Aspecte de drept societar şi fiscal privind divizările asimetrice

Alexandru Rusu Partner

romaniantax,law &lobby

27 februarie 2008

l 2

Sumar

Definiţie şi legislaţie aplicabilă

Tipuri de divizare

Avantajele divizărilor asimetrice

Implicaţii fiscale

Studiu de caz

l 3

Definiţie şi legislaţie aplicabilă

Prin divizare, o societate comercială (care se divide) transmite întregul său patrimoniu, sau numai o parte a acestuia, către una sau mai multe societăţi beneficiare. În urma acestei operaţiuni, asociaţii societăţii care se divide primesc acţiuni/părţi sociale ale societăţilor beneficiare.

Legislaţie naţionalăLegea 31 / 1990 privind societăţile comerciale, cu modificările şi completările ulterioare (“Legea Societăţilor Comerciale”);Legea 571 / 2003 privind Codul Fiscal (“Codul Fiscal”);Ordinul Ministrului Finanţelor nr. 1376 / 2004 privind reflectarea în contabilitate a principalelor operaţiuni de fuziune, divizare, dizolvare şi lichidare a societăţilor comerciale (“Ordinul 1376”).

Acte normative internaţionalePrevederile privind divizările din Legea Societăţilor comerciale au fost redactate pe baza Directivei a Şasea a Consiliului Europei din 17 Decembrie 1982, în aplicarea Articolului 54 (3) (g) al Tratatului, privind divizarea societăţilor comerciale (82/891/EEC)

l 4

Tipuri de divizare

În funcţie de situaţia societăţii comerciale care se divide:Divizare parţială – societatea care se divide transmite o parte a patrimoniului său către societăţile beneficiare, acţionarii/asociaţii societăţii divizate primind în schimb acţiuni / părţi sociale ale societăţilor beneficiare. Societatea care se divide îşi continuă existenţa, numai o parte a patrimoniului acesteia fiind transferatăDivizare totală – societatea care se divide transmite întregul său patrimoniu către una sau mai multe societăţi existente sau care iau astfel fiinţă

În funcţie de existenţa societăţilor beneficiare:Divizare prin alipire – patrimoniul societăţii care se divide este transmis către societăţi existenteDivizare care are ca efect înfiinţarea de noi societăţi – patrimoniul societăţii divizate se transmite către societăţi comerciale care iau astfel fiinţă

l 5

Divizări Proporţionale vs. Divizări Asimetrice

Divizări proporţionale (obişnuite) – acţionarii societăţii care se divide primesc acţiuni ale societăţilor beneficiare proporţional cu participarea lor la capitalul societăţii care se divide

Divizări asimetrice – acţionarii societăţii care se divide primesc acţiuni ale tuturor societăţilor beneficiare sau numai ale unora din societăţile beneficiare. În această situaţie, acţiunile lor şi drepturile de vot nu vor mai corespunde participării lor anterioare în societatea care se divide

l 6

Avantajele divizărilor asimetrice

Neutralitatea fiscală

Reprezintă o metodă eficientă de a reorganiza activitatea societăţilor comerciale

Reprezintă o posibilitate de a forţa ieşirea asociaţilor minoritari din anumite ramuri de activitate ale societăţii

l 7

Sunt posibile divizările asimetrice în dreptul societar românesc?

Divizările asimetrice au constituit întotdeauna un subiect de controversă în doctrina de specialitateArticolul 238 al Legii Societăţilor Comerciale defineşte divizările ca fiind operaţiunile în urma cărora acţionarii societăţii care se divide primesc acţiuni ale societăţilor beneficiare. Deoarece nu există prevederi imperative care să prevadă ca toţi acţionarii să primească acţiuni în toate societăţile beneficiare şi nici modalitatea de distribuire nu este prevăzută expres, considerăm că divizările asimetrice sunt permise de legislaţia românăEste de asemenea permisă excluderea acţionarilor minoritari din una sau mai multe societăţi beneficiare, cu condiţia unei compensări echitabileDivizările asimetrice sunt reglementate în mod expres de Directiva a Şasea a Consiliului, care prevede la Articolul 5, Paragraful 2: “În cazul în care acţiunile societăţilor beneficiare sunt alocate acţionarilor societăţii divizate în alt mod decât proporţional cu participarea acestora în societatea divizată, Statele Membre pot prevedea ca acţionarii minoritari să îşi poată exercita dreptul de a-şi vinde acţiunile”

l 8

Sunt divizările asimetrice neutre din punct de vedere fiscal?

Codul Fiscal prevede la Articolul 27, alineat 3, litera b) prevede că este considerată transfer neimpozabil divizarea unei persoane juridice române în două sau mai multe persoane juridice române, în cazul în care participanţii la persoana juridică iniţială beneficiază de o distribuire proporţională a titlurilor de participare la persoanele juridice succesoare;

Este divizarea asimetrică transformată într-o operaţiune taxabilă datorită nerespectării principiului distribuţiei proporţionale menţionat mai sus?

l 9

Studiu de caz – divizare proporţională

ÎNAINTE DUPĂ

Act_1 Act_2

Societate AValoare: 1000

50% 50%

Act_1 Act_2

Societate BValoare: 600

Societate CValoare: 400

50%

50% 50%

50%

Act_1 = 50% x 600 + 50% x 400 = 300 + 200 = 500

Act_2 = 50% x 600 + 50% x 400 = 300 + 200 = 500

l 10

Studiu de caz – divizare asimetrică

ÎNAINTE DUPĂ

Act_1 Act_2

Societate AValoare: 1000

50% 50%

Act_1 Act_2

Societate BValoare: 600

Societate CValoare: 400

60%

40%35%

65%

Act_1 = 60% x 600 + 35% x 400 = 360 + 140 = 500

Act_2 = 40% x 600 + 65% x 400 = 240 + 260 = 500

l 11

Vă mulţumesc pentru atenţie !

Pentru mai multe detalii vă rugăm să ne contactaţi:

Strada Dionisie Lupu nr. 33

RO - 020021 Bucureşti

Telefon: (+40 21) 264 1650

Fax: (+40 21) 264 1660

Email: office@bpv-grigorescu.com

www.bpv-grigorescu.com