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Estructuración de Operaciones Financieras
Complejas
Esteban Mancuso XXVII Congreso Latinoamericano de
Derecho Bancario
Septiembre de 2008
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Alternativas de Financiamiento en General
Varían dependiendo de varios factores: Características del Deudor (Industria, trayectoria,
situación financiera, capacidad de pago). Jurisdicción del Deudor (Riesgos Soberanos – políticos,
convertibilidad de divisas) (Riesgos Legales- ejecutabilidad del crédito y colateral).
Condiciones de Mercado. Monto y plazo que se necesita (3, 5, 10 años). Moneda local – Dólares. Colateral. Necesidad de mantener flexibilidad para futuros
endeudamientos. Capacidad para ejecutar rápido. Costos.
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Alternativas de Financiamiento en General (cont.)
Prestamos de bancos internacionales - incluyendo prestamos de organismos internacionales (BID, IFC, OPIC, Development Banks). Bilateral Sindicado
Emisión de títulos de deuda o capital en mercados internacionales (high yield debt –ADRs).
Financiamiento de Proyectos o Transacciones que combinen prestamos y mercado de capitales.
Titularización de activos.
Emisión de acciones de capital (private equity – mezzanine finance).
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Financiamiento Bancario Internacional
Deudor Local
Banco Agente
Banco Sindicado Internacional
Banco Sindicado Internacional
Banco sindicado Internacional
Offshore
Onshore
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Financiamiento Bancario Internacional (cont.)
Deudor Local
Banco Agente
Banco Sindicado Internacional
Banco Sindicado Internacional
Banco sindicado Internacional
Agente Colateral Local
Agente Colateral Offshore
Tipos de Colateral Local
Fideicomiso en garantía. Hipoteca. Prenda (bienes muebles/ cuentas
bancarias). Cesión de Contratos. Cesión de Derechos Económicos. Garantías/SBLC (socios locales).
Offshore Prenda de Acciones – Cuentas
Bancarias. Cesión de Contratos – Derechos
Económicos. Garantías/SBLC (Socios – Matriz
Internacional).
Offshore SPV
Onshore
Accionista Principal del Deudor Local
Acciones
100%
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Financiamiento Bancario Internacional (cont.)
Deudor Local
Banco Agente
Banco Sindicado Internacional
Banco Sindicado Internacional
Banco sindicado Internacional
Agente Colateral Local
Agente Colateral Offshore
Documentación Documentación del Colateral
Fideicomiso. Hipoteca. Prendas. Garantías/SBLC.
(de Matriz – de socios locales) Cesión de Contrato – Cesión de
Derechos Económicos.
Offshore SPV
Onshore
Accionista Principal del Deudor Local
Acciones
100%
Documentación Financiera Contrato de Crédito – Pagare
(ley aplicable). Contrato Interacreedores
(entre Acreedores) Votación en temas relevantes. Derecho de demandar (ejecutar colateral) Obligación de compartir el producto de la
venta del colateral “sharing”.
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Financiamiento Bancario Internacional (cont.)
Asesorar en temas locales en general (impedimentos o autorizaciones regulatorias – control de cambio)
Estructuración. Colateral – Alternativas mas eficientes (que gravámenes
prevé la ley local y cuales son las prioridades). Ejecución de Colateral
Problemas prácticos Tiempos de ejecución
Quiebra – Bancarrota del Deudor. (prioridades o privilegios) Ejecutoriedad de Contratos
Ayuda en el due-diligence – validar las declaraciones del deudor.
Asesorar sobre confiabilidad del sistema legal/judicial y mecanismos para resolver controversias (cortes- arbitraje).
Rol del Abogado Local
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Financiamiento Bancario Internacional (cont.)
Opinión Legal Que el Deudor este debidamente organizado,
validamente existente y con poder y autorización corporativa para realizar la operación (en caso de entidades gubernamentales, estas autorizaciones surgen de “leyes”).
Que la operación no sea contraria a las leyes locales o documentos que rigen al Deudor.
Que los documentos sean “ejecutables” conforme a sus términos y condiciones.
Que se han obtenido todas las aprobaciones gubernamentales necesarias.
Validez de alguna concesión e licencia.
Rol del Abogado Local
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Financiamiento Bancario Internacional (cont.)
Opinión Legal (cont.) Validez y efectividad del Colateral Local. ¿ Puede el Deudor celebrar contratos bajo ley de NY? ¿Se puede ejecutar el documento bajo ley de NY en
cortes locales? – Proceso ¿Se puede ejecutar una sentencia extranjera (de NY)
contra el Deudor en cortes locales? – Proceso Si el Deudor esta sujeto a las leyes Civiles y
Comerciales comunes o si cuenta con algún tipo de “inmunidad” o “protección”.
Temas Tributarios – (enumerar los impuestos aplicables, etc.)
Rol del Abogado Local
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Acceso a los Mercados de Capitales Internacionales
Temas a considerar Quien va a ser el emisor?
El deudor local o el vehiculo especial formado en …
Donde se van a emitir los títulos? Donde están los inversores?
Como se van a ofrecer los títulos? - En forma privada vs. publica – (con restricción o sin restricción?)
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Financiamiento en Mercados de Capitales Internacionales
Empresa Local
Inversionistas
Offshore
Onshore
Inversionistas Inversionistas Inversionistas
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Financiamiento en Mercados de Capitales Internacionales (cont.)
Inversionistas
Onshore
Offshore
Fideicomiso Offshore Emisor
Empresa Local
Fideicomiso En Garantía
(cartera de activos)
$
$
Garantía, Pagare Acciones del Fideicomiso
Cede Activos
Estructura 1
Jurisdicción A Jurisdicción B
InversionistasInversionistas Inversionistas
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Financiamiento en Mercados de Capitales Internacionales (cont.)
Documentación Prospecto de emisión/circular de oferta (describe operación, emisor,
originador, contratos, características, de los títulos y “factores de riesgo”) Indenture- regula los términos y condiciones de los títulos – obligaciones del
emisor (covenants) – declaraciones (reps + warranties) – eventos de incumplimiento y reuniones de inversionistas (votación)
Contrato de suscripción/colocación – obligaciones del emisor frente al banco colocador – (incluye pago del honorario) declaraciones sobre los activos – condiciones previas – obligaciones de indemnizar
Inversionistas
Offshore SPV(Emisor)
Empresa LocalOnshore
Estructura 2
Inversionistas Inversionistas Inversionistas
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Financiamiento en Mercados de Capitales Internacionales (cont.)
Onshore
Colateral Sobre colateralizacion – cuentas de reserva Cartas de crédito o garantías de matrices Aseguradora/”Credit Enhancer”
Garantiza al inversor de los bonos el pago de capital e intereses Permite mejorar significantemente la calificación de la emisión
Inversionistas
Offshore SPV(Emisor)
Empresa LocalEstructura 2
Inversionistas Inversionistas Inversionistas
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Financiamiento en Mercados de Capitales Internacionales (cont.)
Rol del Abogado Local Asesorar en normas de mercado de capitales
locales. Necesidad de registrar la operación con el Regulador
Local (CNV). ¿ Hace falta un prospecto? ¿Se puede ofrecer localmente en forma privada vs.
publica? Temas tributarios. Temas logísticos – pagos al exterior. Responsabilidad del Banco Colocador.
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Financiamiento de Proyectos
Etapa 1 Financiamiento de Construcción (todavía no hay flujo de caja).
Etapa 2 Financiamiento una vez que el proyecto esta generando flujo de caja.
Con recurso – Con recurso limitado. Se analiza la viabilidad del proyecto para
generar flujo de caja suficiente para re-pagar la deuda (en lugar de enfocarse en la fortaleza financiera de los socios/promotores).
Puede combinar (a) Prestamos internacionales con (b) emisión de títulos de deuda.
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Estructura de Financiamiento de Proyectos
Aseguradora Seguro contra Riesgos Políticos
Bancos
Comprador de Producto/Servicio
Empresa delProyecto (SPV)
Gobierno
Con
cesió
n/Lice
ncia
Prima de Seguro
Sponsor I Sponsor II y Operador Inversión
de CapitalIn
vers
ión
de Cap
ital
Contra
to O
&M
$$ P
rést
amo
IngresosProducto/Servicio
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Estructura de Financiamiento de Proyectos (cont.)
Aseguradora Seguro contra Riesgos Político
Bancos
Comprador de Producto/Servicio
Empresa delProyecto (SPV)
Gobierno
Con
cesió
n/Lice
ncia
Sponsor I Sponsor II y Operador
Contrato
O&M
$$ Prés
tam
o
Ingresos
Bancos Comerciales
Agencias Multilaterales
Deuda en MercadoDe Capitales
Producto/Servicio
Prima de
Seguro
Inversión
de Capital Inversión de
Capital
$
Documentación Constitución del SPV Concesión Contratos de Construcción Contratos de Compra de
producto/servicio (contratos con proveedores importantes)
O&M – Operación y Mantenimiento del Proyecto
Acuerdo de Accionistas – Compañía Proyecto
Contratos Financieros
Prestamos (términos y condiciones comunes) (Tranche A – Tranche B)
Indenture (emisión de bonos) Interacreedores
Contratos relacionados con Colateral (SBLC, garantías, hipotecas, prendas de acciones, prendas bienes muebles, cuantas bancarias)
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Rol del Abogado Local
Aseguradora Seguro contra Riesgos Político
Bancos
Comprador de Producto/Servicio
Empresa delProyecto (SPV)
Gobierno
Con
cesió
n/Lice
ncia
Sponsor I Sponsor II y Operador
Contrato
O&M
$$ Prés
tam
o
Ingresos
Bancos Comerciales
Agencias Multilaterales
Deuda en MercadoDe Capitales
Producto/Servicio
Prima de
Seguro
Inversión
de Capital Inversión de
Capital
$
Mayor participación en Estructuración Rol critico en revisión de concesiones y autorizaciones regulatorias
(¿garantías de gobierno?) “Step-in Rights” (¿necesita consentimiento?)
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Titularización - Estructura Básica
Originador Vehiculo Especial
Deudor Obligado de Pago
Inversionista
onshore offshore
Deudor/obligado de pago Originador vehiculo especial fiduciario/trustee administrador de los activos banco colocador de los títulos fiduciario de emisión (Indenture Trustee) Inversores Aseguradora (Credit Enhancer)
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Titularización - Contratos
Originador Vehiculo Especial
Deudor Obligado de Pago
Inversionista
onshore offshore
1. Contrato de fideicomiso (formación del vehiculo especial) 2. Compraventa de activos transferidos 3. Contrato de administración 4. Contrato de suscripción colocación (puede haber un contrato
de compraventa de títulos) 5. Prospecto de emisión 6. Indenture
1, 2,3
Cash Flow- Antes
Cash Flow- Después
4,5,6
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Titularización de Flujos Futuros – Estructura al Post-Cierre
Originador
Vehiculo Especial
Cuenta de Recolección
Cuenta de Reserva
Cuenta del Inversionista
Onshore
Offshore
$
$
$
$
Envía Residual
Importador Obligado de Pago
Mandaexportación
Realiza elpago
Inversionistas
Mercado Publico o Privado de Títulos Valores
$
“True Sale” Tributación de transferencia de activos Quiebra – ¿Pueden los acreedores reclamar?
Rol del Abogado
Venta deActivos
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Fusiones y Adquisiciones (inversión de capital)
Transfiere % Accionario
Estructuras Básicas
Comprador Extranjero
Accionista Local
Compañía Local (target)
Comprador Extranjero
Accionista Local
Compañía Local (target)
Suscribe Acciones$$
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Fusiones y Adquisiciones – Estructura Compleja
Fusión
Accionista Original
Banco Promotor
SPVHOLDCO
Compañía Local (target)
Comprador
SPVOffshore
Subsidiaria Local(NewCo)
Inversores
Otros Bancos
Contribución del Capital
Títulos Valores
Cesiones y Participaciones
Préstamo Puente
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Fusiones y Adquisiciones – Documentación
Fusión
Accionista Original
Banco Promotor
SPVHOLDCO
Compañía Local (target)
Comprador
SPVOffshore
Subsidiaria Local(NewCo)
Inversores
Otros Bancos
Contribución del Capital
Títulos Valores
Cesiones y Participaciones
Préstamo Puente
Contrato de Compraventa (SPA) Acuerdos de Accionistas Documentación de Financiamiento Documentación de Colateral
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Fusiones y Adquisiciones – Rol de Abogado
Fusión
Accionista Original
Banco Promotor
SPVHOLDCO
Compañía Local (target)
Comprador
SPVOffshore
Subsidiaria Local(NewCo)
Inversores
Otros Bancos
Contribución del Capital
Títulos Valores
Cesiones y Participaciones
Préstamo Puente
Estatutos vs. Contratos de Accionistas Acuerdos para votar temas relevantes (“super mayorias”) Limitación a las transferencias de acciones Capacidad de Compañía adquirida de garantizar deudas del
socio adquirente Responsabilidad de los Directores