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Exit-PlanungVertragsgestaltung/Exit-Management
Nicolas GabryschKöln7. Februar 2012
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I. Exit - Gestaltungsmöglichkeiten und Interessenlage -Muss es immer gleich ein IPO sein?
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I. Exit - Gestaltungsmöglichkeiten und Interessenlage -Muss es immer gleich ein IPO sein?
"Gründer"-Interessen: Long term vs.(partial) Cash out – Share Sale
1
"Seed"-Investoren: Long term vs.Cash out (auch: Zwischenverkauf) – Share Sale
2
VCs: Short to mid term invest – Share (or Asset) Saleto (i) financial / (ii) strategic investors
3
IPO (üblich: Lock-Up für Gründer/Management)4
Einbringung, Umwandlung, Rückbeteiligungbei MBO/LBO
5
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II. Exit und Beteiligungsvertrag – Klauseln für später?
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II. Exit und Beteiligungsvertrag – Klauseln für später?
"Zugriff" auf / "Kontrolle" über den Exit (Verkauf):1
1.1 Veräußerungsbeschränkungen (Vinkulierung)
1.2 Mitveräußerungspflicht: "Drag along" (Share oder Asset Deal)
1.4 Vollmacht für Exit-Prozess (IPO oder anders), Kostenregelung
1.5 Bewertung
1.3 Mehrheitserfordernisse
1.6 Vesting
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II. Exit und Beteiligungsvertrag – Klauseln für später?
"Zugriff" auf Veräußerungserlös2
2.1 Liquidationspräferenz - Modelle
2.2 Bewertung
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III. Exit und Due Diligence
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III. Exit und Due Diligence
Situation nach deutschem Recht: grundsätzlichträgt Verkäufer Risiko eines Mangels
Gleichwohl ist Due Diligence mittlerweile inDeutschland üblich.
Gründe: Ausgleich des Informationsvorsprungs,Unzulänglichkeit des gesetzlichen Haftungsregimes
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Funktionen der Due Diligence
Risikoermittlungsfunktion
Wertermittlungsfunktion
Gewährleistungsfunktion
Beweissicherungsfunktion
Reparatur- und Gestaltungsfunktion
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Inhaltliche Schwerpunkte
Art und Weise der Geschäftsführung in derVergangenheit
Allgemeines Geschäftsfeld des Zielunternehmens
Interessen von Dritten
Ausstattung des Zielunternehmens
Ziel: Erlangung von Informationen über
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Ablauf der Due Diligence
Check-Liste
Kick-off Meeting
Due Diligence Report
eigentliche Due Diligence (Data Room)
Schlussbesprechung
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Due Diligence und Haftung(Bedeutung der DD in haftungsrechtlicher Hinsicht)
Auswirkungen auf Verkäuferhaftung durchUnterlassen einer Due Diligence durch Käufer?
1
Haftung wegen vorsätzlicher Aufklärungs-pflichtverletzung im Rahmen der Due Diligence?
2
Haftungsrisiken für das Managementdurch Offenlegung von Informationen?
3
Zielkonflikt bzgl. offen gelegter Informationen:Haftungsausschluss vs. volle Haftung
4
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Due Diligence und Haftung(Bedeutung der DD in haftungsrechtlicher Hinsicht)
Auswirkungen auf Verkäuferhaftung durchUnterlassen einer Due Diligence durch Käufer?
1
• Bei Handelskauf Untersuchungspflicht nach Ablieferungder Kaufsache aus § 377 HGB
• Vereinzelt: Unterlassen der DD ist grob fahrlässiggem. § 442 Abs. 1 S. 2 BGB (Verkehrsitte)
Kein Haftungsausschluss aufgrund Unterlassen der Due Diligence
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Due Diligence und Haftung(Bedeutung der DD in haftungsrechtlicher Hinsicht)
Auswirkungen auf Verkäuferhaftung durchUnterlassen einer Due Diligence durch Käufer?
1Haftung wegen vorsätzlicher Aufklärungs-
pflichtverletzung im Rahmen der Due Diligence2
KaufrechtGewährleistungsrecht
culpa in contrahendo
Deliktsrecht Strafrecht
Mögliche Haftungsgrundlagen
Haftung wegen vorsätzlicher Aufklärungs-pflichtverletzung im Rahmen der Due Diligence
2
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Due Diligence und Haftung(Bedeutung der DD in haftungsrechtlicher Hinsicht)
Haftungsrisiken für das Managementdurch Offenlegung von Informationen
3
• Geheimhaltungspflicht des Geschäftsführers aus Treuepflicht
• Verletzung ist Straftat gem. § 85 GmbHG
• Informationsweitergabe durch Geschäftsführer nur zulässigmit Zustimmung aller Gesellschafter
3.1 Situation in der GmbH:
• Schadensersatzpflicht nach § 43 Abs. 2 GmbHG
• Datenschutz
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Due Diligence und Haftung(Bedeutung der DD in haftungsrechtlicher Hinsicht)
Haftung wegen vorsätzlicher Aufklärungs-pflichtverletzung im Rahmen der Due Diligence
Haftungsrisiken für das Managementdurch Offenlegung von Informationen
3
• Geheimhaltungspflicht des Vorstands aus § 93 Abs. 1 S. 3 AktG
• Verletzung ist Straftat gem. § 404 AktG
• Informationsweitergabe durch Vorstand nur zulässig bei eigenemüberwiegenden Offenlegungsinteresse der Gesellschaft
3.2 Situation in der AG:
• Schadensersatzpflicht nach § 93 Abs. 2 AktG
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Due Diligence und Haftung(Bedeutung der DD in haftungsrechtlicher Hinsicht)
Zielkonflikt bzgl. offen gelegter Informationen4
• Verkäuferposition: keine Haftung für offen gelegte Informationen
• Käuferposition: vollumfängliche Haftung für offen gelegte Informationen
• Kompromisslösung: teilweiser Haftungsausschluss (Disclosure Schedule)und teilweise Haftungsbestand für offen gelegte Informationen
Verhandlungsergebnis im SPA-Prozess
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IV. Exit - kein Thema für "später",Thema ab "Day One"
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IV. Exit - kein Thema für "später",Thema ab "Day One"
Beteiligungsvertrag / Satzung / Gesellschaftervereinbarung
1
Vertragsmanagement – sinnvoll:"laufende, permanente (Verkaufs-) Due Diligence"
2
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