distinção entre expectativa de direito e direito adquirido a tutela constitucional do direito...
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Distinção entre expectativa de direito e direito adquirido A tutela constitucional do direito adquirido
IED II
Leila Beuttenmüller
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Expectativa de Direito e Direito Adquirido
Direito adquirido é a conseqüência de fato aquisitivo realizado por inteiro.
Expectativa de direito é a simples esperança, resultante do fato aquisitivo incompleto. (Antônio Henrique Baltazar, 2005)
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Expectativa de Direito e Direito Adquirido
Direito adquirido Por lei Incorporado ao patrimônio
de seu titular Não passível de
contestação Não passível de
retroatividade
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Expectativa de Direito e Direito Adquirido
Expectativa de direito Mera possibilidade de efetivação de um direito subordinado a evento futuro
Direito certo
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O Direito Adquirido (doutrinas de Gabba, Roubier e Lassalle)
Surgimento do conceito de direito adquirido
Evolução histórica do conceito de direito intertemporal
Doutrina de Gabba Doutrina de Roubier
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O Direito Adquirido (doutrinas de Gabba, Roubier e Lassalle)
Teoria Subjetivista
Teoria Objetivista
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O Direito Adquirido (doutrinas de Gabba, Roubier e Lassalle)
Teoria Subjetivista Teoria clássica ou Teoria dos
direitos adquiridos efeitos dos fatos jurídicos sobre as
pessoas irretroatividade das leis
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O Direito Adquirido (doutrinas de Gabba, Roubier e Lassalle)
Teoria Subjetivista "De forma sintética, poderíamos dizer
que os defensores desta corrente têm, como alicerce de todas suas reflexões, a idéia de que as novas leis não devem retroagir sobre aqueles direitos subjetivos que sejam considerados juridicamente como adquiridos pelo seu titular." (José Eduardo
Martins Cardozo)
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O Direito Adquirido (doutrinas de Gabba, Roubier e Lassalle)
Teoria Subjetivista "Ou em outras palavras: ao ver
destes, a questão da irretroatividade das leis tem assento na premissa fundamental que afirma a impossibilidade de uma lei vir a desrespeitar ‘direitos adquiridos’ sob o domínio de sua antecedente" (José Eduardo Martins Cardozo)
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O Direito Adquirido (doutrinas de Gabba, Roubier e Lassalle)
Teoria Subjetivista - Gabba Crença: Princípio absoluto da
irretroatividade das leis - injustiça - conflitos de leis no tempo
Discordância: aplicação da lei nova a relações constituídas anteriormente - respeito aos direitos adquiridos
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O Direito Adquirido (doutrinas de Gabba, Roubier e Lassalle)
Teoria Subjetivista – É Direito Adquirido:
1) é conseqüência de um fato idôneo a produzi-lo, em virtude da lei do tempo no qual o fato foi realizado, ainda que a ocasião de fazê-lo valer não se tenha apresentado antes da atuação de uma lei nova sobre o mesmo
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O Direito Adquirido (doutrinas de Gabba, Roubier e Lassalle)
Teoria Subjetivista – É Direito Adquirido:
2) nos termos da lei sob cujo império ocorreu o fato do qual se originou, passou imediatamente a fazer parte do patrimônio de quem o adquiriu
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O Direito Adquirido (doutrinas de Gabba, Roubier e Lassalle)
Teoria Subjetivista fatos aquisitivos: possibilidade de direito direito concreto direito adquirido
independente de prévia manifestação de vontade
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O Direito Adquirido (doutrinas de Gabba, Roubier e Lassalle)
Fato Jurídico É todo acontecimento capaz de gerar
algum efeito jurídico, pela constituição, conservação, transferência, modificação ou extinção de alguma relação ou situação jurídica (Edilson Mougenot Bonfim, 2008).
Aquisição é ô fenômeno da fusão de um direito com o sujeito que fica sendo seu titular.
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O Direito Adquirido (doutrinas de Gabba, Roubier e Lassalle)
Teoria Objetivista oposição à teoria dos direitos
adquiridos questões de direito intertemporal necessidade de manter intactas
certas situações jurídicas constituídas na vigência da lei anterior
aplicação da lei nova excluídas as expectativas de direito
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O Direito Adquirido (doutrinas de Gabba, Roubier e Lassalle)
Teoria Objetivista – Roubier Teoria formal - LICC
Efeito retroativo Efeito imediato
Efeito diferido
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O Direito Adquirido (doutrinas de Gabba, Roubier e Lassalle)
Teoria Objetivista Efeito retroativo: aplicação da lei nova ao
passado aos fatos anteriores à sua
existência
passadoFATOS ANTERIORES
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O Direito Adquirido (doutrinas de Gabba, Roubier e Lassalle)
Teoria Objetivista Efeito imediato: da lei no presente fatos não consumados,
pendentes
FATOS NÃO CONSUMADOS PRESENTE
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O Direito Adquirido (doutrinas de Gabba, Roubier e Lassalle)
Teoria Objetivista Efeito diferido: aplicação da lei velha a fatos
futuros mesmo após sua revogação
FATOS FUTUROSLEI VELHA
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O Direito Adquirido (doutrinas de Gabba, Roubier e Lassalle)
Direito Adquirido = fato aquisitivo + direito em sentido objetivo
Fato aquisitivo: todos os elementos exigidos pela lei antiga
Expectativa de Direito: esperança de aquisição do direito
Sem configuração de todos os elementos do fato aquisitivo.
(Coletânea de Execercícios, IED II)
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O Direito Adquirido (doutrinas de Gabba, Roubier e Lassalle)
Teoria Objetivista - Efeito imediato
A lei nova se aplica à situação jurídica ainda não constituída, imediatamente. Se a situação jurídica já estiver consolidada ao entrar em vigor a lei nova, esta respeitará, então, tais efeitos e sobre eles não incidirá (Roubier).
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O Direito Adquirido (doutrinas de Gabba, Roubier e Lassalle)
Teoria Objetivista – LICC efeito imediato e geral da lei a partir de sua vigência respeitados o ato jurídico
perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada
Art. 5º, XXXVI, CF
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O Direito Adquirido (doutrinas de Gabba, Roubier e Lassalle)
Ato jurídico perfeito: todo ato lícito que tenha por fim imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar ou extinguir direitos (art. 81 do CC)
Direito adquirido: É uma espécie de direito subjetivo definitivamente incorporado ao patrimônio do titular, mas ainda não consumado, sendo, pois, exigível na via jurisdicional se não cumprido pelo obrigado voluntariamente
Coisa julgada: material é a qualidade da sentença que torna imutáveis e indiscutíveis seus efeitos substanciais. Verifica-se após o trânsito em julgado da decisão, ou seja, quando há a impossibilidade de se manejar qualquer recurso.
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O Direito Adquirido (doutrinas de Gabba, Roubier e Lassalle)
Teoria Objetivista - Prof. Orlando de Almeida
Secco - Normas: 1) os fatos já consumados disciplinados
pela lei velha não são afetados pela lei nova.
2) os fatos ainda não consumados, isto é, os fatos pendentes, ficam disciplinados pela lei nova, a partir da sua entrada em vigor.
3) os fatos novos, que surjam na vigência da lei nova, obviamente por ela passam a ser disciplinados.
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Direito consumado é aquele que já produziu todos seus efeitos concretos.
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Expectativa de Direito
É a probabilidade, sujeita que fica a efetividade do direito a evento futuro. Enquanto este não ocorre, o direito não se consolida (Orlando de Almeida Secco).
Ex: herança a) filho tem expectativa de direito à
herança b) somente se consolida com a morte do pai, da mãe c) algum patrimônio
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Expectativa de Direito
STF: "Nesse contexto, considerando que os reclamantes, à época da alteração constitucional, ainda não tinham implementado a condição prevista na legislação anterior, resulta inequívoco o fato de que possuíam mera expectativa de direito, não havendo que se falar, portanto, em existência de direito adquirido à percepção de aposentadoria integral." (AI 398620-SP, DJ 15/10/2004, Relator Ministro Sepúlveda Pertence)
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Expectativa de Direito
Mera Expectativa de Direito Titular de um eventual direito Direito não está plenamente configurado ou Direito sem a ocorrência de todas as
condições para seu possível exercício a pessoa ainda não cumpriu a condição
imposta a pessoa aguarda o transcurso do lapso
temporal Direito Adquirido: reunião de todos
requisitos
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Expectativa de Direito
Conceito aristotélico:
a expectativa de direito é uma potência, é um direito em potencial, mas não se realiza, não se forma, não recebe vida, não se transforma em ato, não se podendo dele fazer uso ou meio de ação.
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Direito Adquirido
De potência latente, ele se transforma em ato, vive, é sensível. Dele o titular pode usufruir, porém, lhe é facultado a escolha do momento e da oportunidade mais adequada.
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A expectativa de direito é uma esperança, o direito adquirido é uma realidade viva, a ser apresentada quando seu titular assim o desejar.