Download - Banca Salvadoreña
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UUnniivveerrssiiddaaddddeeEEllSSaallvvaaddoorr
FFaaccuullttaaddMMuullttiiddiisscciipplliinnaarriiaaOOrriieennttaallDDeeppaarrttaammeennttooddeeCCiieenncciiaassJJuurrddiiccaass
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BBaannccaaEEnnEEllSSaallvvaaddoorr
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Presentada Por:Juan Ramn Araujo Lpez
Elmer Sal Solrzano FunesJos Napolen Rivera Lpez
Asesores:
Lic. Herber Enrique Guardado ManzanoLic. Vctor Manuel Rosales Manzanares
Previa a la Obtencin del Grado de:
Licenciatura en Ciencias Jurdicas
2003
San Miguel El Salvador Centroamrica
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UNIVERSIDAD DE EL SALVADORAutoridades Universitarias 1999 - 2003
Dra. Mara Isabel Rodrguez
RECTORATeleFax: (503) 225 - 8826
Ing. Jos Francisco MarroqunVICERRECTOR ACADEMICOEmail:[email protected]
TeleFax: (503) 225 - 5415
Licda. Mara Hortensia Dueas de Garca
VICERRECTORA ADMINISTRATIVA
Licda. Margarita MuozSECRETARIA GENERAL
TeleFax: (503) 225 - 1728
Lic. Pedro Rosalo Escobar castellanosFISCAL GENERAL
FACULTAD MULTIDISCIPLI NARIA ORIENTAL Ing. Joaqun Orlando Machuca
DECANOLic. Marcelino Meja
VICE DECANOTelfono: (503) 667-1133
mailto:[email protected]:[email protected]:[email protected]:[email protected] -
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OTROS FUNCIONARIOS
Dr. Eduardo Espinoza FiallosSECRETARIO DE RELACIONES
INTERNACIONALES
Email: [email protected]. Felipe Vargas
SECRETARIO DE COMUNICACIONESEmail:[email protected]
Telfono: (503) 225-8903
MSc. Carlos R. ColindresDIRECTOR DEL SISTEMA BIBLIOTECARIO
Email:[email protected]: (503) 225-0278
Licda. Rosa Esmeralda de ZaldaaDIRECTORA DE LA LIBRERIA UNIVERSITARIA
Email:mailto:[email protected]: (503) 225-9367
mailto:[email protected]:[email protected]:[email protected]:[email protected]:[email protected]:[email protected]:[email protected]:[email protected]:[email protected]:[email protected]:[email protected]://www.ues.edu.sv/informa/informa.htmlmailto:[email protected]:[email protected]:[email protected]:[email protected] -
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AGRADECIMIENTOS
Expreso mis ms profundos agradecimientos a todas las personas que me han apoyado,acompaado y fortalecido durante todo el proceso de mi formacin acadmica, con las que
quiero compartir este momento de triunfo y a las que dedico la culminacin de una etapa
de mi vida profesional, muy especialmente:
A mis padres:
Santiago Araujo Alvarado y
Elida Delfina Lpez de Araujo
Con cuyos consejos oportunos y sabios me supieron llevar por un buen camino, hasta ver
fructificar sus esfuerzos en un logro que tambin es de ellos.
A mi hermana:
Alba Yanira Araujo Lpez
Que estuvo pendiente de mi carrera para darme valor en seguir adelante.
A mi sobrinita:
Sophia Christina Araujo LpezCuya inocencia me ha llenado de alegra para sentirle mucho ms sabor a este logro tan
esperado.
A mis amigos:
Jeovany Alfredo Chvez
Juan Miguel Rodrguez
Adonay Turcios Espinal
Ludwing Alexis Alfaro
A una amiga especial
Ingrids Leddy Turcios Espinal
A mis compaeros de tesis:
Jos Napolen Rivera Lpez y
Elmer Saul Solrzano Funes
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DEDICATORIA
Dedico esta tesis:
A mis padres:
Santiago Araujo Alvarado y
Elida Delfina Lpez de Araujo
A mi hermana:
Alba Yanira Araujo Lpez
A mi sobrinita:
Sophia Christina Araujo Lpez
A mis compaeros en las cincuenta asignaturas que curse, a los que igual que yo
llegaron al nivel acadmico ms alto y a los que por cuestiones de la vida no lo
lograron
A los compaeros en la lucha por lograr la Justicia y la Democracia en nuestro pas,
a los que tuvieron la gran oportunidad de estar antes de 1992 y a otros que como yo
vivimos una etapa diferente en ese proceso; y muy especialmente a los que
perdieron la vida por el gran ideal de ver un futuro mejor para nuestro pueblo
A las asociaciones estudiantiles que luchan por los derechos de los estudiantes de
nuestra gran Alma Mater
A mis maestros que me ensearon a estudiar, a pensar y a actuar como un
Profesional del Derecho, especialmente a:
El Doctor Ovidio Bonilla Flores
El Doctor Juan Ramn Montoya
El Licenciado Jos Florencio Castelln Gonzlez
A un ser muy especial en mi vida, que ha sido mi eterna inspiracin:
Elvira Velsquez
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AGRADECIMIENTOS
Quiero agradecer a todas las personas que de una u otra manera me han servido de apoyo y
fortaleza, tanto material como espiritual, en ste esfuerzo que hoy comparto con ellos,
especialmente:
A mis padres:
Gerardo Solrzano y
Blanca Arely de Solrzano
Sin los cuales ste triunfo no hubiera sido posible.
A mis hermanos:
Vernica y Gerardo
A mis abuelos
A mis compaeros de tesis:
Jos Napolen Rivera y
Juan Ramn Araujo
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DEDICATORIA
Dedico esta tesis:
A mis padres:
Gerardo Solrzano y
Blanca Arely de Solrzano
A mis hermanos:
Gerardo y Vernica
A los compaeros en el esfuerzo por lograr la Justicia y la Democracia en nuestro
pas, y muy especialmente a los cados en la lucha por el gran ideal de ver un futuro
mejor para nuestro pueblo
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AGRADECIMIENTOS
Es mi voluntad compartir ste triunfo con las personas que me ayudaron, incluso en los
momentos ms duros y difciles de mi carrera, dndome apoyo, aliento y seguridad en m
mismo para poder seguir adelante, especialmente:
A mis padres:
Jos Napolen Rivera Cisneros
Mara Ana Julia Lpez
Sin los cuales ste triunfo no hubiera sido posible.
A mis hermanos:
Kerin Alexander y Claudia Mara
A mis compaeros de tesis:
Elmer Sal Solrzano y
Juan Ramn Araujo
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DEDICATORIA
Dedico esta tesis:
A mis padres:
Jos Napolen Rivera Cisneros
Mara Ana Julia Lpez
A mis hermanos:
Kerin Alexander y Claudia Mara
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NDICE
Presentacin ........................................................................................................... 1
Captulo I ............................................................................................................... 4
Cuadro Terico ...................................................................................................... 4
1.1 Antecedentes .................................................................................................... 4
1.2 Base Terica ..................................................................................................... 5
Captulo II .............................................................................................................. 7
Cuadro Proyeccional .............................................................................................. 7
2.1 Planteamiento del Problema ............................................................................. 72.2 Justificacin ..................................................................................................... 8
2.3 Alcance y Delimitacin .................................................................................... 9
2.4 Objetivos .......................................................................................................... 9
Generales ............................................................................................................... 9
Especficos ............................................................................................................. 9
2.5 Mtodos y Tcnicas a Utilizar .......................................................................... 9
Captulo III ...........................................................................................................10
Cuadro Proposicional ............................................................................................10
Proposiciones ........................................................................................................10
Captulo IV ...........................................................................................................11Cuadro Conceptual ................................................................................................11
4.1 Concepto de Derecho Bancario ........................................................................11
4.2 Concepto de Sistema Bancario Banca ...........................................................11
4.3 Concepto de Banca Central ..............................................................................13
4.4 Concepto de Instituciones Bancarias ................................................................14
4.5 Concepto de Crdito ........................................................................................15
4.6 Concepto de Operaciones Bancarias ................................................................16
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Captulo V.............................................................................................................17
Cuadro Jurdico-Conceptual ..................................................................................17
5.1 Naturaleza Jurdica del Derecho Bancario .......................................................17
5.1.1 Derecho Pblico Bancario .........................................................................20
5.1.2 Derecho Privado Bancario .........................................................................21
5.2 Clasificacin De La Banca ..............................................................................22
5.3 Caractersticas de la Banca ..............................................................................24
5.3.1 Amplitud y Complejidad ..............................................................................24
5.3.2 La Homogeneidad De Las Operaciones ........................................................25
5.4 Funciones De La Banca ...................................................................................25
Capitulo VI ...........................................................................................................27
Antecedentes Histricos De La Banca ...................................................................27
6.1 Edad Antigua...................................................................................................27
6.2 Edad media......................................................................................................29
6.3 poca Moderna ..............................................................................................33
6.3.1 Siglo XVIII (La Decadencia Bancaria) .........................................................39
6.3.2 Siglo XIX .....................................................................................................40
Captulo VII ..........................................................................................................42
Historia de la Moneda en El Salvador ....................................................................42
Captulo VIII .........................................................................................................47
Origen De La Banca En El Salvador ......................................................................47
8.1 Periodo Previo a 1880.....................................................................................478.1.1 El Banco Hipotecario Agrcola1874 .........................................................52
8.2 Periodo De Los Bancos De Emisin 1880-1934 ..............................................54
8.2.1 El Banco Internacional de El Salvador ..........................................................54
8.2.2 Banco Particular de El Salvador-1885 ...........................................................56
8.2.3 Sociedad Annima De Crdito Territorial De El Salvador-1886 ..................57
8.2.4 El Banco Occidental-1889 ............................................................................59
8.2.5 El Banco Salvadoreo ..................................................................................608.2.6 El Banco Industrial de El Salvador ..............................................................63
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8.2.7 El Banco Agrcola Comercial ......................................................................64
8.2.8 El Banco De Ahuachapan ............................................................................66
8.2.9 El Banco De Sonsonate................................................................................67
8.2.10 London Bank Of Central America Ltd. ......................................................68
8.2.11 Banco Nacional De El Salvador .................................................................70
8.2.12 El Anglo Sud Americano: The Comercial Bank Of Spanish America..........72
Captulo IX ...........................................................................................................72
La Gran Depresin ................................................................................................73
Captulo X.............................................................................................................79
La Reforma Bancaria De 1934 ..............................................................................79
10.1 Nacimiento del Banco Central de Reserva de El Salvador ..............................79
10.1.1 Promulgacin de Leyes Reguladoras del Sistema Bancario. ........................86
10.2 Finalidad de la Creacin del BCR ..................................................................90
Captulo XI ...........................................................................................................92Periodo De 19342002 ........................................................................................92
11.1 El Banco Hipotecario De El Salvador ............................................................92
11.2 Banco De Comercio. .....................................................................................96
11.3 El Banco Agrcola .........................................................................................98
11.4 Banco Capitalizador .................................................................................... 100
11.5 El Banco De Crdito Popular ....................................................................... 101
11.6 Banco De Londres Y Montreal .................................................................... 10111.7 CITIBANK, NA (Sucursal El Salvador) ...................................................... 102
11.8 Bancasa ....................................................................................................... 103
11.9 El Banco Cuscatlan...................................................................................... 104
11.10 Banco Financiero S. A. .............................................................................. 106
11.11 Banco Santander Y Panam ....................................................................... 106
11.12 Banco Internacional De El Salvador. ......................................................... 106
11.13 Banco De Desarrollo E Inversin ............................................................... 107
10.14 Banco Mercantil ........................................................................................ 108
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11.15 Unibanco De El Salvador........................................................................... 108
11.16 Banco De Crdito Inmobiliario (CREDISA) .............................................. 109
11.17 Banco Promerica ....................................................................................... 109
11.18 Banco Ahorromet-Scotiabank. ................................................................... 110
11.19 Banco UNO. .............................................................................................. 111
11.20 Banco Atlacalt ........................................................................................... 112
11.21 Banco Credomatic ..................................................................................... 112
11.22 Firts Commercial Bank .............................................................................. 113
11.23 Banco Americano ...................................................................................... 114
Captulo XII ........................................................................................................ 116
Intermediarios Financieros no Bancarios en El Salvador ..................................... 116
12.1 Las Cajas de Crdito y Cooperativas de Ahorro y Crdito............................ 116
12.2 Asociaciones de Ahorro y Prstamo............................................................. 118
12.3 Instituciones Oficiales de Crdito ................................................................ 124
12.3.1 Banco de Fomento Agropecuario .............................................................. 124
12.3.2 Fondo de Financiamiento y Garanta para la Pequea Empresa ................. 126
12.3.3 Fondo Social para la Vivienda .................................................................. 126
12.3.4 Instituto de Previsin Social de la Fuerza Armada .................................... 127
12.3.5 Fondo Nacional de la Vivienda Popular .................................................... 127
12.3.6 Banco Multisectorial de Inversiones ......................................................... 128
Captulo XIII ....................................................................................................... 130
Nacionalizacin y Re-privatizacin De La Banca ............................................... 13013.1 Perodo de Nacionalizacin de la Banca ...................................................... 130
13.2 Saneamiento, Fortalecimiento Y Privatizacin De Los Bancos y ................ 133
Captulo XIV ...................................................................................................... 140
Los Conglomerados Financieros en El Salvador .................................................. 140
Conglomerado Inversiones Financieras Banco Agrcola ................................... 140
Conglomerado Financiero Banco ..................................................................... 141Conglomerado Financiero Corporacin Excelencia .......................................... 141
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Conglomerado Financiero Extranjero Citibank, N.A. ....................................... 141
Conglomerado Financiero Banco Americano ................................................... 142
Conglomerado Financiero Scotiabank El Salvador ........................................... 142
Captulo XV ........................................................................................................ 143
La Supervisin Bancaria y Las Leyes Reguladoras del Ejercicio Bancario .......... 143
15.1 Antecedentes de la Supervisin Bancaria ..................................................... 143
15.2 La Superintendencia de Bancos y Otras Instituciones Financieras ................ 145
15.3 La Superintendencia del Sistema Financiero ................................................ 148
15.4 Historia de las Leyes que Regulan la Actividad Bancaria ............................. 153
15.4.1 La Ley De Instituciones De Crdito De 1898 ............................................ 153
15.4.2 Ley Sobre Bancos De Emisin 1899 ......................................................... 155
15.4.3 Ley Sobre Compaas Annimas 1899 ..................................................... 157
15.4.4 Ley Sobre Quiebras De Los Comerciantes1899 .................................... 158
15.4.5 Ley De Ahorro Voluntario ........................................................................ 159
15.4.6 La Ley General De Bancos ....................................................................... 160
15.4.7 Ley Del Banco Hipotecario....................................................................... 161
15.4.8 Ley de Defensa del Caf ........................................................................... 162
15.4.9 Ley Orgnica Del Banco Central De Reserva............................................ 162
15.4.10 Ley De Empresas De Capitalizacin ....................................................... 165
15.4.11 Ley De La Junta De Vigilancia De Bancos ............................................. 166
15.4.12 Ley De La Financiera Nacional De La Vivienda ..................................... 166
15.4.13 Cdigo De Comercio .............................................................................. 169
15.4.14 Ley De Instituciones De Crdito Y Organizaciones Auxiliares ............... 17015.4.15 Ley De Creacin De La Junta Monetaria ................................................ 172
15.4.16 Ley Del Fondo Social Para La Vivienda ................................................. 173
15.4.17 Ley De Creacin De La Financiera Y Del Fondo De Garanta Para La Pequea
Empresa (FIGAPE) ............................................................................................. 173
15.4.18 Ley Del Banco De Fomento Agropecuario .............................................. 174
15.4.19 Ley De Nacionalizacin De Las Instituciones De Crdito Y De Las Asociaciones
De Ahorro Y Crdito ........................................................................................... 17415.4.20 Ley De Casas De Cambio De Moneda Extranjera ................................... 175
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15.4.21 Ley Orgnica De La Superintendencia Del Sistema Financiero ............... 175
15.4.22 Ley de Saneamiento y Fortalecimiento de Bancos Comerciales y Asociaciones de
Ahorro y Prstamo .............................................................................................. 176
15.4.23 La Ley de Privatizacin de Bancos y Asociaciones de Ahorro y Prstamo177
15.4.24 Ley De Bancos Y Financieras ................................................................. 178
15.4.25 Ley Del Fondo Nacional De Vivienda Popular ....................................... 181
15.4.26 Ley Del Banco Multisectorial De Inversiones ......................................... 181
15.4.27 Ley De Bancos ....................................................................................... 182
15.4.28 Ley De Intermediarios Financieros No Bancarios ................................... 182
Captulo XVI ...................................................................................................... 184
Operaciones y Servicios Financieros ................................................................... 184
16.1 Tipos de Operaciones .................................................................................. 185
Captulo XVII
La Banca Salvadorea y el TLC .......................................................................... 193
Captulo XVIII .................................................................................................... 204
Anlisis e Interpretacin de Resultados ............................................................... 204
Conclusiones ....................................................................................................... 216
Recomendaciones................................................................................................ 218
Bibliografa ......................................................................................................... 219
Anexos ............................................................................................................... 222Breve Glosario .................................................................................................... 123
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PRESENTACIN
La historia tiene, indudablemente, captulos hermosos, entre ellos se puede contar a
aqul donde los seres humanos extienden su capacidad econmica, por medio del uso de
diferentes figuras jurdico-monetarias e instituciones encargadas del custodio, manejo y
uso de dichas especies.
Su estructura toda, conforma lo que tcnicamente se conoce como sistema bancario,
y ste a la vez, se configura dentro del sistema financiero nacional, establecindose una
relacin de gnero a especie.
En la actualidad las instituciones bancarias forman una compleja estructura, de
bancos, instituciones financieras, conglomerados bancarios, todo dentro de la banca como
sistema; constituyndose en una elite empresarial que se mueve en el ambiente del sistema
financiero.
Su nacimiento, evolucin y estado actual son por dems de muy interesante
apreciacin: en referencia a las primeras apariciones llamadas monte pos, el eventual
nacimiento de las instituciones bancarias hasta llegar al perfeccionamiento de sus tcnicas.
Existen, por su parte, instituciones que no siendo bancos, realizan algunos actos y
celebran contratos que son propios de un banco y son los intermediarios financieros no
bancarios, sin embargo no se desarrollar en el contenido de ste documento de una
manera profunda, simplemente se har relacin como una parte integrante del derecho
bancario salvadoreo.
En alusin directa a la banca salvadorea: las primeras gestiones, el surgimiento del
primer banco, las sociedades que constituyeron los primeros bancos; el nacimiento de la
idea del banco central; los momentos de la nacionalizacin; las etapas de privatizacin y
finalmente las reformas que recientemente se suscitaron con la llamada dolarizacin que
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vinieron a modificar prcticamente la estructura bancaria, especialmente en lo referente a
la columna vertebral de ella, la banca central.
Paso a paso se ha generado una estructura, comenzando por las pioneras libretas
de ahorro hasta llegar a las ms sofisticadas tarjetas de crdito y las operaciones
electrnicas, fenmeno vinculado a la tendencia que ha mostrado constantemente el
sistema bancario, a volverse cada vez ms complejo.
En esencia puede decirse que la banca que naci en El Salvador con el surgimiento
de los bancos internacional y anglo-americano, entre otros, el siglo antepasado, es igual, en
el sentido de realizar prcticamente las mismas funciones, ms certeramente en cuanto a
clasificacin: operaciones activas, pasivas y neutras, sin embargo es indudable su
tecnificacin.
Echar un vistazo en estos momentos de la historia hacia atrs en los principales
acontecimientos bancarios es resaltar la magnificencia de dichas instituciones y sobre todo
en el campo practico, viniendo desde la tradicional firma, hasta el moderno clic de un
mouse en las operaciones electrnicas.
Las operaciones son bsicamente las mismas, el mtodo ha cambiado, ha
evolucionado, ha llegado a ser la banca tecnolgica.
El uso de las ya mencionadas tarjetas de crdito y los sitios Web, tanto como las
redes informticas son fenmenos que van de la mano, inseparablemente unidas, al grado
de decirse que la red bancaria es una nica y universal.
Realizar pagos desde la comodidad del hogar, frente al monitor de un computador,
hacer transacciones mucho ms complicadas de la misma manera; retirar fondos de cuentas
corrientes de un aparato autmata, etc. son unas pocas de las tantas maravillas que se han
introducido con la banca tecnolgica.
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Probablemente esto que conocemos como algo bien consolidado no sea ms que el
comienzo de una era de muchas mayores y mejores tecnologas en donde tendra que ser,
aunque no necesariamente sea as, el ms beneficiado el ser humano.
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CAPTULO I
CUADRO TERICO
1.1 ANTECEDENTES GENERALES
La actividad bancaria tiene presencia desde momentos muy remotos de la historia
humana, aunque en sus primeros momentos de forma rstica y precaria; indudablemente el
aparecimiento de la moneda es muy decisiva en la existencia de los bancos como tales,
pues no tendra sentido hablar de bancos de no existir el dinero1/, en tanto que los primeros
bancos surgen con el propsito de ser las instituciones depositarias de ese dinero.
Originalmente las instituciones bancarias se definen como encargadas del resguardo
de valores y posteriormente se amplan sus funciones, incluyendo la venta del usode esos
valores2/; propiedades que constituyen la medula espinal del sistema Bancario en la
actualidad.3/
Con el transcurso de la historia y evolucin de todas las instituciones jurdicas, la
banca fue amplindose an ms en sus campos de aplicacin y as se defini claramente lo
que ahora conocemos como la clasificacin de las actividades que realizan los bancos; un
gran grupo que rene a todas las actividades donde los bancos son acreedores de los
particulares por que les entrega dinero en calidad de prstamos y es el llamado grupo de las
operaciones activas; otro gran grupo en el que los bancos reciben dinero en calidad dedepsitos, donde los bancos son deudores y es el grupo llamado de actividades pasivas; y
por supuesto las que no teniendo ninguna de las cualidades anteriores pero que son
realizadas por bancos y por ello son a la vez operaciones bancarias, constituyendo un tercer
grupo de operaciones neutras.
1/
Mercanca utilizada como medio de pago y medida de valor.2/ En sentido amplio, incluidos metales preciosos como el oro.3/ Recibir dinero del pblico y colocarlo en actividades productivas.
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A medida se avanzaba en el crecimiento de las funciones que realizaban los bancos
y debido a la enorme gama de ellas (que surgieron), fue necesario crear una especializacin
para cada institucin bancaria y llegaron a existir Bancos de Comercio, Bancos de
Inversin Agraria, Bancos Hipotecarios, etc.; aunque en la actualidad, por la forma en que
estn reguladas las operaciones de todos los bancos, en general, redactado el Art. 51 de la
Ley de Bancos, dicha clasificacin no tiene sentido, pues todos los bancos han sido
facultados, por dicha disposicin, para realizar, prcticamente todas las operaciones que se
consideran bancarias, activas y pasivas. En todo esto cabe aclarar que en la prctica los
bancos tuvieron mucha semejanza a pesar de haber sido de distinta naturaleza, pues
realizaban las mismas funciones y se dedican a las mismas actividades. Por definicin, los
bancos tienen la facultad de percibir fondos del pblico en calidad de depsitos y prestar
cantidades de dinero a particulares, cualquiera que haya sido su especializacin.
a) Recibir dinero de manos del pblico en depsitos de cuenta corriente; y b)Prestar dinero, es decir, vender su uso: son las dos variables indispensables para hablar que
en un pas existe actividad bancaria propiamente, pues que ah estn contenidos los dos
grandes grupos importantes de la actividad bancaria, operaciones pasivas y activas.
En este trabajo de tesis se hablara de tres periodos en el aparecimiento de la
actividad bancaria: a) origen; b) desarrollo-crecimiento; y c) modernizacin.
1.2 BASE TERICA
El funcionamiento de la banca puede abordarse desde muy diversas perspectivas,
pues tiene componentes contables, financieros, administrativos y de mayor importancia,
componentes jurdicos.
En el campo jurdico es necesario estudiar las instituciones que estn inmersas en elquehacer legal y resulten de inters actual; en esta idea resulta innegable que las
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instituciones bancarias son de muy amplia consulta, tanto por los estudiosos del derecho
como por los usuarios que acuden a depositar dinero en cuentas corrientes, a recibir
prstamos bancarios y realizar hipotecas para afianzar sus respectivos crditos.
En todo esto existe todo un engranaje conceptual y jurdico que sirve de base a
efecto de estudiar de manera independiente a las funciones bancarias y considerarlas una
rama independiente y autnoma vinculada al derecho mercantil.
El origen y trayectoria de la banca y de la actividad bancaria, denotan un especial
inters por el hecho que conducen a comprender el estado actual de las instituciones que
componen el Sistema Financiero del Pas, su forma de regulacin legal y,
consecuentemente, su naturaleza jurdica, que en la actualidad no est muy bien definida.
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CAPTULO II
CUADRO PROYECCIONAL
2.1 PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
Las funciones bancarias al igual que la banca en general ha venido en un constante
recorrido histrico y evolutivo; de hecho la historia de la banca en El Salvador puede
dividirse en varias etapas, desde el nacimiento de los primeros bancos, siguiendo por los
primeros intentos por intervenir estatalmente el funcionamiento de la banca con la creacin
del Banco Central de Reserva de El Salvador que a pesar de nacer como una sociedad
annima, posteriormente se convierte en una institucin oficial con la Ley de
Reorganizacin de la Banca Central de la Nacin, cosa que significa otra etapa en el
recorrido que se viene tratando; los momentos de nacionalizacin y los sucesivos eventos
re privatizadores.
Cada etapa que se refiere a esa evolucin de los bancos atae directamente a laesencia de la actividad bancaria y conduce a formar una idea de cual es la naturaleza de las
operaciones que realizan los bancos.
Que venga de una etapa totalmente particular y pase por ser simplemente
intervenida por el Estado y posteriormente sea atribuida como funcin a instituciones
gubernamentales y actualmente se haya vuelto a atribuir a particulares de una manera total
con una simple intervencin del Estado con organismos contralores; demuestra que en la
direccin de la banca a travs de la historia ha habido teoras contradictorias que han
llevado a cambiar tan radicalmente la direccin de la dinmica bancaria.
La tcnica bancaria, vinculada, indudablemente, a la forma en que se realizan las
operaciones de los bancos, lgicamente no se ha mostrado esttica, por el contrario ha
venido yendo y viniendo simultneamente con los cambios referidos a la direccin formal
de la banca, evolucionando en algunos casos y retrocediendo en otros. En tal caso podra
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referirse la tcnica bancaria a lo que entendemos como naturaleza y esencia de las
operaciones bancarias y de cmo ha sido incidido por la forma puramente econmica de
manejar las actividades que realizan los bancos.
El porqu se ha venido dando cada acontecimiento que ha marcado el rumbo y
destino actual de las operaciones bancarias y de la banca en general nos lleva a comprender
cual ha sido la esencia de la banca en la historia en general y especialmente en la historia
salvadorea.
2.2 JUSTIFICACIN
Los bancos conforman una estructura especialmente organizada que cuenta con un
complejo sistema jurdico-administrativo que debe ser analizado desde un punto de vista
objetivo y crtico. Por ello, la estructuracin de los principales eventos histricos que se
han registrado en cuanto a evolucin de las operaciones bancarias requiere la aplicacin de
la metodologa de la investigacin cientfica a efecto de construir un referente completo de
estudio en cuanto al tema en cuestin.
Estructurar en etapas definidas, en relacin a determinados acontecimientos
sobresalientes, la conformacin histrica-evolutiva de las funciones de la banca,
significara un aporte en lo que se refiere a evolucin de tcnica jurdica bancaria y por
ende la forma en que se han ampliado y avanzado las funciones que realiza la banca, como
conjunto de instituciones que promueven y dinamizan la economa nacional.
Mover el sector productivo e impulsar la actividad comercial son atribuciones de la
banca, para ello hace uso de herramientas jurdicas, administrativas, contables, financieras,
etc. por ello la compilacin dirigida de aquellos hechos que han marcado la naturaleza y
forma actual de funcin tan trascendente constituye el tema central de la presente tesis de
graduacin.
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2.3 ALCANCE Y DELIMITACIN
El periodo comprendido entre el nacimiento de la Banca y la actualidad es lo que se
desarrollar en esta tesis; considerando el espacio fsico en que se aplican las leyes
vigentes en la Repblica de El Salvador; para efecto de lograr una historia clara y
fidedigna del fenmeno estudiado.
2.4 OBJETIVOS
GENERALES
- Realizar un estudio sistematizado del origen de la Banca en el Salvador con
fundamentos histricos y jurdicos.
- Analizar las principales funciones de la Banca en sus orgenes y las principales
funciones actuales que realiza la misma banca.
ESPECFICOS
- Estudiar cada uno de los periodos que conforman el recorrido histrico de la Banca
en El Salvador
- Profundizar en el avance jurdico que ha presentado cada institucin que conforma
el sistema bancario
- Desglosar cada una de las instituciones del Sistema Bancario
- Hacer una teora lgica de cada una de las funciones de las instituciones que
forman parte del sistema bancario
2.5 MTODOS Y TCNICAS A UTILIZAR
Fichaje de libros; talleres de Trabajo de investigacin; investigacin en la red de la
INTERNET; revistas jurdicas y bancarias. Mtodo histrico y dialctico.
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CAPTULO III
CUADRO PROPOSICIONAL
PROPOSICIONES
- Las funciones que en la actualidad realiza la banca son ms sofisticadas que las que
realizaba en sus orgenes.
- La estructura de las instituciones llamadas bancos cuentan, en la actualidad, con
una estructura ms compleja, llamada conglomerados financieros, que cuentan
entre sus instituciones, sociedades de seguros, bancos, etc.
- La idea del Banco como parte integral del Sistema Financiero ha sido superada al
presentarse los conglomerados financieros, que hacen girar una serie de servicios
de esa naturaleza, en una sociedad controladora, que generalmente es un banco.
- La historia de los bancos y de la Banca en El Salvador cuenta con una serie de
etapas que configuran su naturaleza jurdica.
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CAPTULO IV
CUADRO CONCEPTUAL
4.1 CONCEPTO DE DERECHO BANCARIO
Es el conjunto de normas jurdicas, jurisprudencia, usos bancarios y doctrinas que
regulan el nacimiento, existencia legal, estructura, funcionamiento y fin de los bancos o
entidades de crdito bancarias, as como las operaciones realizadas con el pblico en
general, incluidos sus clientes, y con otras Entidades de Crdito.
Se refiere a las normas que regulan la actividad de los bancos, instituciones
oficiales de crdito y los intermediarios financieros no bancarios, como Asociaciones de
Ahorro y Prstamo y Cooperativas de Ahorro y Crdito.
Primordialmente, est integrado por las reglas del derecho administrativo,
mercantil, civil y fiscal. Es as que en esta tesis, las funciones de la banca, se consideran
en dos fases, una que se orienta a un derecho pblico bancario (Relativo a las normas
administrativas y fiscales), y otra orientada a un derecho privado bancario (Referente a las
normas civiles y mercantiles). Existe tambin una parte del Derecho de las Entidades de
Crdito, que se dedica a regular no solo a las entidades de crdito bancarias, sino tambin
las entidades de crdito no bancarias, consideradas entidades de crdito, de mbito
operativo limitado, (Como las Asociaciones de Ahorro y las Cooperativas de Ahorro yPrstamo)
4.2 CONCEPTO DE SISTEMA BANCARIO BANCA
Es la organizacin administrativa de los bancos y de otras instituciones con
funciones similares a estos, que operan en cada pas conforme a los principios econmicos
que inspiran sus normas jurdicas fundamentales.
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El sistema bancario salvadoreo se caracteriza porque los bancos privados y la
banca oficial se integran en la estructura bancaria nacional, en donde la banca oficial no es
ms que un ente rector de tal actividad. La banca privada es la naturaleza del sistema
bancario salvadoreo.
Las empresas mercantiles dedicadas a la banca, es decir, a la actividad consistente
en comprar y vender el uso del dinero es lo que en este trabajo de tesis consideraremos
Bancos. Tienen, por tanto, como funcin principal, la de intervenir o mediar en las
operaciones referentes a dinero y ttulos-valores. Reciben el dinero en depsitos
irregulares4/y lo utilizan en operaciones crediticias, remunerando al depositante con un
tipo de inters, en el primer caso; y en el segundo cobrando un tipo de inters mayor del
que recibe el crdito. De ah que a los bancos se les llame tambin entidades de depsito,
denominacin que permite incluir asimismo a las cajas de ahorro y cooperativas de crdito,
cuyas operaciones y actividades son equiparables a las bancarias.
Manuel Ossorio, por su parte afirma lo siguiente: Es el conjunto de normas
jurdicas, integrantes del derecho mercantil, que se refieren a las personas, las cosas y los
negocios, mediante los cuales se realizan las operaciones bancarias.5/
Cabe hacer una breve referencia a los bancos de emisin y descuento, instituciones
existentes dentro del sistema bancario salvadoreo. Aunque por regla general el trmino
emisin se aplique principalmente a la facultad que tienen determinadas instituciones de
poner en circulacin moneda de curso legal, tambin se utiliza para hacer referencia a la
4/ Esta modalidad del contrato de depsito aparece cuando la cosa depositada es fungible. Eldepositario o receptor se obliga a devolver otro tanto de la misma especie y calidad que lo recibido endepsito. Aunque ste se asemeje al contrato de mutuo, este ltimo se establece en inters del prestatario,mientras que el depsito irregular se constituye en inters del depositante. La forma ms frecuente dedepsito irregular es la de dinero, sustituyndose la obligacin de custodiar y devolver, por la obligacin que
pesa sobre el depositario de mantener una solvencia que garantice el reintegro del depsito. Luis RibDurn. Diccionario de Derecho Edicin Electrnica. Casa Editorial Bosch.5/ Manuel Ossorio. Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. Edit. Heliasta SRL
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puesta en circulacin de ttulosvalores como bonos, cdulas hipotecarias, y dems
obligaciones bancarias. En trminos generales, emisin (issue) es la introduccin denuevos ttulos nobiliarios en el mercado financiero. Mientras el la facultad de emisin
suele ser monopolio de un solo banco en cada pas, el segundo es aplicable a todos los
bancos y dentro de sus respectivas especializaciones. Luis Rib Durn hace la siguiente
aclaracin literal: Mediante las operaciones de emisin referidas, los bancos emisores
obtienen fondos que, sumados a los obtenidos mediante operaciones de depsito (cuentas
corrientes, libretas de ahorro), invierten, vendiendo su uso, en las operaciones activas,
especialmente en el descuento de ttulos valores y, ms particularmente, en el de letras de
cambio.6/
En definitiva, son llamados Bancos de Emisin, tanto los facultados para emitir
moneda y los facultados para emitir valores negociables, como bonos, cdulas hipotecarias,
etc.
4.3 CONCEPTO DE BANCA CENTRAL
Como ya se dijo, la actividad bancaria, originariamente, se dej a la simple
iniciativa particular y a las leyes del mercado, la banca central nace, precisamente dentro
de esta tendencia; pero a medida se dio la evolucin de todas sus instituciones, fue
convirtindose en una actividad de inters propiamente estatal (Ver 5.1.1) al grado que en
la actualidad no se puede concebir, la actividad bancaria y ms propiamente un sistema
financiero, que no tenga como organismo superior un banco central, que est a su cabeza,
que regule y coordine las actividades y funciones propias de los dems bancos.
Los sistemas de manejo monetario se sustentan en la existencia en cada pas de un
banco central habilitado para cumplir los acuerdos, desarrollar las polticas monetarias y
mantener las lneas de decisin acordadas en el mbito internacional.
6/ Luis Rib Duran. Op. Cit.
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Se considera al Banco Central de Reserva de El Salvador como la suprema
autoridad monetaria nacional; adems, como el banco de bancos y agente financiero del
gobierno.
4.4 CONCEPTO DE INSTITUCIONES BANCARIAS
Se entender en esta tesis que bancos son las instituciones que teniendo calidad de
empresas mercantiles se dedican a la banca; dicho de otra manera, que se dediquen al
ejercicio normal y permanente de comprar y vender el uso de capitales que pueden
provenir de muy diversas fuentes, dependiendo de la naturaleza del Banco (Bancos
privados, mixtos, oficiales) En trminos ms sencillos, se dedican a mediar las
operaciones sobre dinero y sobre ttulosvalores.
Lgicamente, en referencia a los establecimientos de crdito que se constituyen
como sociedades por acciones de capitales fijos y que, segn su naturaleza, pueden sus
operaciones dirigirse a muy diversos fines: (1) Recepcin de dinero en depsitos (sea en
libretas de ahorro, cuentas corrientes, custodia en cajas fuertes) u otros bienes muebles de
los particulares; (2) descuentos de documentos; (3) fomento agrcola e industrial; (3)
prstamos hipotecarios.
En trminos poco precisos, los bancos reciben del pblico capitales ociosos y los
ponen a disposicin de inversiones productivas y de igual manera negocian con valores.
Los bancos pueden tener la calidad de oficiales cuando sus acciones y por ende sus
capitales pertenecen al Estado o se fundan con iniciativa y fondos de ste; pueden ser
mixtos, si hay una cantidad de acciones en propiedad de particulares y otra en poder
estatal.
Segn la Ley de Bancos, aquellas instituciones que actan de manera habitual en el
mercado financiero, haciendo llamamiento al pblico para obtener fondos a travs de
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depsitos, la emisin y colocacin de ttulosvalores o cualquier otra operacin pasiva,
quedando obligados directamente a cubrir el capital principal, intereses y otros accesorios,
para su colocacin en el pblico en operaciones activas, son las instituciones llamadas
bancos. Art. 2.
4.5 CONCEPTO DE CRDITO
La palabra crdito lleva consigo la idea de creer y tener confianza, pues implica la
existencia de un acreedor y un deudor. Tambin conlleva a una obligacin 7/.
En cuanto al tema de sta tesis, crdito, es el contenido bsico de toda operacin
bancaria y, por tanto, de cualquier contrato bancario. La idea fundamental del crdito es la
de aplazamiento o dilacin en la prestacin debida, generalmente consistente en la entrega
de una suma de dinero. Cuando en el crdito predomina el sentido de anticipo, se habla de
crdito financiero, financiacin o negocio inmediato de crdito, que se caracteriza por la
cesin inmediata de disponibilidad de dinero (contratos financieros). Se habla, en cambio,
de mediacin en la adquisicin de crdito cuando la operacin facilita la obtencin del
crdito mediante otra operacin (as, el mandato de crdito8/). Segn la duracin, se
distingue entre crdito a corto plazo, crdito a medio plazo y crdito a largo plazo. Segn
el destino del dinero obtenido, se diferencia el crdito de consumo (destinado a los
7/ Obligacin tanto para el acreedor como para el deudor, pues una vez vencido el plazo el deudorpuede caer en mora y el acreedor a su vez, tambin puede caer en mora de recibir.8/ Este contrato de garanta surge como consecuencia de una relacin contractual de mandato, por loque puede tambin denominarse mandatum qualificatum. El mandante encarga a su mandatario que concedaun crdito a un tercero beneficiario. Si el mandatario cumple el encargo se convierte en acreditante de larelacin crediticia en la que el tercero beneficiario ser el acreditado. Y, como consecuencia de ello, quedarestablecida una relacin de fianza entre el mandante y el mandatario respecto al importe del crdito otorgado.El mandante responder frente al mandatario como fiador de las obligaciones asumidas por el acreditado. Por
lo tanto, se habr establecido entre mandante y mandatario una relacin de fianza por deuda futura. Endefinitiva, es una fianza por la deuda que el afianzado contraer frente a un tercero por encargo del fiador.Luis Rib Durn Op. Cit.
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particulares, para satisfacer necesidades corrientes), del crdito productivo (destinado a las
empresas, para satisfacer sus necesidades de financiacin e inversin).
4.6 CONCEPTO DE OPERACIONES BANCARIAS
Las operaciones bancarias tienen un fundamento bsico y es el crdito, quin es el
deudor y quin el acreedor es el dilema principal; los bancos pueden ser acreedores pero
tambin pueden ser deudores. De la solucin al dilema anterior surge la gran divisin de
las operaciones bancarias pues aclara que stas sean activas, pasivas o neutras. Partiendo
lgicamente del inters de los bancos; as, si los bancos son acreedores, se trata de
operaciones activas, pues hacemos referencia a la parte de su patrimonio llamada activo; de
ser lo contrario y los bancos hagan el papel de deudores, pues, se trata de operaciones
pasivas, en referencia a la parte del patrimonio de los bancos llamada pasivo. Si en la
operacin los bancos no son ni una ni otra cosa, pues son operaciones neutras.
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CAPTULO V
CUADRO JURDICO-CONCEPTUAL
5.1 NATURALEZA JURDICA DEL DERECHO BANCARIO
Aclarado un punto tan importante como es la nocin global de las instituciones que
de una manera legtima trafican, administrando y utilizando las especies monetarias, queda
pendiente lo que es la naturaleza jurdica del Derecho Bancario. Cules son las doctrinas
que influyen sobre l y las reglas especficas que lo rigen, lo mismo que las materias que
regula.
Del concepto proporcionado por algunos tratadistas del derecho se puede iniciar
todo un debate con respecto a la naturaleza jurdica del derecho bancario, por ejemplo,
Manuel Ossorio hace esta referencia Que exista un Derecho Bancario como rama
autnoma, separada del Derecho Comercial, es tema muy discutido y se pronuncian por la
negativa la mayora de la doctrina.9/ Pero con esto, el seor Ossorio, lejos de dar una
solucin al problema planteado, deja una interrogante sin respuesta, limitndose a aclarar
que la mayora de autores se niegan a darle autonoma al derecho bancario.
Por su parte Luis Rib Duran hace referencia a las normas que se aplican al
Derecho Bancario y que, fundamentalmente, se integra por normas de Derecho
administrativo, mercantil, civil y fiscal. As pues, puede distinguirse entre un Derechopblico Bancario (relativo a las normas administrativas y fiscales), y un Derecho privado
Bancario (referente a las normas civiles y mercantiles) aplicables a los contratos que
realiza con sus clientes.
Ninguno de los autores citados est muy prximo a aclarar cul es la naturaleza
jurdica del derecho bancario, por el contrario pareciera que han intentado utilizar el
9/ Manuel Ossorio. Op. Cit. Pg. 316.
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mtodo socrtico de enseanza, haciendo preguntas, nunca dando respuestas, cosa que podra
ser til a efecto de estimular y profundizar el debate en torno al tema en cuestin, cosa que
nos llevara a deducir una respuesta apegada a la lgica jurdica de la realidad salvadorea.
En cuanto a la pregunta, dnde ubicar al derecho bancario para efecto de darle una
adecuada naturaleza jurdica, resulta sencillo a simple vista, sobre todo si admitimos el
hecho de incluirlo dentro del derecho mercantil, pues as estaramos ante una de tantas
especialidades que se ubican en el derecho privado, de corte civilista; sin embargo, en el
derecho bancario y como bien se dijo ya, se aplican otras normas del derecho, tales como
algunas aplicaciones del derecho fiscal y administrativo que no son parte del derecho
privado, sino del derecho pblico, pero tampoco se puede dejar de lado el hecho que se
tienen que tomar en cuenta algunas reglas del derecho mercantil y civil.
Decir, por otro lado, que el derecho bancario pertenece a una u otra categora es
irresponsable, como irresponsable sera afirmar que se trata de un derecho hbrido, con esto
se caera adems en el reduccionismo simplista.
El derecho bancario como tal, tiene su propia naturaleza como su propia
configuracin dentro del Derecho.
Existe toda una conceptualizacin que atae directa y exclusivamente al Derecho
Bancario, lo mismo que un conjunto ms o menos completo de leyes que lo regulan y le
dan vida jurdica propia, es as como debe estudiarse como una rama autnoma, por lo
menos para aspectos acadmicos. El marco jurdico del Derecho Bancario, determina su
naturaleza. Sin embargo es necesario un Cdigo Bancario para efecto de considerarlo
totalmente autnomo.
Las operaciones realizadas por los bancos, es decir, todo aquello que se puede
considerar actividad bancaria se regula por las siguientes leyes: Ley de Bancos, Ley
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Orgnica del Banco Central de Reserva de El Salvador, Ley Orgnica de la
Superintendencia del Sistema Financiero, Ley de Privatizacin de Bancos Comerciales y
de las Asociaciones de Ahorro y Prstamo, Ley del Mercado de Valores, Ley Orgnica de
la Superintendencia de Valores y Ley de Saneamiento y Fortalecimiento de Bancos
Comerciales y Asociaciones de Ahorro y Prstamo, Ley de Intermediarios Financieros no
Bancarios; y en forma supletoria, por las disposiciones del Cdigo de Comercio y dems
Leyes de la Repblica, en lo que fueren aplicables.10/
De la concurrencia de todas estas leyes se puede deducir alguna idea de hacia donde
se orienta la naturaleza jurdica del Derecho Bancario y ciertamente en buena medida se
inclina hacia el derecho pblico, pero tambin es cierto que en otro buen porcentaje se
inclina al derecho privado. Lgicamente, el Derecho Bancario como derecho privado no es
independiente, se relaciona con otras ramas del derecho, pblico y privado
Ya se ha mencionado, citando a algn autor que distingue entre un Derecho
Bancario Pblico y un Derecho Bancario Privado.
Por ser una idea bastante lgica, en esta tesis, se sostendr a un Derecho Bancario
en dos dimensiones, en su dimensin pblica y en su dimensin privada.
Si bien existe una tendencia bastante pronunciada y aceptada que consiste en dar a
todas las ramas del derecho una esencia por lo menos de derecho pblico, debido a quetodas ellas buscan fundamentalmente cuestiones como seguridad jurdica y justicia que
ataen a la naturaleza misma del Estado; dicho de otra manera que modernamente se ha
tratado de publificar al derecho privado.
Es oportuno hacerse una pregunta Ser que existen dos derechos bancarios? En
tanto que venimos hablando de un derecho bancario pblico y un derecho bancario
10/ Art. 1 de la Ley de Bancos.
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privado, pues la respuesta es no, pues no se trata de dos derechos bancarios, estamos frente
a un derecho autnomo, independiente y nico que se orienta en dos dimensiones,
dimensin pblica y dimensin privada.
Las normas jurdicas que pertenecen al Derecho Pblico Bancario son: Ley de
Bancos, Ley Orgnica del Banco Central de Reserva de El Salvador, Ley Orgnica de la
Superintendencia del Sistema Financiero, Ley de Privatizacin de Bancos Comerciales y
de las Asociaciones de Ahorro y Prstamo, Ley del Mercado de Valores, Ley Orgnica de
la Superintendencia de Valores y Ley de Saneamiento y Fortalecimiento de Bancos
Comerciales y Asociaciones de Ahorro y Prstamo, y Ley de Intermediarios Financieros
no Bancarios.
Las normas jurdicas aplicables a la actividad bancaria, que corresponden al
derecho civil y por lo tanto son parte del derecho privado bancario son: El Cdigo de
Comercio y algunas normas generales, del Cdigo Civil.
Para efecto de darle la trascendencia debida al Derecho Bancario, es necesario
ubicarlo dentro del derecho pblico y considerarlo un tema de inters netamente estatal,
tanto en la regulacin de la creacin de bancos y otras instituciones similares, as como en
la intervencin de estos por parte del Estado, por ser una cuestin que atae al desarrollo
social y econmico.
5.1.1 DERECHO PBLICOBANCARIO
El Derecho Bancario ha tenido su propio desarrollo evolutivo y sus propias
caractersticas que han definido su naturaleza; de hecho la actividad bancaria ha pasado de
ser una simple iniciativa privada, sometida a la voluntad de los particulares para
convertirse en una funcin propia del Estado y en algunos casos en una actividad
rigurosamente intervenida, regulada y fiscalizada por ste.
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Incluso se puede hablar de casos donde el servicio bancario se ha nacionalizado de
tal manera que solamente pueda ser prestado por el Estado a travs de organismos creados
por l; an y cuando por la va de la concesin administrativa se permita a los particulares
desarrollar temporalmente las actividades que le son propias al Estado, ejemplo tpico la
banca nacionalizada.
Cualquiera que sea el caso, el ejercicio de la banca est siempre sometido a las ms
estrictas normas, tanto para el nacimiento de las personas jurdicas que tienen por objeto eldesarrollo de actividades bancarias, como para la realizacin de stas mismas, en el sentido
que deben someterse a todas las limitaciones, ya sea que vengan del legislador comn o de
organismos especializados que estn facultados para dictar leyes en sentido material.
Muchas legislaciones han optado por dar al Derecho Bancario una naturaleza
pblica por tres razones: (a) la importancia de los servicios bancarios; (b) la necesidad
evidente con que estos servicios son demandados por los particulares; y (c) la masificacin
de dicha actividad.
Con todo esto, an y cuando el servicio de la banca sea depositado en manos
particulares, el Estado realiza una fiscalizacin permanente, desde el momento del
nacimiento de los bancos, en tres facetas: (a) autorizacin previa; (b) intervencin
permanente; (c) imposicin de sanciones.
5.1.2 DERECHO PRIVADOBANCARIO
Hasta ahora nos hemos referido a la relacin Estado-Banco; sin embargo existe una
relacin Banco-Cliente que se refiere a un conjunto de vinculaciones patrimoniales; el
Derecho Bancario regula ese conjunto de relaciones patrimoniales que se dan entre la
banca y su clientela. Es en este campo que el Derecho Bancario es asociado con el derecho
mercantil; sin embargo, el hecho que el Derecho Bancario tenga algunos principios
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particulares comunes al derecho comercial no significa que sus principios no sean de muy
destacada particularidad.
Otro fundamento que se suele utilizar para asociar al Derecho Bancario con el
derecho mercantil es la venta del uso del dinero, es decir, los contratos celebrados entre las
entidades de crdito y sus clientes.
El hecho que la costumbre sea una de las fuentes del Derecho Privado Bancario, ya
que por aos ha constituido el sustento de la regulacin entre las entidades bancarias y sus
respectivos clientes, tambin es tomado en cuenta para asimilarlo al derecho mercantil. De
tal manera que antes que hubiera cualquier disposicin legal tipificadora de los contratos se
han celebrado grandes cantidades de contratos innominados, cuyas principales clusulas,
resultado de la actividad profesional, se recogen en las condiciones o reglamentos
generales de las entidades de crdito.
Es, en sntesis, en esa parte en la que los bancos contratan con particulares el uso de
dinero, donde el derecho bancario toma forma de derecho privado, pues se hace en base a
la libertad de contratacin y solamente se respetan lineamientos generales relacionados con
tasas regladas en cuanto a intereses, pero no significa que lo vamos a considerar
tcnicamente de derecho privado.
5.2 CLASIFICACIN DE LA BANCA
En este apartado se har mencin de manera superficial de las clases de bancos que
se pueden encontrar en el sistema bancario. Esta clasificacin se intuye atendiendo a la
naturaleza de las operaciones que particularmente han desarrollado, a travs de su
trayectoria los bancos y que les dan sus caractersticas propias, as:
a) Bancos de Emisin Bancos Centrales. Por regla general se asigna a la Banca
Central la facultad de emitir moneda, por ello los consideraremos lo mismo en ste
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captulo, siendo los encargados de emitir billetes bancarios, operacin realizada
anteriormente por los bancos comerciales, pero que con la centralizacin de la banca surgi
el Banco Central de Reserva, que regularmente es una institucin pblica y dado que
tambin ejercen un control de las reservas de los otros bancos, guardando adems parte de
ellas, garantizando su liquidez, amplan su nombre a de Reserva. Tenemos as al Banco
Central de Reserva de El Salvador.
b) Bancos Comerciales; se trata de instituciones de crdito que operan,
regularmente, a corto plazo, siendo auxiliares del comercio; aceptan los ttulos de crdito
por un descuento convenido; realizan una diversidad de operaciones y generalmente son de
carcter mixto. Captan recursos del mercado, los que utilizan junto con su propio capital y
reservas; atienden requerimientos de recursos de los particulares para gastos de consumo
ordinario.
c) Bancos Financieros o Industriales que se encargan de financiar las actividades de
una gran diversidad de empresas.
d) Bancos Agrcolas que colocan a disposicin sus fondos para crditos del sector
agrcola; no debe confundrseles con los bancos hipotecarios pues no son lo mismo.
e) Bancos de Crdito Hipotecario: Se dedican a conceder prstamos a largo plazo
garantizados con hipotecas, sus crditos se dirigen a diversos sectores de la vida productiva
y son de tres clases, a saber [1] Sociedades constituidas por personas para asegurarse
mutuamente a fin hacer slida la confianza del capitalista para prestar su dinero, no
persiguen lucro, sino asegurar las posibilidades del crdito a sus asociados; [2] Sociedades
formadas por capitalistas para prestar dinero sobre propiedades inmobiliarias, el capital se
forma por acciones; y [3] Instituciones de crdito propiedad del Estado administradas en
forma directa o indirecta por el mismo.
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f) Bancos de Comercio: Son aquellos, cuya actividad es la denominada banca
comercial (commercial banking); es decir, su especialidad es la admisin de depsitos y
en la correlativa concesin de crditos a corto plazo, especialmente para facilitar la
financiacin del capital circulante de las empresas.
g) Bancos de Capitalizacin: Utilizan como instrumento de captacin de fondos el
contrato de capitalizacin, cuyo fin es formar capitales, mediante el ahorro permanente y
constante o mediante el pago de una suma nica. Los recursos as obtenidos se destinan por
los bancos o sociedades de capitalizacin, a constituir reservas tcnicas destinadas a poder
garantizar el reembolso de los capitales los que, a su turno, se invierten en activos lquidos
y seguros.
h) Bancos Fiduciarios: Son los que se dedican a la transferencia de bienes que se les
hace en virtud de la celebracin de un contrato de fiducia mercantil o fideicomiso, en
donde existe la obligacin de destinar los mismos a una especfica finalidad sealada por el
fiduciante o constituyente, que se limita a hacer los encargos de confianza, la mayor parte
de ellos por virtud de con contrato de mandato mercantil. Cuando de contratos de
fideicomiso mercantil se trata, si bien actan frente a terceros como propietarios de los
recursos que utilizan, mantienen un vnculo obligacional con su cliente.
5.3 CARACTERSTICAS DE LA BANCA
5.3.1 AMPLITUD Y COMPLEJIDAD
Esta caracterstica hace posible que esta materia se estudie en un curso especial,
incluso que en algunas universidades se hace como una materia comn independiente,
siempre con la denominacin de Derecho Bancario; debido a que en la actualidad exista
una gran variedad de textos legales que ataen a la actividad bancaria y la gran diversidad
de relaciones que se verifican dentro de su mbito.
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En ciertos periodos de la historia se registr dentro del derecho bancario una fuerte
tendencia a la creacin de nuevos tipos de relaciones y de negocios jurdicos, los cualesbien pudieron enmarcarse en el derecho comn, pero dado las especificaciones y
combinaciones exigieron una rama especial; esto, debido a las exigencias tcnicas de las
operaciones o bien interpretando principios expresos o latentes en el amplio campo de la
legislacin positiva.
5.3.2 HOMOGENEIDAD DE LAS OPERACIONES,EL LIGAMEN ECONMICO YLA FE PBLICA
Todos los factores que llevan a configurar frente a la banca el inters econmico y
jurdico de los depositantes como un inters colectivo; reflejo, ms o menos, de un orden
pblico al que corresponde, formas de garanta y tutela colectiva, ya sea de carcter
patrimonial privado o de carcter pblico.
En cuanto a las generales del derecho bancario podemos decir: que se trata de un
derecho para la circulacin de crditos (mercancas) que debido a su realizacin en masa se
asemeja a las operaciones que se dan en el derecho mercantil; debido a la libertad de
contratacin se dice que es un derecho flexible adems de poseer una gran capacidad de
adecuacin ya que prestan una enorme facilidad en la conclusin de sus operaciones
jurdicas en funcin del aprovechamiento del tiempo y oportunidades y la existencia de
normas que garanticen la seguridad de la circulacin.
El derecho bancario ha retomado de su fuente origen, el derecho mercantil, el
escaso sentido social, es decir, la deshumanizacin que aqul tiene como naturaleza propia;
aunque como una nueva exigencia jurdica a raz de la publificacin del derecho bancario
debe incluirse el llamado inters colectivo.
5.4 FUNCIONES DE LA BANCA
Existe una gran cantidad de criterios y formas de clasificar las funciones de la
banca; para el estudio puramente jurdico, tiene importancia nicamente la que las divide
de la siguiente manera:
A) Operaciones Activas;
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B) Operaciones Pasivas; y
C)
Operaciones Neutras.
En un captulo separado se estudiar ms a profundidad ste tema, de conformidad
al artculo 51 de la Ley de Bancos.
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CAPITULO VI
ANTECEDENTES HISTRICOS DE LA BANCA
6.1EDAD ANTIGUA
Perodo asirio-babilnico: En la edad antigua no existan bancos en el sentido
moderno de la palabra sino que instituciones que se parecan en sus funciones y que tenan
por objeto el depsito de dinero o su equivalente.
En el periodo asirio-babilnico la economa se encuentra alrededor de un eje central
constituido por el rey y la divinidad.
Los bienes son llevados al palacio y al templo, para depositarlo; situacin que se
daba por el simple hecho que las viviendas de los campesinos no eran seguras y podan ser
objeto de cualquier saqueo, en cambio el palacio y el templo ofrecan garantas, puesto que
estaban construidos por muros solidsimos y protegidos por gente armada.
Se desarrollaron los anticipos especialmente en los templos de Samas y Sippar
considerados verdaderos centros de negocios, posteriormente las operaciones bancarias se
laicizaron e intervinieron los anticipos entre particulares.
Periodo Neo-babilnico: Siglo VI AC., surgen las primeras iniciativas individuales
pues el centro o el eje de las operaciones bancarias ya no era el palacio y el templo si no
que se haba desplazado a personas particulares, prueba de ello es que aparecen dos casascomerciales: Igibi de Sippar y Marashu de Nippur sus actividades consistan en dar en
arrendamiento casas y terrenos, posean navos, hacan cultivar las tierras por esclavos, y
como administradores reciben dinero, que a su vez prestan.
Los Hititas: Eran otros habitantes que se haban asentado en Mesopotamia,
actuaban como comerciantes bancarios, sus operaciones las efectuaban con las caravanas;
entre las operaciones que realizaban tenemos: anticipaban crditos a largo plazo, y
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tomaban participacin en negocios inmobiliarios. Sus pagos los realizaban con lingotes de
plata.
Los Hebreos: Dado que la Ley de Moiss prohiba prestar dinero con intereses, el
desenvolvimiento bancario de los hebreos fue lento y toda su actividad bancaria estaba
centrada en el templo el cual conservaba el tesoro sagrado, administra los bienes de los
hurfanos y de las viudas y recibe depsitos de todo el pueblo.
China: En la antigua China, se desarroll un sistema de crdito y de acuacin demoneda, los mercaderes se presentaban entre ellos, a tasas de inters muy elevadas, de
manera que un antiguo proverbio chino deca: "los ladrones al mayoreo, son el inicio de un
banco". Las ms antiguas monedas conocidas por la antigua China fueron conchas
marinas, navajas y seda. En sus inicios era comn la moneda de oro, posteriormente hubo
relaciones de cobre y estao, para monedas ms pequeas, esto vino a generar el
desplazamiento de la circulacin de la moneda de oro.
Se afirma que en la antigua China, se invent la moneda, veinticinco siglos antes de
nuestra era, an antes que en Babilonia en donde emitan moneda fiduciaria. De igual
manera, tenan mtodos contables: usaban letras de cambio y billetes de estado, desde
tiempo inmemorial antes de que fueron descubiertos por los occidentales.
Los Griegos: Los sacerdotes reciban depsitos sin intereses y realizaban
operaciones de crdito agrario.
En el ao 650 AC. en Lidia del Asia Menor aparece la moneda, o sea, el metal
acuado, el surgimiento de la moneda vino a sustituir al trueque y determina la necesidad
de nuevas profesiones como el cambista y el examinador de metal precioso, la funcin del
cambista consiste en aconsejar al cliente inexperto y se efecta pagos por cuenta del
cliente.
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Aparece en esta poca un famoso comerciante llamado Pasin el cual trabajaba
con dinero propio y con dinero ajeno pagando intereses, los depsitos como los retiros de
fondos eran efectuados en efectivo, es decir, ya no en especie sino en dinero y en presencia
de dos testigos.
La Roma Antigua: En este periodo las autoridades asignan a los cambistas un lugar
especifico donde realizar sus actividades llamados tabernae, ya este hecho de designar
un lugar a los cambistas corresponda de hecho a una licencia que consista en el titulo de
argentarius o agente cambista este a su vez era ayudado por un nummulariuso agitador,
por un institor que era una especie de representante legal o apoderado y por un
mensariuso cajero.
El Estado no obstante se preocupo de la propagacin de la usura y de las protestas
del pueblo y fija tasas de inters mximos; Augusto decreto el inters mximo del 4%,
Tiberio el 12%, Alejandro Severo baja otra vez al 4% y Diocleciano en el ao 301 AC.
insisti en la misma medida confirmando el 4%. Posteriormente Constantino anulo los
edictos preexistentes y volvi al 12% ya en esta poca la actividad del banquero era una
profesin codiciada.
6.2EDAD MEDIA.
Abarca la cada del Imperio Romano de Occidente, en poder de loa brbaros,
durante el Siglo V, hasta la toma de Constantinopla por los turcos en el Siglo XV.
Los cambistas: La trasmigracin de los pueblos y el retiro del imperio romano a
Constantinopla haban detenido todo progreso de la vida econmica y, por consiguiente, el
desenvolvimiento de los mtodos bancarios.
El comercio del dinero, en una forma rudimentaria, estaba confiado a los cambistaslocales, nicos que posean una competencia especifica para reconocer las monedas
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acuadas en diversas ciudades y en los numerosos pequeos estados, para reconocer las
falsas, establecer con precisin el contenido del metal precioso, as como su respectivo
peso.
Fue una profesin respetada la de los cambistas, agrupados en verdaderas
asociaciones, que estaban reguladas por estatutos. Tambin recurran a los cambistas los
prncipes para colocar sus propias monedas, acuadas con un titulo siempre decreciente.
Los hebreos en el comercio del dinero: Existan en el mediterrneo colonias de
fenicios, que como se sabe, se dedicaban a los trficos desde los tiempos ms remotos,
mientras sus vecinos, los hebreos, se dedicaban a la agricultura y al pastoreo.
En la primera parte de la Edad Media, estos hebreos, fueron indispensables como
mercaderes. Ligados entre si, por parentesco o relaciones comerciales constituan la base
de los trficos con el mundo delMare Nostrun.
Pero con los Cruzados se desarrollo el comercio de los pueblos occidentales, y
ahora estos ya conocieron nuevas regiones, los hebreos perdieron esa situacin de
privilegio que haban ocupado hasta entonces.
Por consiguiente, se dedicaron a las operaciones financieras, especialmente a
prestar dinero con intereses, volvindose impopulares, como lo son siempre y en todo
lugar, los acreedores.
Los templarios: Fueron los templarios quienes sustituyeron a los hebreos en sus
funciones de banqueros.
Su orden fue fundada en el ao 1118 por Hugo de Payns y por otros ocho
caballeros franceses que haban seguido la Cruzada de Godofredo de Bouillon.
Originalmente se llamaron los Pobres Caballeros de Cristo, y deban fundar una especie
de Gendarmera de Palestina.
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Arrigo I y Juan Sin Tierra confiaron el tesoro del Estado a los Templarios, los
cuales acordaron anticipos a la Santa Sede, al Rey, a los prncipes, a los particulares,
recaudando impuestos, por cuenta de los Estados, en Espaa , Hungra, Inglaterra, abriendo
caminos, fundando iglesias, subvencionando la navegacin y la agricultura.
Durante la Edad Media los caballeros templarios, miembros de una orden militar y
religiosa, no solo almacenaban bienes de gran valor sino que tambin se encargaban de
transportar dinero de un pas a otro. Las grandes familias de banqueros del renacimiento,
como los Medici de Florencia, prestaban dinero y financiaban parte del comercio
internacional.
Ocupaba el trono de Francia Felipe El Hermoso, cuyas dificultades financieras,
causadas por sus empresas militares, eran constantes e intolerables. Haba alterado la
moneda en varias etapas, despojando a hebreos y lombardos e impuesto tributos sobre
bienes eclesisticos, a pesar de la resistencia de Bonifacio VIII.
Felipe El Hermoso acuso a los Templarios de herejes y confisco sus bienes,
siendo arrestados, el 13 de octubre de 1307, en nombre de la Inquisicin, puestos bajo
torturas acabando por confesar haber renegado al Redentor y llevado una vida infame. El
sumo Pontfice declaro disuelta la Orden de los Templarios fueron condenados a muerte y
sus inmensas riquezas acabaron en la caja del Rey.Los genoveses: Se tiene conocimiento de los banchieri desde el siglo XII, as
llamados por que traficaban sentados frente a sus bancos en las plazas pblicas, como los
Trapecistas de la antigedad. Reciban depsitos que invertan sobre todo en operaciones
de cambio martimo, y tambin en una forma asociada llamada commenda,tolerada por la
iglesia. Efectuaban provisiones de fondos por cuenta de sus clientes ya en la misma
Gnova bajo forma de giroconti, ya en el exterior, por medio de sus corresponsales o de
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sus propias filiales, valindose de letras de cambio. Y es exactamente en Gnova, en el ao
1407, cuando aparece el primer banco pblico, en el sentido moderno de la palabra, la
Casa de San Jorge, la que tena dos secciones separadas: Una encargada de recibir los
depsitos, efectuar giroconti, mientras la otra seccin, surgida como administracin
autnoma de la deuda pblica genovesa, acordaba prstamos a los encargados de los
impuestos y a la Repblica, pero sin llegar a hacerlo a los particulares.
Los toscanos: Comerciante sieneses, luquenses y especialmente florentinos
atravesaban los Alpes con sus mercancas, estableciendo filiales por medio de sus
administradores.
De los negocios en especie- muy frecuentada era la feria de Lyn- surgan
automticamente las operaciones de crdito, las de cambio de moneda y las de apertura de
crdito, aunque no derivadas directamente de la entrega de mercancas. Los toscanos,
segn los cronistas de la poca, haban acumulado enormes utilidades y desarrollaron
tambin la tcnica bancaria, instituyendo las letras de cambio, el giro, y el aval. Algunos
cronistas las llaman litterae lombardorum.
Los venecianos: Hay noticias acerca de las funciones de un Monte y Oficina de
prstamos del ao 1171, son inciertas. Posiblemente se trate de una oficina con finalidades
anlogas a las de la Casa de San Jorge de Gnova. En cambio, segn un documento del ao
1270, la Serensima impone por ley a los banqueros conferir una caucin, la que se
depositaba en manos de los cnsules de los mercaderes, que era la autoridad que estaba
encargada de los trficos. En el ao 1523, se instituye una oficina llamada Proveedores de
Bancos con la misin de vigilar a los bancos.
Los Palermitanos: Anlogas disposiciones existan en Sicilia; en Palermo los
banqueros deben conferir una caucin (o fianza equivalente) que garantice la restitucin de
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los depsitos. La apertura de un nuevo banco deba ser objeto de una concesin (o licencia)
especial y era anunciada por el pregonero al son de la trompeta. Los libros del banquero
constituan testimonio probatorio en juicio.
Espaa: En los primeros aos del siglo XV surge en Barcelona una tabla de
cambios-llamada tambin en los textos latinos Tabula Cambiorum-, un banco pblico que
se ocupa de los cambistas, de depsitos y de giroconti. Noticias precisas acerca de la
actividad de este banco no han llegado hasta nosotros, ni siquiera sobre instituciones
similares de Valencia y de Zaragoza. Probablemente se trata de iniciativa estatal o
municipal.
La Liga Ansetica: No existen documentaciones precisas acerca de la formacin de
la Liga Ansetica (Hanse, en alemn medieval, significa unin). Surge en el siglo XII,
originariamente entre Lubeck y Hamburgo, posiblemente con el deseo de proteccin
comn contra la piratera y los abusos de los feudales y posteriormente con una visin de
expansin comercial y poltica.
La liga tena una flota propia, una tesorera comn, trataba asuntos financieros,
conceda prstamos hasta a las casa reinantes para asegurarse concesiones y privilegios
particulares.
6.3 POCA MODERNA
Los Montes de Piedad: La posesin de la prenda fue definida como prueba segura
de la existencia de la deuda. Esto en una sentencia muy peculiar en Ausburgo, ao 1276.
Era grande la necesidad de dinero efectivo que tenan los prncipes, las ciudades,
los comerciantes y los artesanos, debido a que el comercio se estaba intensificando desde
el Siglo XII.
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Pero la iglesia haba puesto un freno formidable al desarrollo de la actividad
crediticia; y como toda mercanca prohibida, el dinero era muy caro; algunos historiadores
hablan de intereses del 80 % al 120%.
En algunos pases ya haban surgido iniciativas, sobre tentativas de breve plazo,
para crear instituciones que tuvieran como fin solamente los intereses de los pobres, sin un
programa de ganancias. Noticias fragmentarias se refieren a la creacin, desde 1198 de un
banco de empeo en Freising, residencia de los duques bvaros. En Salins de la Borgoa,
se hizo una colecta de 20 000 florines de oro para socorrer a los pobres con subvenciones
sobre prenda; esto en el ao 1350.
Los montes de piedad en Italia. El trmino Monte tena originalmente y lo tiene
todava, el significado de cmulo, de conjunto, usado tambin hoy en da en los trminos
de balance: cmulo de mercancas, monte de cdulas. Del mismo origen es, sin duda, la
palabra italianaAmmontare, o la francesa montant.
En sus primeras manifestaciones se utilizo el nombre de montes profani y luego
evolucionaron como montespietatis, en oposicin a las primeras.
Un monje fund enPerusael primer Monte de Piedad. Anteriormente al de Perusa
se haba creado en Orvietoun Monte, probablemente en 1463, que fue el primero en lograr
la aprobacin papal. Otro monte, Bernardino de Feldre, viajando por Italia Central ySeptentrional, impulso la institucin en montes similares.
En un principio los Montes estaban dirigidos por clrigos que proporcionaron
muchos medios, provenientes de la Iglesia, de donaciones, herencias y similares.
Por medio del Concilio Lateranense (15121517) el conciliar los dos extremos, la
ley cannica y las exigencias del mundo laico que proponan agregar ms capitales a los
Montes: con esto sepermitia los Montes conceder y recprocamente pretender intereses,
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pero slo en la medida necesaria para cubrir los gastos de gestin y de administracin. De
este modo se dio un paso muy importante hacia el progreso del derecho bancario.
No todos los Montes de Piedad conservaron la caracterstica inicial; se convirtieron
pronto en Bancos propiamente dichos, especficamente los de Roma y de Bolonia,
llamados institutos para recibir los depsitos provenientes de los litigios jurdicos.
Bajo la direccin eclesistica y laica prosperaron en Italia los Montes de Piedad
hasta fines del siglo XVIII; en 1796 fueron interrumpidos, pues en ese ao Napolen
declar el patrimonio de los Montes, en Bolonia y en otros lugares, presa de guerra,
confiscando las prendas que se hallaban en los almacenes.
Al opacarse la estrella napolenica los Montes volvieron a actividad.
El Monte de Crdito sobre prenda de Ancona, fundado alrededor del ao 1490; el
Monte de Bolonia, Monte de Crdito sobre prenda, constituido en 1473; Monte de Crdito
sobre Prenda y Caja de Ahorros de Faenza, constituido el 12 de octubre de 1491; Banco
del Monte de Lendinara, en 1500; Monte de Crdito sobre Prenda de Lucca, fundado en
1489; Banco del Monte de Miln, instituido en 1483; entre muchos otros.
Muchos bancos de crdito ordinario que todava existen fueron originalmente
simples Montes de Piedad, por ejemplo el Banco de Npoles que fue un Monte de Piedad
en el siglo XVI, se fusion con el Banco del Monte de los Pobres, con el Banco del Pueblo,
con el Banco de San Eligio, con el Banco del Espritu Santo, con el Banco de San
Cayetano y de la Victoria y con el Banco del Salvador; y en el ao 1794 nace el Real
Banco Nacional de las Dos Sicilias.
El Instituto Bancario de San Pablo de Turn (Italia) naci en 1563 con la
denominacin de Compaa de la Fe Catlica bajo la Invocacin de San Pablo.
En Suiza los Montes de Piedad cuentan con una Ley Federal que regula la
institucin, ley que puede ser completada por cada cantn. En general, los institutos de
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prstamo sobre prenda son organismos de derecho pblico, como en Francia y en Italia.
Pero hay tambin particulares o instituciones privadas que, debidamente autorizados,
pueden conceder prstamos sobre prenda.
En Espaa y en Portugal, igual que en Italia y Francia estn sujetos a control
estatal. El ms antiguo es el Monte de Piedad de Madrid fundado en 1702.
En Alemania, contrario a los sermones de Martn Lutero, varias ciudades siguen el
ejemplo italiano creando montes (Leihhuser, en alemn)
En los Estados Unidos y Gran Bretaa no existieron instituciones pblicas en forma
de montes de piedad, esto segn el modelo continental, pero el crdito pignoraticio fue
ejercitado por particulares llamados pawnbrokers, que operaba