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Le Gouvernement de la République d’Haïti et le projet HIPCAR
1er Atelier de formationCas pratiques illustrant l’intérêt d’une législation dans le
domaine des transactions électroniques
République d’HaïtiRépublique d’Haïti, , 17 avril 201317 avril 2013
Présenté par Présenté par Hervé Jacquemin et Pavel JustilienHervé Jacquemin et Pavel Justilien, Consultants UIT, Consultants UIT
Enhancing Competitiveness in the Caribbean through Enhancing Competitiveness in the Caribbean through the Harmonization of ICT Policies, Legislation and the Harmonization of ICT Policies, Legislation and
Regulatory ProceduresRegulatory Procedures
ITU-EC HIPCAR Project ITU-EC HIPCAR Project
Ce document a été produit avec l’aide financière de l’Union européenne. Ce document ne reflète pas nécessairement les positions officielles de l’Union européenne.
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Plan
I. Cas pratiques sur la publicité en ligne
II. Cas pratiques sur la conclusion d’un contrat en ligne
III. Cas pratiques sur la responsabilité des prestataires intermédiaires
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I. Cas pratiques sur la publicité en ligne
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Introduction
Caractéristiques de la publicité en ligne :
Publicité interactive
Publicité personnalisée
(Faible coût)
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Introduction
Bandeaux publicitaires Messages interstitiels Page web et son contenu Référencement payant Courrier électronique (spim / spam / spit) Publicité 2.0 Publicité sur les smartphones Advergames Flux RSS Marketing viral Undercover marketing Etc.
Formes de publicité :
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A. Complexité du cadre normatif
Sources
1.Dispositions légales ou réglementaires
2.Règles d’autorégulation
Terrain généralement fertile pour le développement de l’autorégulation
Avantages / inconvénients de ce mode de régulation (par rapport à la régulation traditionnelle)
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B. Notion de publicité Exemple de définition :
« toute forme de communication destinée à promouvoir, directement ou indirectement, des biens, des services ou l'image d'une entreprise, d'une organisation ou d'une personne ayant une activité commerciale, industrielle ou artisanale ou exerçant une activité réglementée. Pour l'application de la présente loi, ne constituent pas en tant que telles de la publicité : a) les informations permettant l'accès direct à l'activité de l'entreprise, de l'organisation ou de la personne, notamment un nom de domaine ou une adresse de courrier électronique; b) les communications élaborées d'une manière indépendante, en particulier lorsqu'elles sont fournies sans contrepartie financière »
Quid des métatags? Quid de la publicité pour des partis politiques?
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C. Régime général de la publicité
Publicité comparative :
A interdire purement et simplement ou à autoriser sous conditions?
Quelles conditions?
Exemple
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C. Régime général de la publicité
La publicité doit respecter la norme de loyauté qui doit prévaloir entre les entreprises :
Pas de dénigrement Pas de mensonge Etc.
Exemple
Respect de OP et BM, pas de racisme et xénophobie, protection vie privée, pas de discrimination
Exemple
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D. Règles spécifiquement applicables à la publicité en ligne
Règles générales
Principes de transparence et de loyauté• Identification de la publicité
• Identification de l’annonceur
Exemples
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D. Règles spécifiquement applicables à la publicité en ligne
Règles applicables à la publicité par courrier électronique
Principe : consentement préalable? (peut-on le demander par courrier électronique?)
Exceptions
Droit d’opposition
Interdiction de pratiques déloyales propres aux spammeurs
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II. Cas pratiques sur la conclusion d’un contrat en ligne
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Introduction
A. Types de contrats conclus par voie électronique
Objet des contrats
Parties au contrat
Mode de conclusion des contrats
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Introduction
B. Conclusion et exécution du contrat
Contrat conclu et exécuté en ligne :
Ex.: téléchargement d’un logiciel payant
Contrat conclu en ligne et exécuté hors ligne :
Ex.: commande d’une pizza en ligne et livraison à domicile
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Introduction
Distance
Recours aux technologies de l’information et de la communication
C. Caractéristiques des contrats conclus par voie électronique
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I. Règles visant à garantir la transparence et à protéger le consentement
A. Obligations d’information prescrites par des textes légaux ou réglementaires
1. A n’importe quelle étape du processus contractuel
Données d’identification du prestataire
Quid des données permettant de le contacter? (téléphone? Formulaire de contact? Email?)
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I. Règles visant à garantir la transparence et à protéger le consentement
2. Au stade précontractuel
Quelles infos? Langue Étapes techniques Moyens techniques pour identifier et corriger les erreurs Archivage et accès
Cment communiquer les infos? Formulation claire, compréhensible et non équivoque Communication des infos d’une manière permettant de les
conserver et de les reproduire
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I. Règles visant à garantir la transparence et à protéger le consentement
2. Au stade précontractuel
Identité entreprise et adresse géographique Caractéristiques essentielles du bien et du service Droit de rétractation Etc.
Sans équivoque, de manière claire et compréhensible, par tout moyen adapté à la technique de communication utilisée
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I. Règles visant à garantir la transparence et à protéger le consentement
3. Juste après la formation du contrat
Accusé de réception sans délai injustifié et par voie électronique
• Contient un récapitulatif de la commande
Confirmation de certaines informations• Quoi ? Confirmation de certaines infos + Dt rétractation + adresse
pour réclamation + services AV et garanties + C° résiliation
• Comment? Ecrit ou un autre support durable
• A quel moment? Biens / services
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I. Règles visant à garantir la transparence et à protéger le consentement
B. Mise en place de moyens techniques permettant de corriger les erreurs
Avant la passation de la commande, le prestataire met à la disposition du destinataire du service les moyens techniques appropriés lui permettant d'identifier les erreurs commises dans la saisie des données et de les corriger
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I. Règles visant à garantir la transparence et à protéger le consentement
C. Droit de rétractation
1. Information relative au Dt de rétractation
2. Mécanisme Délai de 14 jours calendrier Point de départ (biens/services) Sans pénalité et sans indication de motif (seuls frais sont les frais directs de
renvoi) Notification envoyée avant l’expiration du délai Entreprise doit rembourser dans les 30 jours
3. Exceptions au droit de rétractation
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Dans les (14) jours calendrier à partir du lendemain du jour de la livraison du produit ou à partir du lendemain du jour de la conclusion du contrat de service
Livraison
Délai de rétractation
14 jours
Commande
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Forme de la notification : Envoyée (et pas reçue) avant l’expiration du délai Par écrit ou sur un support durable
Livraison
Délai de rétractation
Commande
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I. Règles visant à garantir la transparence et à protéger le consentement
D. Conditions générales
1. Opposabilité des conditions générales
2 conditions à respecter pour que les conditions générales soient opposables :
Le cocontractant contre lequel elles sont invoquées doit avoir eu la possibilité de les connaître, de manière effective, avant la conclusion du contrat
L’acceptation doit être certaine (mais rien n’empêche qu’elle soit tacite)• Click wrap agreement• Browse wrap agreement
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I. Règles visant à garantir la transparence et à protéger le consentement
D. Conditions générales
1. Opposabilité des conditions générales
Cas pratiques Sur le site web d’un commerçant, le lien hypertexte renvoyant vers les
conditions générales figure uniquement sur la page d’accueil du site. Sur le site web d’un commerçant, la rubrique dans laquelle se trouvent
les conditions générales est intitulée « avertissement » (quid si l’intitulé est « informations diverses » ou « mentions légales » ?).
Le commerçant propose une version complète et une version vulgarisée de ses conditions générales et, à l’analyse, des contradictions sont constatées entre les deux versions.
Devant la mention « J’accepte les conditions générales », la case a été préalablement cochée par le commerçant.
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I. Règles visant à garantir la transparence et à protéger le consentement
D. Conditions générales
2. Formalités à observer
Les clauses contractuelles et les conditions générales communiquées au destinataire doivent l'être d'une manière qui lui permette de les conserver et de les reproduire
3. Validité des clauses contenues dans les conditions générales
Clauses limitatives ou exonératoires de responsabilité
Clauses abusives?
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II. La formation du contrat d’un point de vue statique et dynamique
A. Formation du contrat d’un point de vue statique
Consentement non vicié Cause licite Objet certain Capacité
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II. La formation du contrat d’un point de vue statique et dynamique
B. Formation du contrat d’un point de vue dynamique
1. Rencontre de l’offre et de l’acceptation
Offre Acceptation
2. Lieu et moment de la conclusion du contrat
Théories élaborées pour résoudre les difficultés rencontrées en matière de contrats entre absents
Application à l’environnement numérique?
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III. Facturation et paiements électroniques
A. Facture électronique
B. Paiements électroniques Comment protéger l’utilisateur de services de paiement en cas
d’utilisation non-autorisée du moyen de paiement?• Mesures techniques
• Mesures légales (préventives et curatives)
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B. Paiement électronique
Payeur
Emetteur Acquéreur
Marchand
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B. Paiement électronique
1. Transparence et loyauté
Opérations de paiement couvertes par un contrat-cadre Contrat-cadre en tant que tel
• O° information (PSP, service de paiement, frais, sécurité, etc.)
• Support papier ou autre support durable
Opérations de paiement individuelles• Avant ou après l’opération
• Opérations de faible montant
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B. Paiement électronique
2. Sécurité et responsabilité en cas d’opération de paiement non-autorisée
a. Mesures préventives
O° imposées au prestataire
Dispositifs de sécurité personnalisés O° information
O° imposées au payeur
Utilisation de l’instrument de paiement Sécurité de l’instrument de paiement et de ses dispositifs de sécurité
personnalisés
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B. Paiement électronique
3. Sécurité et responsabilité en cas d’opération de paiement non-autorisée
b. Mesures curatives en cas d’opération de paiement non-autorisée
Notification perte, vol, détournement ou toute utilisation non-autorisée
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B. Paiement électronique
3. Sécurité et responsabilité en cas d’opération de paiement non-autorisée
b. Mesures curatives en cas d’opération de paiement non-autorisée
Opération de paiement non-autorisée après notification
Responsabilité du PSP
Sauf fraude du payeur, à démontrer par le PSP
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B. Paiement électronique
3. Sécurité et responsabilité en cas d’opération de paiement non-autorisée
b. Mesures curatives en cas d’opération de paiement non-autorisée
Opération de paiement non-autorisée avant notification
Si fraude ou non-respect des O° incombant au payeur (intentionnellement ou suite à une négligence grave)
• Payeur doit supporter toutes les pertes
• Exemples de négligence grave
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b. Mesures curatives en cas d’opération de paiement non-autorisée
Opération de paiement non-autorisée avant notification
Pas de fraude ou non-respect des O° incombant au payeur (intentionnellement ou suite à une négligence grave)
Responsabilité du payeur limitée à 150 EUR
Aucune responsabilité du payeur si
• Instrument de paiement utilisé sans présentation physique et sans identification électronique
• Instrument de paiement copié par un tiers ou indûment utilisé (et instrument de paiement en possession du payeur)
B. Paiement électronique3. Sécurité et responsabilité en cas d’opération de paiement non-autorisée
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B. Paiement électronique
3. Sécurité et responsabilité en cas d’opération de paiement non-autorisée
c. Conséquences pour le marchand
Déterminé conventionnellement
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II. Cas pratiques sur la responsabilité des prestataires intermédiaires
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I. La responsabilité des auteurs et éditeurs de contenus
Responsabilité civile ou pénale
Responsabilité du fait personnel
Faute-dommage-lien de causalité
+ Présomptions de responsabilité (du fait d’autrui – parents, instituteurs, etc.)?
Droit de réponse?
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II. La responsabilité des prestataires intermédiaires sur les réseaux
A. Principes généraux
Exemples
Exonération de responsabilité sous condition
Couvre tous types d’activités illicites Atteintes à la vie privée, au dt auteur, pratiques du commerce,
diffamation, etc.
Portée limitée : Seuls certains types d’activités sont concernés
• Activité de simple transport• Stockage temporaire sous forme de cache• Hébergement
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II. La responsabilité des prestataires intermédiaires sur les réseaux
B. Obligation générale/particulière de surveillance
Pas d’obligation générale de surveillance
Pas d’obligation de faire des contrôles a priori But : éviter censure + difficile à mettre en œuvre économiquement Mais : prestataire peut faire des contrôles volontairement Illustration
Obligation particulière de surveillance peut être imposée Obligation de collaboration
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II. La responsabilité des prestataires intermédiaires sur les réseaux
C. Activités bénéficiant d’une exonération de responsabilité :
Activité d’hébergement
Hypothèse visée :
fourniture d'un service de la société de l'information consistant à stocker des informations fournies par un destinataire du service
Exonération de responsabilité à condition :
1° qu'il n'ait pas une connaissance effective de l'activité ou de l'information illicite, ou, en ce qui concerne une action civile en réparation, qu'il n'ait pas connaissance de faits ou de circonstances laissant apparaître le caractère illicite de l'activité ou de l'information; ou
2° qu'il agisse promptement, dès le moment où il a de telles connaissances, pour retirer les informations ou rendre l'accès à celles-ci impossible et pour autant qu'il agisse conformément à la une procédure spécifique.
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II. La responsabilité des prestataires intermédiaires sur les réseaux
C. Activités bénéficiant d’une exonération de responsabilité
C.3. Activité d’hébergement
Regard critique Position inconfortable du prestataire Quand ont-ils une connaissance effective d’une activité ou d’une
information illicite? Les PR ont-ils la cptce, l’expérience et le temps pour jouer ce nouveau
rôle?
Quid procédure de notice and take down?
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II. La responsabilité des prestataires intermédiaires sur les réseaux
D. Application au web 2.0
Eléments caractéristiques du web 2.0
Exemples :
Réseaux sociaux Sites de partage de contenus Blogs Wikis Places de marché électroniques Etc.
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II. La responsabilité des prestataires intermédiaires sur les réseaux
D. Application au web 2.0
Notion d’hébergement?
Se référer à la nature de l’activité exercée, pas au type d’opérateur (un même acteur peut dc exercer plusieurs activités)
Distinction entre
• Fonction technique (stocker les infos sur le serveur)
• Toute forme de stockage des infos sur le net (offrir une structure d’accueil des données mises en ligne sur le site par l’utilisateur)
Hébergeur / éditeur
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II. La responsabilité des prestataires intermédiaires sur les réseaux
D. Application au web 2.0
Illustrations
Sites de partage de contenus
Flux RSS
Sites de référencement payants
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II. La responsabilité des prestataires intermédiaires sur les réseaux
D. Application au web 2.0
Illustrations
Forum de discussion
Blogs
Places de marché électroniques
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MERCI MERCI
Hervé Jacquemin et Pavel Justilien
Consultants UIT
http://www.itu.int/ITU-D/projects/ITU_EC_ACP/
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Union Internationale
des Télécommunications
Engagée à connecter le monde