre.

È obbligatorio introdurre tali obblighi se

» sono previste già partecipazioni solo in alcune società aderenti alle SE » è coinvolta nel totale una parte significativa dei dipendenti complessivi

NB! Gli stati membri possono escludere il coinvolgimento dei lavoratori ma, se vi sono società della SE in cui si applicavano, vi dev‟essere un accordo tra rappresentanti dei lavoratori e società, pena la non iscrizione della SE.

Altri aspetti della disciplina

La SE si può ritrasformare in una SPA di uno stato membro solo dopo 2 anni l‟iscrizione e cmq non prima dell‟approvazione del II bilancio d‟esercizio.

Per il resto la disciplina è affidata ai singoli stati.