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Famílias de ordenamentos jurídicos
29 de Fevereiro de 2011
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Introdução
Possibilidade de agrupamento dos sistemas jurídicos em função das suas características comuns.
Famílias de direitos.
Funções: pedagógicas; indicações úteis para a abordagem aos sistemas.
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Primeiras classificações
Classificação em função da influência do direito romano.
Critérios genéticos: raça / evolução histórica.
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Classificações mais recentes
Segunda Guerra Mundial como marco importante.
Compreensão entre os povos.
Evitar novas guerras.
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René David – 1950
“Ponto de vista ideológico” e “ponto de vista técnico”
Sistemas ocidentais;Sistemas socialistas;Sistemas de direito islâmico;Sistemas de direito hindu;Sistemas de direito chinês.
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Inocêncio Galvão Telles (1999)
Duplo critério: ideológico e técnico.
Sistema romanista;Sistema anglo-americano;Sistema muçulmano;Sistema hindu;Sistema chinês.
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Oliveira Ascensão (1997)
Distingue entre direitos primitivos e direitos civilizados. Dentro destes:
Sistema ocidentalSubsistema romanístico;Subsistema anglo-americano;Direitos dos países da África subsaariana.
Sistema socialista (soviético, chinês)
Sistema muçulmano
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Arminjon, Nolde e Wolff – 1950
Critério da substância
Família francesa;Família germânica;Família escandinava;Família inglesa;Família de direitos islâmicos;Família do direito hindu;Família russo-soviética.
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René David – 1964
Abandono do ponto de vista ideológico.
Postura pragmática – Critério dos elementos variáveis e constantes do direito.
Família romano-germânica;Família anglo-americana;Família dos direitos socialistas;Grupo de outros sistemas: direitos muçulmano,
hindu e judaico, a par de outros em que o papel do direito é desvalorizado.
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Zweigert e Kötz – 1971
Teoria do “estilo” (tal como na arquitectura).
Factores que definem o estilo de um sistema jurídico.
Origem e desenvolvimento histórico;Modo predominante e característico de pensar
o direito;Instituições especialmente distintivas;Fontes de direito;Ideologia.
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Zweigert e Kötz – 1971
Famílias
Direitos romanistas;Direitos germânicos;Direitos nórdicos;Direitos dos países de common law;Direitos da família socialista (desaparece em edições
mais recentes)Direitos asiáticos;Direito islâmico;Direito hindu.
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Críticas a Zweigert e Kötz
Constantinesco critica a teoria destes autores:
Limita-se ao direito privado;Sobrevalorização do elemento histórico;Autonomia dos direitos nórdicos;Alterações no que respeita às instituições
especialmente distintivas (direitos romanísticos: filiação ilegítima; direitos socialistas: contrato planificado)
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ConstantinescoDificuldades da macrocomparação
Impossibilidade da comparação de todos os elementos;
Necessidade de englobar todos os sistemas jurídicos.
Elementos determinantes:Concepção e tipo do direito; Ideologia e o seu papel;Constituição económica e organização social;Liberdades e direitos fundamentais;Fontes de direito;Posição e papel dos juízes; Interpretação e modo de pensar.
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Michael Bogdan – 1994
Integração de ordenamentos jurídicos em famílias serve essencialmente para efeitos pedagógicos.
Rápida panorâmica da diversidade de sistemas jurídicos.
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Rodolfo Sacco e Antonio Gambaro
Crítica do eurocentrismo das classificações anteriores.
Pluralismo jurídico: coexistência da influência europeia e dos modelos tradicionais numa mesma sociedade.
Distinção:Direito condicionado pelo pensamento religioso;Direito condicionado pelo poder de um partido
político;Direito evolui de forma autónoma, submetendo
governados e governantes.
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Tendências recentes
Crítica das classificações dos sistemas jurídicos em famílias
Multiplicidade de normas aplicáveis em cada ordenamento jurídico.
Falta de neutralidade política
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Ugo Mattei – 1997
Normas que afectam o comportamento dos indivíduos provêm de três fontes: política, direito e religião (ou tradição filosófica).
Três modelos jurídicos:Direitos profissionais (direitos ocidentais)Direitos políticos (antigos Estados socialistas da Europa
e Estados menos desenvolvidos da África e da América Central e do Sul)
Direitos tradicionais (países islâmicos, de Direito hindu e outras concepções de direito asiáticas ou confucianas).
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Husa
Distinção entre esferas culturais:Esfera cultural ocidental;Esfera cultural não-ocidental;Híbrida.
Qualidades neutrais de “fortalecimento” e “enfraquecimento” em cada esfera cultural.
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Rui Pinto Duarte
Dificuldades e limites das classificações:
Impossibilidade de abranger todos os sistemas jurídicos (perda de interesse)
Não abranger todas as áreas do Direito. Diferença na família entre diferentes áreas do Direito (exemplo: Direito privado e Direito Constitucional).
Agrupamento deve ser o resultado da aplicação da grelha comparativa.
Dentro do chamado “mundo ocidental” deve considerar-se apenas duas famílias: romano-germânica e de common law.
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Carlos Ferreira de AlmeidaSíntese dos critérios que têm sido propostos:
Critérios simples Genéticos – baseados em preconceitos ou de limitada
aplicação; Tipológicos (critério da civilização) – dependente da
aceitação da dicotomia entre civilizado e primitivo.
Critérios complexos Cumulativos (exemplo: ideologia e técnica); Estruturais – semelhança entre elementos
característicos: Elementos determinantes (Constantinesco) Estilo (Zweigert)
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Dário Moura VicenteSíntese dos critérios que têm sido propostos:
Características técnico-jurídicasFilição cultural e ideológica
Combinação dos critérios referidos – critério compósito
Família jurídica: “um conjunto de sistemas jurídicos dotados de afinidade técnico-jurídica, ideológica e cultural, representativo de determinado conceito de direito”
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Critério adoptado
O mesmo que é usado no método macrocomparativo, integrando os elementos componentes da grelha comparativa:
Elementos internosElementos externosElementos históricos
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Elementos internos
Concepção do direito;Estrutura das regras jurídicas;Instituições constitucionais;Fontes de direito;Organização judiciária;Profissões jurídicas;Formação dos juristas.
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Elementos externos
Relação entre o direito e a religião;Valores fundamentais;Organização económica e social;Elementos culturais.
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Grandes famílias jurídicas
Atitude relativista e humilde face ao escasso conhecimento de ordens jurídicas mais longínquas.
“O critério complexo de classificação adoptado só pode ser aplicado, com realismo e rigor, aos direitos europeus e àqueles que mais profundamente receberam a sua influência” (Carlos Ferreira de Almeida)
Duas famílias dentro dos direitos de raiz europeiaFamília romano-germânica;Família de common law.
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Família jurídica romano-germânica
Sistemas jurídicos de matriz francesa
Sistemas jurídicos de matriz germânica
Sistemas dos países nórdicos ou escandinavos
Direito português
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Sistemas jurídicos híbridos
Escócia – recepção do direito romano / união política com a Inglaterra.
Luisiana (EUA) e Québec (Canadá) – colonização francesa / influência posterior dos Estados federados.
África do Sul – influência do direito romano / common law.
Israel – common law / influência romano-germânica após a criação do Estado (1948) / Direito judaico (casamento e divórcio)
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Famílias e sistemas seleccionados
Família de direitos romano-germânicos:Direito francêsDireito alemãoDireito português
Família de direitos de common law:Direito inglêsDireito norte-americano
Família de direitos islâmicos