De kunst van het bepalen van de optimale transactiestructuur
Manon den Boer
Roderik BouwmanDeze presentatie is
beschikbaar op legalbusinessday.nl
Onderwerpen
Casus en juridische mogelijkheden
Gebruik Coöperatie als overnameholding
Nieuwe ontwikkelingen op gebied van fiscale renteaftrek voor overnamefinanciering: De “Sprinkhanenbelasting”
Bestaat de optimale transactiestructuur?
08-09-2011DLA Piper - Legal Business Day 2011 - De optimale transactiestructuur 4
Casus
Niet-beursgenoteerd Technologiebedrijf (verkoop, distributie, productie, R&D)
Verkoper
Blue Chip Holding B.V.
Blue Chip DE gmbH
Blue Chip NL B.V.
Blue Chip USA Inc.
100% 100% 100%
100%
08-09-2011DLA Piper - Legal Business Day 2011 - De optimale transactiestructuur 5
Casus
100% overname door Nederlandse of buitenlandse koper (USA/EU) van Blue Chip Holding B.V.
Koopsom wordt intern (groepslening) en/of extern (banklening) gefinancierd
08-09-2011DLA Piper - Legal Business Day 2011 - De optimale transactiestructuur 6
Transactiestructuren
Keuzemogelijkheden Koop: aandelen transactie
activa/passiva transactie
Combinatie
Koper Tip: houdt rekening bij keuze met post-acquisitie integratie van Blue Chip Holding (IP planning, debt push down, rationalisering juridische groepsstructuur)
Belangrijkste verschillen juridisch: leveringsvereisten
Koper Tip: maak inventarisatie activa/passiva om te zien hoeveel werk daarbij komt kijken
Transactiestructuren
Fiscaal: NL Verkoper:
- in Nederland deelnemingsvrijstelling bij verkoop aandelen Blue Chip Holding: verkoopwinst onbelast, verkoopverlies niet aftrekbaar
- verkoopkosten niet aftrekbaar
Koper:
- geen afschrijving op aandelenkoopprijs Blue Chip Holding mogelijk
- geen step up (verhoogde afschrijvingsbasis) voor activa
- aankoopkosten niet aftrekbaar
Koper Tip: vraag om gesplitste adviseurrekeningen!
Garantie- en ‘earn out’ betalingen onbelast/niet aftrekbaar!
Voorbereidende handelingen: juridische afsplitsing, fiscaal lastig i.v.m. 3 jaars-vervreemdingsverbod
08-09-2011DLA Piper - Legal Business Day 2011 - De optimale transactiestructuur 7
Vorm overnameholding
Met name bij internationale overnames: Coöperatie populair!
Voordelen:
Juridisch: flexibiliteit
(i) geen minimum kapitaal
(ii) geen kapitaal vereisten en formele kapitaalsbescherming
(iii) geen accountantsverklaringen
Fiscaal:
(i) niet onderworpen aan dividendbelasting (15%)
(ii) Belastingdienst: toestemmingseis toetreding en vervanging leden
(iii) deelnemingsvrijstelling (voor carried interest structuren)
(iv) hoe lang nog?
Flex BV: in aantocht!
08-09-2011DLA Piper - Legal Business Day 2011 - De optimale transactiestructuur 8
08-09-2011DLA Piper - Legal Business Day 2011 - De optimale transactiestructuur 9
Vorm overnameholding
NL BC DochtersNL BC Dochters
Buitenlandse Koper(s)
Coöperatie
Blue ChipHolding
Buitenlandse BC Dochters
2de Lid
Transactiefinanciering
Fiscale renteaftrek overnamefinanciering:
1. Bepaalt in praktijk veelal juridische overnamestructuur
2. Aftrek op operationele winst van (a) Koper en/of (b) Blue Chip Holding en NL/Buitenlandse dochters. In NL Vpb besparing van 25% (2011)
3. Rentelastallocatie afhankelijk van o.a. interne/externe financiering, renteabsorptievermogen bij Koper/Blue Chip groep
4. Gebruikelijke techniek in Nederland bij aandelentransactie: fiscale eenheid (in buitenland: consolidated tax group)
08-09-2011DLA Piper - Legal Business Day 2011 - De optimale transactiestructuur 10
08-09-2011DLA Piper - Legal Business Day 2011 - De optimale transactiestructuur 11
Acquisitiestructuren-Fiscale eenheid planning
*fiscale eenheid Vpb2:207c BWBV/Coop Buitenlandse Koper
NL BC DochtersNL BC Dochters
(Buitenlandse) Koper(s)
NL OvernameHolding **
Blue ChipHolding
Buitenlandse BC Dochters
rente/aflossing
lening
rente/aflossing
Intra-groep lening
Bank *
**
Transactiefinanciering
Bij externe financiering: welk zekerhedenpakket?
1. Verpanding aandelen Blue Chip Holding; stemrechtstructurering-fiscale eenheid consequenties!
2. Verpanding activa (voorraden; bankrekeningen)
Let op verbod artikel 2:207c BW (verbod op financial assistance)
Koper Tip: wacht niet met structurering financiering en zekerheden tot het laatste moment
08-09-2011DLA Piper - Legal Business Day 2011 - De optimale transactiestructuur 12
Transactiefinanciering
Huidige renteaftrekbeperkingen:
- in Nederland: 1. Anti- winstdrainage: geen renteaftrek, van toepassing op
groepsleningen en gegarandeerde externe leningen. Reikwijdte beperkt bij overnames!
2. Thin cap: bovenmatige renteaftrekbeperking op groepsleningen. Gegarandeerde externe lening valt onder bereik, tenzij garanties enkel ter verbetering leningsvoorwaarden.
Mogelijk strijd met EU recht (Scheuten SolarTechnology: ECJ C-39709). Koper Tip: behoudt rechten voor!
- Buitenland: soortgelijke regelingen
08-09-2011DLA Piper - Legal Business Day 2011 - De optimale transactiestructuur 13
Transactiefinanciering
'Nieuwe' renteaftrekbeperking overnamefinanciering in aantocht !!
Aangekondigd in Fiscale Agenda d.d. 14 april 2011, wetsvoorstel verwacht met Prinsjesdag 2011!
Achtergrond: werkwijze buitenlandse durfkapitalisten
"Ik wil een einde maken aan een excessieve vreemd vermogen financiering, waarbij buitenlandse sprinkhanen de grazige groene Nederlandse weiden komen leegvreten en waarbij de winst van een gezond Nederlandse bedrijf helemaal wordt opgevreten door de rente op leningen van de overnemer. Dat is ongezond".
Staatssecretaris Frans Weekers interview VNO-NCW 27-4-2011
08-09-2011DLA Piper - Legal Business Day 2011 - De optimale transactiestructuur 14
Transactiefinanciering
08-09-2011DLA Piper - Legal Business Day 2011 - De optimale transactiestructuur 15
Uitgangspunt: bestrijding excessieve renteaftrek voor overnameholdings en tegelijkertijd reële financieringsverhoudingen ontzien
Zoveelste wetsvoorstel over renteaftrekbeperkingen; zicht op onderlinge samenhang met bestaande regelingen steeds lastiger
Brede steun Tweede Kamer
Budgettaire opbrengst: volgens Staatsecretaris € 165 miljoen; meningen lopen sterk uiteen!
Inwerkingtreding: 1-1-2012, echter materieel terugwerkende kracht voor overnames vanaf 2007
Transactiefinanciering
Contouren renteaftrekbeperking inmiddels zichtbaar:
1. Geldt zowel voor bankrente als groepsrente
2. Rentedrempel van Euro 500K: ontzien van kleine overnames, geen uitzondering voor MBO’s
3. 3:2 VV/EV verhouding van fiscale eenheid: Excessieve schuld = totale schuld minus 1,5 x fiscaal eigen vermogen van fiscale eenheid overnameholding- Blue Chip Holding/NL dochters
4. Fiscaal eigen vermogen wordt gecorrigeerd voor:
- waarde deelnemingen buiten de fiscale eenheid (Blue Chip Germany & USA)
- Goodwill gat: initiële toevoeging aan fiscaal eigen vermogen, vervolgens jaarlijks met 10% verlaagd
08-09-2011DLA Piper - Legal Business Day 2011 - De optimale transactiestructuur 16
Transactiefinanciering
5. Renteaftrekbeperking; beperkt tot eigen winst van overnameholding, uitzondering voor gezonde financieringsverhoudingen (binnen 3:2 VV/EV ratio)
6. Bij excessieve financiering, geen renteaftrek over bovenmatig deel overnamefinanciering carry forward regeling niet-aftrekbare overnamerente
7. Geen escape/tegenbewijsregeling
8. Alleen overnames voor 1-1-2007 worden ontzien! Verder geen overgangsrecht beoogd!
9. Vergaande consequenties: - hogere vennootschapsbelastinglast
- verlaging cash posities - hogere externe financieringslasten
- terugval investeringsmogelijkheden!
08-09-2011DLA Piper - Legal Business Day 2011 - De optimale transactiestructuur 17
08-09-2011DLA Piper - Legal Business Day 2011 - De optimale transactiestructuur 18
Belangrijke Tip: Voorkom verrassingen: check impact op renteaftrek aanwezige overnamefinanciering voor alle overnames vanaf 2007!
Daarnaast ook nog dichting Bosal gat;
- ziet op beperking aftrekbare rente op financiering voor aankoop Nederlandse (buiten fiscale eenheid) en buitenlandse deelnemingen
- contouren nog niet bekend! Verrassing op Prinsjesdag
Douceurtje: verlaging Vpb tarief naar 24%
Transactiefinanciering
Conclusies
Conclusies:
Praktijk: aandelentransacties
Internationale overname: gebruik coöperatie
Renteaftrekbeperking overnameholdings
Bestaat de optimale transactiestructuur nog wel?
08-09-2011DLA Piper - Legal Business Day 2011 - De optimale transactiestructuur 20
Contact
Roderik BouwmanE: [email protected]: 020 5419 894
Manon den BoerE: [email protected]: 020 5419 871
08-09-2011DLA Piper - Legal Business Day 2011 - De optimale transactiestructuur 21
legalbusinessday.nl
Twitter mee over Legal Business Day: #LBD11 #dlapiper