“INSTITUCIONES, MECANISMOS E INSTRUMENTOS INTERNACIONALES DE
PROTECCIÓN A LA POBLACIÓN DESPLAZADA POR LA VIOLENCIA”
ANDRÉS MAURICIO MOSQUERA MORENO JUAN PABLO RODRÍGUEZ CRUZ
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS
DEPARTAMENTO DE FILOSOFÍA DEL DERECHO E HISTORIA DEL DERECHO
BOGOTÁ D.C. 2001
“INSTITUCIONES, MECANISMOS E INSTRUMENTOS INTERNACIONALES DE PROTECCIÓN A LA POBLACIÓN DESPLAZADA POR LA VIOLENCIA”
ANDRÉS MAURICIO MOSQUERA MORENO JUAN PABLO RODRÍGUEZ CRUZ
Trabajo de grado presentado como requisito para optar al Título de Abogado
Director ROBERTO CARLOS VIDAL LOPEZ
Abogado
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS
DEPARTAMENTO DE FILOSOFÍA DEL DERECHO E HISTORIA DEL DERECHO
BOGOTÁ D.C. 2001
“INSTITUCIONES, MECANISMOS E INSTRUMENTOS INTERNACIONALES DE PROTECCIÓN A LA POBLACIÓN DESPLAZADA POR LA VIOLENCIA”
ANDRÉS MAURICIO MOSQUERA MORENO JUAN PABLO RODRÍGUEZ CRUZ
Trabajo de grado presentado como requisito para optar al Título de Abogado
Director Honorario Dr. Luis Fernando Alvarez, S.J.
Decano Facultad de Derecho
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS
DEPARTAMENTO DE FILOSOFÍA DEL DERECHO E HISTORIA DEL DERECHO
BOGOTÁ D.C. 2001
4
A quien desde la selva chiapaneca, abriendo los ojos del mundo, busca cerrar las heridas de su pueblo, el pueblo indígena: Al Sub Comandante Marcos.
Andrés Mosquera
A mis padres y a mis amigos de siempre por enseñarme a vivir.. Juan Pablo Rodríguez
5
CONTENIDO
Pág.
INTRODUCCIÓN 1. TEORIA GENERAL DEL DESPLAZAMIENTO FORZADO 1
1.1 ORIGENES Y EVOLUCIÓN DEL FENÓMENO DEL DESPLAZAMIENTO 1
1.1.1 Aspectos Internacionales 1
1.1.2 Causas del desplazamiento dentro del contexto internacional 7
1.1.2.1 Conflictos Armados 7
1.1.2.2 Inequitativa distribución de la riqueza 8
1.1.2.3 El desconocimiento del Derecho de propiedad 8
1.1.2.4 Daños al medio ambiente 10
1.2 ASPECTOS DEL DESPLAZAMIENTO FORZADO EN COLOMBIA 11
1.2.1 Antecedentes Históricos 11
1.2.2 Causas del desplazamiento forzado dentro del contexto colombiano 15
1.3 DEFINICIÓN DE DESPLAZADO FORZADO 17
1.4 ELEMENTOS ESTRUCTURALES DEL DESPLAZAMIENTO
FORZADO INTERNO 22
1.4.1 Traslado coaccionado 22
1.4.2 Permanencia dentro de las fronteras de la propia nación 22
1.4.3 El flujo masivo de población, elemento determinante? 23
1.5 LA EXISTENCIA DE UNA ÚNICA DEFINICIÓN DE DESPLAZADO 23
1.6 AGENTES GENERADORES DE DESPLAZAMIENTO 24
1.7 DISTINCIONES Y ELEMENTOS COMUNES CON OTRO
TIPO DE POBLACIONES AFECTADAS 25
1.7.1 Refugiados 25
1.7.2 Refugiados de hecho 27
1.7.3 Personas desplazadas fuera del propio país 30
1.7.4 Repatriados 30
6
1.7.5 Dificultades comunes 31
1.8 LA SOBERANÍA ESTATAL FRENTE AL DESPLAZAMIENTO
FORZADO 32
1.8.1 Preocupaciones de los Estados 32
1.8.2 La intervención internacional por razones humanitarias 34
1.8.3 Criterios en la determinación de las condiciones de intervención 38
1.8.4 Hacia un modelo de colaboración en Naciones Unidas 40
1.8.5 Responsabilidad de los Estados por conductas de sus propios agentes 41
1.8.6 Responsabilidad Estatal por agentes particulares 43
1.8.7 Perspectivas 45
2. LA TRADICIÓN NORMATIVA DE LOS DERECHOS HUMANOS Y
LOS DESPLAZADOS POR LA VIOLENCIA 48
2.1 EL SISTEMA UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS Y SU DESARROLLO HISTÓRICO
48
2.2 CONSTITUCIÓN ACTUAL DEL SISTEMA DE NACIONES UNIDAS 52
2.3 RAZÓN DE SER DE LOS DERECHOS HUMANOS COMO
RESPUESTA AL DESPLAZAMIENTO 53
2.4 MARCO JURÍDICO DE LOS DERECHOS HUMANOS QUE PROTEGE CONTRA EL
DESPLAZAMIENTO FORZADO 58
2.4.1 La axiología del Derecho de los desplazados 60
2.4.2 Derecho a circular libremente dentro de un Estado 62
2.4.3 El Derecho al reasentamiento 64
2.4.4 Otros Derechos 64
2.4.5 Derechos relativos a los pueblos indígenas 65
2.4.6 Limitaciones existentes frente al desplazamiento 67
2.4.6.1 Limitación sobre el domicilio 67
2.4.6.2 Limitación de carácter temporal 68
2.4.6.3 La no arbitrariedad 69
2.4.6.4 Prohibición de la discriminación por motivos de religión o de raza 70
2.4.6.5 Prohibición de reasentamientos forzados 71
2.4.6.6 Prohibición del genocidio 71
2.4.7 El Derecho de los refugiados como fuente de protección en
materia de retornos forzados 72
2.4.8 Aclaraciones 73
2.5 INSTITUCIONES, PROGRAMAS Y OFICINAS QUE COLABORAN
EN LA ASISTENCIA Y SOCORRO A LAS PERSONAS DESPLAZADAS 75
2.5.1 Principales instituciones 76
2.5.1.1 Consejo Económico y Social 76
7
2.5.1.1.1 Alcance de las resoluciones del Consejo Económico y Social 77
2.5.1.2 Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para
los Refugiados (ACNUR) 80
2.5.1.2.1 Ampliación del mandato de la ACNUR 85
2.5.1.3 Centro de Derechos Humanos de las Naciones Unidas 90
2.5.1.4 Fondo de Naciones Unidas para la infancia (FAO) 92
2.5.1.5 Programa de las Naciones Unidas para el desarrollo (PNUD) 93
2.5.1.6 Oficina del Coordinador de las Naciones Unidas para el
Socorro en casos de Desastre (UNDRO) 95
2.5.1.7 El Programa Mundial de Alimentos (PMA ) 96
2.5.1.8 Organización Internacional para las Migraciones ( OIM) 96
2.5.2 Otras Instituciones 98
2.5.3 Realidades al interior del Sistema de Naciones Unidas 98
2.5.3.1 Necesidad de un organismo coordinador 98
2.5.3.2 Capacitación del personal 99
2.6 CONFORMACIÓN DE LA RED DE APOYO 100
2.6.1Ampliación del mandato del Secretario General 101
2.6.2 El Representante del Secretario General 103 2.6.3 El Relator
105
2.6.4 Grupo de Trabajo sobre Desplazados Internos 107
2.6.5 Misiones sobre el terreno 107
2.6.6 Fiscalizadores regionales o nacionales de Derechos Humanos 107
2.6.7 Coordinador residente / de asuntos humanitarios 107
2.7 COLABORACIÓN CON LAS INICIATIVAS REGIONALES 108
2.7.1 América Latina 109
2.7.2 Africa 110
2.7.3 Europa 110
2.8 LAS ONG´s FRENTE AL SISTEMA DE DERECHOS HUMANOS 112
2.8.1 Importancia de las ONG´s locales 115
2.8.2 ONG´s Internacionales 116
2.8.3 Espacios humanitarios 116
2.9 LOS PRINCIPIOS FORMULADOS POR EL CONSEJO
ECONÓMICO Y SOCIAL A FAVOR DE LOS DESPLAZADOS 118
2.9.1 Finalidades de los principios 120
2.10 COMPILACIÓN DE NORMAS 122
2.11 INICIATIVAS LEGISLATIVAS SOBRE EL DESPLAZAMIENTO 124
2.12 DE LA CREACIÓN DE UN MECANISMO INDEPENDIENTE DE
PROTECCIÓN Y SUPERVISIÓN DE AYUDAS EN BENEFICIO DE LOS
8
DESPLAZADOS FORZADOS 128
3. EL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO Y LOS
DESPLAZADOS POR LA VIOLENCIA 130
3.1 CONTENIDO NORMATIVO DEL DERECHO INTERNACIONAL
HUMANITARIO 130
3.1.1 Instrumentos del Derecho de La Haya 132
3.1.2 Instrumentos del Derecho de Ginebra 132
3.1.2.1 Conflictos armados internacionales 135
3.1.2.2 Conflictos armados no internacionales 135
3.1.2.3 Situaciones que no constituyen conflicto armado no
internacional 137
3.1.2.3.1 Los disturbios interiores 137
3.1.2.3.2 Tensiones internas 138
3.1.2.3.3 Normatividad aplicable en caso de disturbios
interiores y tensiones internas 138
3.1.2.3.4 Normas aplicables en caso de conflictos armados
internacionales y no internacionales 142
3.2 PROTECCIÓN A LA POBLACIÓN DESPLAZADA POR
PARTE DEL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO 144
3.2.1 Desplazamientos a causa de un conflicto armado internacional 145
3.2.2 Desplazamientos a cusa de un conflicto armado interno 149
3.2.2.1 Normas genéricas de protección 150
3.2.2 Norma específica de protección 157
3.3 EL COMITÉ INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA COMO INSTRUMENTO
DE ACTUACIÓN INTERNACIONAL HUMANITARIA A FAVOR
DE LOS DESPLAZADOS POR LA VIOLONECIA 161
3.3.1 Estatuto jurídico del Comité Internacional de la Cruz Roja 163
3.3.2 Competencias y funciones del Comité Internacional de la
Cruz Roja (CICR) 165
3.3.2.1 El CICR como agente de implementación de los
Convenios de Ginebra 165
3.3.2.2 El CICR custodio del derecho internacional humanitario 166
3.3.2.3 El CICR promotor y propagador del derecho internacional
Humanitario 167
3.3.2.4 El CICR, actor de la acción internacional humanitaria por
su propia iniciativa 169
3.3.2.5 El CICR gestor de las actividades por encargo o por
delegación de la comunidad internacional 170
9
3.3.3 Cometido y acción del Comité Internacional de la Cruz Roja
a favor de las personas desplazadas 171
3.4 ACUERDOS HUMANITARIOS 173
3.4.1 ¿ Que es un acuerdo humanitario? 173
3.4.2 ¿ Quienes pueden ser partes en un acuerdo humanitario? 175
3.4.3 Obligaciones adquiridas por las partes dentro del marco
de un acuerdo humanitario 176
3.4.4 Posible contenido de un acuerdo humanitario 179
3.4.5 Verificación de los compromisos asumidos en un acuerdo
Humanitario 181
3.4.6 Acuerdo humanitario relativo a la prevención y atención
del desplazamiento forzado 184
3.5 ZONAS DE PROTECCIÓN DESARROLLADAS POR EL
DERECHO INTERNACIONAL 185
3.5.1 Zonas de Seguridad del Derecho Internacional de los
Derechos Humanos 186
3.5.2 Zonas de Protección bajo el esquema del Derecho Internacional
Humanitario 188
3.5.2.1 Zonas y localidades sanitarias 189
3.5.2.2 Zonas y localidades sanitarias y de seguridad 190
2.5.2.3 Zonas neutralizadas 191
3.5.2.4 Zonas no defendidas 193
3.5.2.5 Zonas desmilitarizadas 195
4. CONCLUSIONES 198
BIBLIOGRAFÍA
ANEXOS
10
INTRODUCCION
El tema del desplazamiento forzoso ha sido un tema trabajado con gran profusión; los debates intelectuales se
han librado en los campos político - sociológicos, que a pesar de aportar en la comprensión del problema,
dejan a la deriva muchas inquietudes que si fuesen desarrolladas desde la perspectiva jurídica, facilitarían aún
más la aplicación de los respectivos instrumentos internacionales.
Es así como, entendiendo que ésta es una faceta con un rico futuro, pero con un pobre presente, se procurará
encaminar los esfuerzos en la descripción y análisis de las alternativas que ofrece el Derecho Internacional,
brindando al lector una ilustración sobre algunas medidas que en algo racionalizarán las consecuencias de este
cáncer social. En la búsqueda de tal objetivo, ha sido necesario utilizar como recursos, aspectos históricos,
jurídicos y políticos en el plano nacional e internacional, teniendo siempre como objetivo la comprensión
universal del problema en cuestión.
No se busca desarrollar una tesis histórica – Este inagotable tema sería motivo de muchos tratados -; tampoco
una tesis política donde una vez más se lancen diatribas contra la indolencia de los Estados; sólo se quiere,
desde una posición privilegiada por la independencia política y económica, aportar más herramientas a un
problema que enfrenta la sociedad moderna. Quien tenga la oportunidad de conocer estas líneas, encontrará
que no hay minuciosos estudios sobre la realidad colombiana, aunque era una idea seductora en un comienzo,
que sólo servirá como “ ejemplo - muestra ” de las aseveraciones, la razón es sencilla: A pesar de que la
realidad del fenómeno colombiano es muy rica, resulta insuficiente para poder ilustrar – no enseñar – sobre la
manera en que se ha intentado tratar este problema global.
El propósito del trabajo, ha sido ofrecer una sistematización comprensiva de las instituciones, los
mecanismos e instrumentos internacionales de protección a los desplazados, a fin de establecer reglas
generales que permitan identificar los elementos inherentes al fenómeno, la estructura normativa y el
funcionamiento de los organismos que aplican dicho marco jurídico. Se aclara que dentro del contexto
internacional, ni siquiera los más importantes tratadistas sobre el desplazamiento, han considerado que deba
ser abordado como una nueva rama del derecho internacional, entre otras razones por la gran dispersión de
fuentes.
Dada la extensión del marco conceptual, es necesario reconocer en esta monografía limitaciones básicas. No
ha sido posible profundizar en todas las materias que en ella se mencionan. Muchas de ellas, podrían ser, por
sí solas, objeto de extensas monografías. Es por eso que los autores esperan no ser juzgados con el rigor
jurídico propio para los grandes tratadistas, el cual los condenaría, tan sólo buscan ser enjuiciados con la
benevolencia para quienes comienzan en sus trabajos académicos.
11
1. TEORIA GENERAL DEL DESPLAZAMIENTO FORZADO
1.1 ORÍGENES Y EVOLUCIÓN DEL FENÓMENO DEL DESPLAZAMIENTO
1.1.1 Aspectos internacionales. El siglo XX será recordado como el siglo de las
grandes transformaciones, no sólo en el campo de la tecnología, también en el
campo de los derechos, donde se abandonó la concepción teocéntrica como
fuente generadora de derechos y se pasó a la visión antropocéntrica del universo,
y por ende, a la visión antropocéntrica del derecho.
En la actualidad se cuenta con sistemas constitucionales altamente garantistas, si
se les compara con aquellos sistemas que operaban hace sólo cien años1.
Lamentablemente las conquistas de que hace uso la sociedad contemporánea han
tenido un costo muy alto; las dos guerras mundiales y la lucha contra el aphartheid
significaron millares de vidas. Aún con tales costos, se han tenido retrocesos, pero
ellos han servido para dar pasos en firme hacia delante; prueba de ello, fue la
preocupación mundial por la reconstrucción material y moral de la civilización
humana, una vez finalizadas las guerras mundiales.
1 Para quien desee tener una visión más clara sobre la evolución del derecho, pasando del Derecho Divino de los Reyes a las consagraciones constitucionales de los derechos de segunda y tercera generación - mismas que tuvieron lugar en el siglo XX - puede consultar: NARANJO, Vladimiro. Teoría Constitucional e Instituciones Políticas. Bogotá: Ed. Temis, quinta edición, año 1994.
12
Es así como el fracaso de la Sociedad de Naciones para el mantenimiento de la
paz y el orden mundial, da origen a la ONU, y posteriormente, a la Declaración de
Derechos Humanos de 1948, que inspira los derechos de tercera generación, tales
como el derecho a un medio ambiente sano, al respeto por las minorías y la libre
determinación de los pueblos.
Por su parte, la creación de la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones
Unidas para los Refugiados (ACNUR), en el año de 1951 tuvo su origen en el
deseo europeo de confrontar el enorme problema que llevan consigo los
refugiados en dicho continente, fue por eso que en el año de 1946 se “ estableció
la Organización Internacional de Refugiados, que sucedió a las organizaciones
internacionales existentes dedicadas a la asistencia y repatriación de refugiados,
personas desplazadas y prisioneros de guerra, de los que había inicialmente unos
21 millones diseminados por toda Europa. Las tareas de la Organización
Internacional de Refugiados consistían principalmente en proteger y reasentar a
cerca de 1´620.000 personas renuentes a regresar a sus países de origen por
haber perdido todos sus vínculos con ellos o por haber cambiado la situación
política ”2.
A pesar de los esfuerzos mundiales encaminados a la protección de los refugiados
y otros sectores de la población tradicionalmente desprotegidos, el surgimiento de
la "Guerra Fría", { período que abarca desde el final de la Segunda Guerra
2 ACNUR, D- 080. Sine nomine. Bogotá: Centro de Documentación del CICR, 1998. p.1.
13
Mundial hasta la caída del Muro de Berlín (1989) según algunos, ó la
desintegración de la U.R.S.S. y con ella del Pacto de Varsovia (1991) según otros
}. hizo lo suyo, definiendo las nuevas orientaciones de la geopolítica mundial,
donde lo que primó fue la escalada armamentista y una búsqueda continua de
aliados, para ello, tanto Estados Unidos como la Unión Soviética dirigieron su
estrategia de acción a la proporción bien sea, a sus gobiernos amigos o a los
movimientos rebeldes de su simpatía, de los recursos que fueran necesarios para
contener los avances imperialistas de su enemigo.
Así por ejemplo, Estados Unidos en un principio se inclinó por una asistencia
social y económica, posición reconocida por John Kennedy bajo el lema de "La
Alianza para el Progreso", pero que desapareció con su muerte, ya que se decidió
que "Los Estados Unidos no iban a financiar para Latinoamérica la revolución
social que para ella habían planeado algunos profesores de economía; preferían
apoyar a las fuerzas del orden establecido en cada una de las crisis a las que el
creciente desequilibrio empujaba cada vez más violentamente"3
El resultado no podría ser más obvio, "en cuatro décadas de su lucha, los Estados
Unidos y la Unión Soviética contribuyeron al desarrollo e intensificación de
conflictos internos en África, Asia y Latinoamérica; muchos de los mayores
ejemplos de desplazamiento interno durante la década de los 70's y 80's tuvo
lugar en regiones que fueron el foco de la guerra fría : Etiopía y Somalia a finales
3 HALPERIN DONGHI, Tulio. Historia Contemporánea de América Latina. México D.F. : Alianza, 1977. p.448.
14
de los 70's; y Afganistán, Angola, Mozambique, El Salvador, y Guatemala en los
80's"4. Como consecuencia, éstos y muchos otros países devastados por los
vientos de la Guerra Fría dispararon los índices de población internamente
desplazada hacia unos niveles hasta el momento inimaginables.
¨ El proceso de descolonización acelerado tras el fin de la Segunda Guerra
Mundial es uno de los mayores fenómenos del siglo XX. Este proceso que marca
el fin de la hegemonía europea en el mundo, se ha desarrollado paralelamente al
conflicto Este – Oeste, ya sea independientemente de él, como son los casos de la
India o Argelia, o ligado a sus vicisitudes, como lo ejemplifican los conflictos del
Sudeste Asiático y del Oriente Medio. ¨ [ En : SALVAT EDITORES, S.A. Historia
Universal Salvat, Las Claves del Siglo XX. España : Salvat S.A., 1999. Vol. 21, p.
3371. ]. Es en este contexto donde se puso de presente un viejo problema de la
geopolítica mundial, oculto pero latente: La conquista del África y su repartición
entre los estados europeos que había comenzado en la segunda década del siglo
XIX - fecha para la cual la indómita jungla africana era bastante desconocida -, se
hizo uso de una división de los territorios bastante arbitraria, a través de los
meridianos y paralelos, ignorando las serias rivalidades entre clanes y tribus que
iban más allá de lo religioso o lingüístico, quedando en muchos casos, clanes
rivales agrupados en una misma división política y tribus familiares quedaron
separadas. Una vez iniciados los procesos de liberación e independencia en el
4 COHEN, Roberta y DENG, Francis. Masses in flight. Washington D.C. : Brookings Institution Press, 1998. pág. 19.
15
rediseño político de la zona, se generaron movimientos migratorios. ¨ En África, el
acceso a la independencia de los nuevos estados dentro de demarcaciones
arbitrariamente trazadas por las antiguas administraciones coloniales al margen de
unidades tribales y étnicas, alumbraron en muchos casos entidades estatales
forzadas…Al igual que los estados latinoamericanos tras la independencia, los
africanos y los asiáticos se han visto arrastrados por rivalidades que han
degenerado a menudo en conflictos armados. En este sentido, ni los principios del
tratado de Pekín ni los de Bandung han conseguido resolver la cuestión de
Cachemira ni evitar las hostilidades en el contencioso fronterizo chino – hindú,
como tampoco los problemas de minorías de muchos de ellos. ¨ [ En : SALVAT
EDITORES, S.A. Historia Universal Salvat, Las Claves del Siglo XX. España :
Salvat S.A., 1999. Vol. 21, p. 3374 ]. Son éstas y otras razones las que dieron
lugar a la Conferencia sobre la difícil situación de los refugiados, retornos y
personas desplazadas en el Sudeste de África (1988), y a la Conferencia
Internacional de los Refugiados de América Central (1989).
La experiencia del fenómeno ha permitido identificar desde sus orígenes, a las
mujeres, niñas adolescentes y niños, como la población principalmente afectada
por los desplazamientos forzados en todo el mundo; hoy representan en los
cálculos, alrededor del 80% de las personas desplazadas a nivel mundial5, estas
personas se ven amenazadas con la privación de sus propiedades, bienes y
5 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1996/42 Página 27.
16
servicios y de su derecho a regresar a su hogar de origen, así como con la
violencia y la inseguridad.
Internacionalmente la atención no se limita a la protección sanitaria a favor de los
desplazados, la especial atención a la violencia sexual contra las mujeres y las
niñas desarraigadas, empleada como un método de persecución en campañas
sistemáticas de terror e intimidación, y al hecho de que se obligue a los miembros
de un determinado grupo étnico, cultural o religioso a huir abandonando sus
hogares, han permitido diseñar estrategias novedosas de asistencia a dicha
población. Hemos llegado a niveles de evolución en la concepción y tratamiento
del fenómeno, que internacionalmente se ha aceptado la idea de personas
representativas de esta condición participando debidamente en las decisiones que
los afectan.6
El Sistema de Naciones Unidas y sus agencias colaboran cada vez más en
materia de asistencia y protección a la población desplazada por la violencia, en
concordancia con los Estados, quienes a su turno, como principales sujetos del
Derecho Internacional, han hecho del tema agenda entre países, llegando incluso
a contemplarse las intervenciones militares como último recurso a favor de los
desplazados. En materia de recursos económicos, se ha visto como “Las
instituciones financieras internacionales han comenzado a prestar mayor atención
a los desplazamientos causados por proyectos de desarrollo y a tenerlos en
6 Ibíd. p. 27
17
cuenta cuando adoptan decisiones acerca de proyectos a los que van a conceder
apoyo ¨7.
1.1.2 Causas del desplazamiento dentro del contexto internacional. Ya que
con anterioridad fueron mencionados de manera breve, los entornos políticos que
han motivado los principales desplazamientos forzados en el Siglo XX, es
necesario enunciar genéricamente las razones o motivos que explican la gran
mayoría de los desplazamientos, advirtiendo que ésta no pretende ser limitativa,
por lo que queda abierta la posibilidad a nuevos móviles; en todas las causales se
advierte un elemento en común, La Discriminación, “...este término se refiere a
toda distinción, exclusión, restricción o preferencia sobre la base de cualquier
motivo especificado y tiene por propósito o por consecuencia anular o afectar el
reconocimiento o disfrute del ejercicio por todas las personas, en pie de igualdad,
de todos los derechos y libertades. Sin embargo, no toda distinción constituye
discriminación, sino sólo las que no están basadas en criterios razonables y
objetivos ¨8.
1.1.2.1 Conflictos Armados. Por razones étnicas, raciales o culturales. La gran
mayoría de estos desplazamientos tienen un fuerte componente étnico, que suele
darse entre un gobierno central y una minoría étnica. En el programa de Naciones
7 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1998/53 Página 5. En este documento se considera que ¨ Los principios rectores aplicables al desplazamiento interno deberían considerar el desplazamiento como arbitrario cuando sea causado por proyectos de desarrollo en gran escala que no estén justificados por intereses públicos acuciantes y supremos. Para los casos en que el desplazamiento se considera inevitable, tanto el Banco Mundial como la Organización de Cooperación y Desarrollo Económicos (OCDE) han formulado directrices que especifican los requisitos, incluida la participación comunitaria, las condiciones de reasentamiento y las disposiciones de indemnización para garantizar que se lleve a cabo de manera que respete el derecho internacional. ¨ 8 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1998/53/Add.1 p. 6
18
Unidas para los desplazados en Kenya, a través del cual reintegraron a sus
poblaciones de origen cerca de 300.000 personas durante los años 1993 a 1995,
se logró identificar que la violencia étnica era la principal causa9.
En dicho caso, la violencia y el abuso de derechos provenían del gobierno, desde
1991 el presidente Daniel Arap Moi y su círculo de amigos (los grupos étnicos
Kalenjin y Maasai) adoptaron una posición en contra de los grupos étnicos
asociados a los grupos de oposición política de las provincias de Nyanza, Western
y Rift Valley (los miembros de los grupos étnicos Kikuyu, Luhya y Luo). Como
sucedió en Rwanda y Sur África, en la década de los noventa, y en el medio
oriente donde los conflictos se han presentado entre Árabes e Israelitas, Kurdos y
Árabes, Kurdos y Turcos.
1.1.2.2 Inequitativa distribución de la riqueza. La mala distribución de la
riqueza, así como el subdesarrollo y la pobreza han contribuido al aumento en el
nivel de conflictos armados de los países. Tanto en Guatemala como en el
Salvador, las confrontaciones en la década de los 80´s gozan en buena medida de
motivaciones económicas.
1.1.2.3 El desconocimiento del derecho de propiedad. Como mecanismo para
la pérdida de tierras y viviendas, la Implantación de colonos ha sido uno de los
mecanismos mas nocivos, si se tiene en cuenta que destruye hacia futuro la
posibilidad para los desplazados de recobrar sus derechos, ya que el objeto de
tales derechos se radica en cabeza de terceras personas, esta forma de
9 www.nrc.no/global_idp_survey/rights_have_no_borders/nowrojee.htm 19-08-2000.
19
discriminación consiste en el hecho de implantar colonos o de permitirles que se
instalen en un territorio, en particular un territorio ocupado, o de transferir a una
población más ¨ obediente ¨ con objetivos militares (para mantener mejores
controles, desalentar actividades insurgentes, etc.), o no militares (manipulación
demográfica, futura anexión, etc.), es una forma de movimiento de la población
que puede ser causa de prácticas discriminatorias, o ser suscitada por ellas y, en
consecuencia, tener por resultado un desplazamiento interno. Los colonos pueden
a su vez ser desplazados internos si se les instala contra su voluntad en una
región que no es la suya.
La implantación de colonos viola el principio de no discriminación cuando éstos
reciben trato preferencial en relación con la población a cuyo territorio han llegado
y cuando esto tiene por resultado una discriminación institucionalizada en contra
de la población afectada.
Afortunadamente, el Derecho Internacional Humanitario contiene prohibiciones
explícitas contra la implantación de colonos. En el artículo 49 del Convenio de
Ginebra relativo a la protección debida a las personas civiles en tiempo de guerra
(denominado en adelante Convenio IV de Ginebra) se estipula expresamente que
la Potencia ocupante ¨ no podrá efectuar la evacuación o el traslado de una parte
de la propia población civil al territorio por ella ocupado ¨10.
10 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1998/53/Add.1 p .7
20
En el caso en que sea necesario proceder a la evacuación de la población
protegida a partir del territorio ocupado por la Potencia ocupante, si así lo
requieren la seguridad de la población o imperiosas razones militares, será
devuelta a sus hogares tan pronto como hayan cesado las hostilidades [en el
párrafo 2 del artículo 49 se requiere expresamente que la población sea evacuada
de ésta manera].
Se prohíbe en consecuencia el ¨ asentamiento ¨ de las personas protegidas en
otra parte del territorio mediante una evacuación. Además, en el apartado a) del
párrafo 4 del artículo 85 del Protocolo I se tipifica ¨ el traslado por la Potencia
ocupante de parte de su propia población civil al territorio que ocupa…como una
infracción grave del Protocolo. ¨11
1.1.2.4 Daños al medio ambiente. “Los daños en gran escala al medio ambiente
son muchas veces causa de los desplazamientos forzados de personas o
aumentan sus efectos. Estos daños pueden ser resultado de tácticas de tierra
arrasada, pruebas nucleares, proyectos industriales dañinos, inundaciones
provocadas por la construcción de represas, filtraciones de productos químicos o
de radiaciones y movimientos de desechos peligrosos…”
“…En lo que respecta al Derecho Internacional Humanitario, en el párrafo 3 del
artículo 35 del Protocolo se estipula que ¨ queda prohibido el empleo de métodos o
medios de hacer la guerra que hayan sido concebidos para causar, o de los que
quepa prever que causen, daños extensos, duraderos y graves al medio ambiente
11 Ibid, p. 7
21
natural ¨, mientras que en el párrafo 1 del artículo 55 se prevé que ¨ en la
realización de la guerra se velará por la protección del medio ambiente natural
contra daños exentos, duraderos y graves. En esta protección incluye la
prohibición de emplear métodos o medios de hacer la guerra que hayan sido
concebidos para causar o de los que quepa prever que causen tales daños al
medio ambiente natural, comprometiendo así la salud o la supervivencia de la
población. ¨12
1.2 ASPECTOS DEL DESPLAZAMIENTO FORZADO EN COLOMBIA
1.2.1 Antecedentes históricos. El desplazamiento forzado por causa de la
violencia no es un fenómeno nuevo en la historia de nuestro país; por el contrario,
aparece como una constante en los últimos 50 años del acontecer nacional.
Sus primeras manifestaciones las encontramos en la época denominada “ La
Violencia Política “, que vino a ser una guerra civil entre los simpatizantes de los
partidos políticos tradicionales, el liberal y el conservador. Durante esta etapa,
bajo el gobierno de los conservadores, los seguidores del partido liberal y del
partido comunista, conformaron grupos guerrilleros que se organizaron y
combatieron a las fuerzas del Estado. Esta guerra que se extendió entre 1948 y
1957, cobró la vida de alrededor de 200.000 personas.13
Así, con la violencia política de mediados de siglo se produjo una recomposición
sociodemográfica del país, que a su vez, consolidó nuevas formas de tenencia de
12 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1998/53/Add.1 p.10 13 LEMOINE, Carlos. Citado por Paul Oquist, en Violencia, Conflicto y Política en Colombia. Santafé de Bogotá, 1978. p. 70.
22
la tierra, abrió espacios de desarrollo industrial y agroindustrial. Los desplazados
de aquella época contribuyeron en gran medida a la urbanización del país y a
procesos de colonización, que en muchos casos generaron nuevos conflictos. Se
calcula que durante la época de la violencia partidista se causó la migración
involuntaria de 2 millones de personas de los 11 millones que habitaban el país14.
El período de ¨ La Violencia ¨, mas no el enfrentamiento bélico, llegó a su fin en
1958, cuando los lideres de ambos partidos crearon el denominado frente nacional
y lograron un acuerdo político por el que se comprometieron a alternarse el poder
cada cuatro años.
Aunque la mayoría de las guerrillas se desmovilizaron, algunos no lo hicieron y
constituyeron los núcleos de las guerrillas comunistas que surgieron en Colombia,
al igual que en el resto de América latina, durante los años sesenta.
En los años setenta, la insurgencia siguió creciendo y ganando espacio a lo largo
y ancho del país. La confrontación entre las fuerzas armadas y los movimientos
guerrilleros ha sido la principal fuente de violencia, no solo por las víctimas
directas de los enfrentamientos, sino también por los civiles que han resultado
muertos por la confrontación, pese a no pertenecer a ninguno de los dos bandos.
En los años 80, el conflicto armado se agudiza, debido a la aparición de un tercer
generador de violencia. Las organizaciones de autodefensa y los grupos
14 CONFERENCIA EPISCOPAL. Desplazados por la Violencia en Colombia (Informe de la Investigación Sobre Derechos Humanos y Desplazamiento en Colombia). Santafé de Bogotá: Conferencia Episcopal de Colombia, 1995. p.41.
23
paramilitares15 aparecen en las zonas controladas por la guerrilla y con escasa
presencia de las fuerzas militares. Pero la naturaleza de éstas organizaciones
cambió, hasta convertirse en agrupaciones con carácter ofensivo, generando y
aumentando la violencia y en muchas oportunidades generando bandolerismo.
Son muchos los factores que han ocasionado cambios rápidos y sustanciales en la
naturaleza de estas organizaciones: La impotencia del Estado para garantizar la
seguridad en las regiones, la ineficacia de las fuerzas militares para contener a la
guerrilla, la extorsión, el secuestro, el boleteo contra la población, en fin muchos
factores han hecho pensar que el Estado no puede resolver el conflicto.
15 Para quienes estén interesados en lo relativo a la gestación de grupos paramilitares en Colombia se recomiendan los siguientes documentos: CAMBIO 16. La pesadilla paramilitar. Revista Cambio 16, Número 173, Octubre-1996 p.12- 16. MOLANO, Alfredo. La Batalla económica. Revista Cambio 16, Número 173, Octubre - 1996 Páginas 18,19 MOSCA, Juan . No estamos en capacidad de ganar la guerra, Entrevista a Carlos Lemos Simmons - Revista Cambio 16, Número 173, Octubre - 1996 p. 20 -22 . CABALLERO, Maria Cristina. Alerta, se disparan los paramilitares. Revista Cambio 16, Número 160, Octubre 3 -10 1994. PADILLA, Nelson Freddy. País en parte de guerra. Revista Cambio 16, Número, 9 de Septiembre de 1996. p.14-5. CAMBIO 16. Así se fusila el gasto. Revista Cambio 16, Número , 9 de Septiembre de 1996. p. 16- 18. ECHANDÍA CASTILLA, Camilo. Autodefensa y paramilitares en Colombia. Revista Consigna, Vol. 21 Número 451, Septiembre - Diciembre 1996. EQUIPO ALTERNATIVA. Golpear a la población civil, es falla de inteligencia. Revista Alternativa, Octubre de 1996 número 3. p.12 -17. EQUIPO ALTENATIVA. Órdenes de alto mando. Revista Alternativa, Octubre de 1996 número 3. p. 26-29. SEMANA. El dossier paramilitar. Revista Semana, Abril de 1989. p. 22-34. SOLIDARIDAD. Paramilitarismo estatal. Revista Solidaridad, Octubre de 1990. p.13-14. SEMANA. Quien manda a quien. Revista Semana, Julio 4 1989. p. 22-23. GALEANO REY, Juan Pablo. Grupos de autodefensa y defensa colectiva, Universidad del Rosario, 1988. AMNISTÍA INTERNACIONAL. Violencia política en Colombia, Editorial EDAI, marzo 1994. RAMÍREZ TOBÓN, William. Urabá, los inciertos confines de una crisis, Editorial Planeta: agosto de 1997, 1a edición. MEDINA GALLEGO, Carlos. TÉLLEZ ARDILA Mireya. La Violencia Parainstitucional, Paramilitar y Parapolicial en Colombia, Editorial Rodríguez Quito editores, 1994, 1a edición. NEGRETE, Víctor. Los Desplazados por la Violencia en Colombia “El caso de córdoba”,1ª Edición. Ed. Antillas, Diciembre 1994.
24
Fue solo a mediados de los años noventa cuando por el aumento del número de
personas desplazadas, la presión internacional y el llamado de atención hecho por
Organizaciones no Gubernamentales y la Iglesia Católica, que el problema
empezó a generar preocupación por parte de las autoridades colombianas, y la
población en general.
Desde luego, después de la adopción de instrumentos internacionales de
protección de los derechos humanos, el concepto de refugiado para definir a
quienes son obligados a salir de sus países por la ausencia de garantías para sus
vidas o su libertad, y más recientemente por la preocupación de la ONU, por los
desplazados internos, que por las mismas causas se movilizan dentro de un
territorio nacional y que constituyen uno de los problemas más graves de fin de
siglo, contribuyeron en Colombia al reconocimiento del problema como uno más
en el marco de los conflictos armados, en donde debe ser aplicado el Derecho
Internacional Humanitario.
Además, porque desde 1985, año de rompimiento de treguas, irrupción de grupos
paramilitares y comienzo de la agudización y degradación del conflicto armado
interno, fue cuando el fenómeno se hace más evidente y se convierte en problema
nacional y regional que sigue vigente.
25
El término de desplazado llegó a los medios de comunicación y comenzó a ser
familiar y cotidiano al lado de otros no menos preocupantes, como desapariciones,
ejecuciones extrajudiciales, masacres, secuestros y asesinatos.
Desde 1994 el gobierno colombiano diseño una política de atención a los
desplazados, que se ha venido evaluando y complementando con la participación
activa de Organizaciones no Gubernamentales, la Iglesia Católica, organizaciones
internacionales y la academia. La política de atención se recoge inicialmente en
documentos Conpes16 (2804 del 13 de septiembre de 1995 y su revisión realizada
a través del Conpes 2924 de 1997) y se introduce en el ámbito legislativo a través
de la ley 387 de agosto de 1997, que vino aparejada a la creación de la Consejería
Presidencial para los Desplazados (Decreto 1165 del 28 de abril de 1997),
encargada junto con la unidad especial para los derechos humanos del Ministerio
del Interior, de coordinar las iniciativas estatales y privadas en torno al tema.17
La ley 387, trata concretamente los temas relacionados con la asistencia, la
protección, la prevención y prevé una serie de mecanismos para garantizar los
derechos de los desplazados, así como para prevenir las causas del
desplazamiento forzoso.
1.2.2 Causas del desplazamiento forzado dentro del contexto colombiano. “El
conflicto armado, la delincuencia común, los problemas de tenencia de la tierra, la
16 Consejo Nacional de Política Económica y Social 17 FRANCO VASCO, Andrés y VIDAL LÓPEZ Roberto. ¨ Los Desplazados Internos por la Violencia en Colombia. Universitas Humanística, enero-junio de 1999, número 47, Facultad de Ciencias Sociales de la Pontificia Universidad Javeriana
26
ineficacia del sistema judicial y la ausencia de mecanismos suficientes para la
solución pacifica de controversias entre ciudadanos; son algunas de las causas de
la violencia en Colombia, que a su vez originan desplazamientos internos. La gran
mayoría de las organizaciones de la sociedad colombiana coinciden en señalar
que la causa principal del desplazamiento es la violencia política, la violación
masiva de derechos humanos y el irrespeto constante de las normas del derecho
internacional humanitario que buscan proteger a la población civil.”18
De manera particular, se puede decir que los desplazados huyen por amenazas,
atentados y acciones militares indiscriminadas por parte de los actores del
conflicto ( Fuerza Pública, guerrilleros y paramilitares principalmente).
Estas acciones de guerra han ido tomando una dinámica creciente en él ultimo
periodo, caracterizado por la lucha de territorios entre la guerrilla y los
paramilitares. Sin embargo, los actores anteriormente enunciados no son los
únicos generadores del desplazamiento, a esta lucha de territorios se suman las
presiones que surgen por parte de los grandes terratenientes que quieren
aumentar sus fortunas acaparando la tierra y las presiones de las organizaciones
de narcotraficantes en busca de poder y de seguridad para realizar sus
actividades ilegales. También incide como causal del desplazamiento la presión
ejercidas en algunas regiones ricas en oro o en piedras preciosas, por parte de los
grupos interesados en tomar el control de dichas producciones.
18 NIETO NAVIA Rafael, FRANCO VASCO Andrés, VIDAL LÓPEZ Roberto. Pontificia Universidad Javeriana, Facultad de Ciencias Jurídicas, Instituto de estudios de Derecho Internacional “ Francisco Suárez”, Santafé de Bogotá 1 de abril de 1996.
27
1.3 DEFINICIÓN DE DESPLAZADO FORZADO
Las distintas relaciones objeto de estudio en esta monografía, tienen su razón de
ser en el sujeto de derecho objeto de protección: el desplazado forzado, del cual
existe en la actualidad un gran número de definiciones.
Se advierte desde el principio que no hay una definición completa y universal,
todas ellas de algún modo, están abiertas, porque son siempre parciales,
condicionales, aproximadas e instrumentales. Son parciales porque sólo han
tomado en cuenta algunos de los factores que determinan su esencia,
describiendo parte del fenómeno; son condicionales porque todas son válidas en
ciertos planos y aplicables en ciertas condiciones de tiempo, modo y lugar; son
instrumentales porque su simple existencia producen efectos fácticos con su
divulgación. Cabría adicionar el poder heurístico de las mismas, ya que han sido
capaces de promover y orientar las discusiones en torno al tema, por lo que
resultaría improcedente hablar de una definición omnicomprensiva, o tal vez
definitiva, tan sólo queremos formular las condiciones necesarias y suficientes
para la aplicación del término a lo largo del presente documento.
Como en cualquier otro evento similar, el estudio de diferentes definiciones tiene
por objeto ilustrar sobre la existencia de diversas posiciones, que distantes unas
de otras han permitido identificar a la población afectada, delimitándola para poder
establecer sus necesidades y brindar una posterior asistencia.
28
Para 1992 el reporte del Secretario General de las Naciones Unidas los
identificaba como " personas que han sido forzadas a huir de sus hogares
repentina o inesperadamente en gran número, como resultado de un conflicto
armado, luchas internas, violaciones sistemáticas a los derechos humanos o por
desastres naturales o humanos, y quienes están en el territorio de su propio
Estado"19.
Por su parte la Consulta Permanente sobre Desplazamiento Interno en las
Américas ha pretendido ofrecer una definición operativa: " Es Desplazado toda
persona que se ha visto forzada a migrar dentro del territorio nacional
abandonando su localidad de residencia o sus actividades económicas
habituales, porque su vida, su integridad física o libertad han sido vulneradas o se
encuentran amenazadas, debido a la existencia de cualquiera de las siguientes
situaciones: Conflicto armado interno, disturbios o tensiones interiores, violencia
generalizada, violaciones masivas de los derechos humanos u otras
circunstancias emanadas de las situaciones anteriores que puedan alterar o
alteren drásticamente el orden público "20
El Consejo Económico y Social citado en la resolución E/CN.4/1993/35 en el
párrafo 34 los entiende como "Personas que han sido obligadas a huir de su
hogar repentina o inopinadamente en gran número, como resultado de un conflicto
armado, disensiones internas, violaciones sistemáticas de los derechos humanos
19 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1992/23 United Nations, February 14, 1992, paragraph 17. 20 PEREZ, Diego G. "El desplazamiento forzado en Colombia: Ruptura del tejido social y del proyecto vital" Revista Su Defensor, Vol. 1. 1998. p.6.
29
o desastres naturales o provocados por el hombre, y que se hallan dentro del
territorio de su propio país". Tal definición, que ha sido utilizada como definición de
trabajo del Representante del Secretario General, se reitera en la resolución
E/CN.4/1995/50, describiéndose el desplazamiento interno y sus principales
causas.
La Declaración de Cartagena sobre los Refugiados - adoptada por parte de 10
Estados Latinoamericanos en 1984-, extendió el concepto de refugiado, tomando
consideraciones adicionales, por lo cual muchos e importantes tratadistas en el
tema, especialmente colombianos, se han permitido considerar que dicha
definición es aplicable a los desplazados. En efecto, tomó criterios adicionales a la
Convención de 1951 y al Protocolo de 1967, pero no hacen nada distinto a calificar
algunas situaciones que llevan a las personas a solicitar su condición de
refugiado21, sin detenerse siquiera a mencionar el desplazamiento interno o algún
condicionamiento que permita pensar en cambiar de esta condición a la de
refugiado. El texto en cuestión es el siguiente:
¨ …De este modo, la definición o concepto de refugiado recomendable para su
utilización en la región es aquella que además de contener los elementos de la
Convención de 1951 y el Protocolo de 1967, considere también como refugiados a
las personas que han huido de sus países porque su vida, seguridad o libertad
han sido amenazadas por la violencia generalizada, la agresión extranjera, los
21 Cabe aclarar que la Convención sobre Refugiados de la Unidad Africana en el año de 1969, fue la primera en tomar estas circunstancias como generadoras de la condición de refugiado.
30
conflictos internos, la violación masiva de los derechos humanos u otras
circunstancias que hayan perturbado gravemente el orden público. ¨22
Quien si ha mencionado a los desplazados forzados, ha sido la Conferencia
Internacional sobre Refugiados Centroamericanos (CIREFCA), quienes en el año
de 1989 en la ciudad de Guatemala, ser refirieron a ellos como ¨ las personas que
han sido obligadas a abandonar sus hogares o actividades económicas habituales
debido a que sus vidas, seguridad o libertad han sido amenazadas por la violencia
generalizada o el conflicto prevaleciente, pero permaneciendo dentro de sus
países. ¨23
Polémica por su parte, ha sido la definición adoptada por el Secretario General de
Naciones Unidas, pues decidió incluir por primera vez a los desplazados por
desastres naturales, quienes, en muchas oportunidades son dejados a su suerte
por los respectivos entes gubernamentales [para mayor profundidad ver los
informes de Naciones Unidas sobre Sudán y Etiopía en los años 80's].
La razón de la controversia ha sido que a pesar de la inclusión de las personas
afectadas por desastres naturales en la definición, el ACNUR no les proporciona
22 “La definición regional contenida en la Declaración de Cartagena contempla la situación objetiva existente en el país de origen y la situación particular del individuo o grupo de personas que buscan protección y asistencia como refugiados. En otras palabras, esta definición requiere que las personas afectadas reúnan dos características: por un lado, que exista una amenaza a la vida, seguridad o libertad y, por el otro, que dicha amenaza sea el resultado de uno de los cinco elementos enumerados en el texto. Estos elementos fueron redactados intencionalmente en forma amplia para asegurar que abarquen aquellas personas cuya necesidad de protección internacional es evidente y puedan ser protegidas y asistidas como refugiados”. ALTO COMISIONADO DE LAS NACIONES UNIDAS PARA LOS REFUGIADOS (ACNUR). Compilación de Instrumentos Jurídicos Internacionales: Principios y Criterios Relativos a Refugiados y Derechos Humanos. 1998, San José de Costa Rica. P. 382, parágrafo 27. 23 ALTO COMISIONADO DE LAS NACIONES UNIDAS PARA LOS REFUGIADOS (ACNUR). Compilación de Instrumentos Jurídicos Internacionales: Principios y Criterios Relativos a Refugiados y Derechos Humanos. 1998, San José de Costa Rica. P. 397, parágrafo 68.
31
ayuda, siendo la abanderada en su protección, ya que su capacidad de ejercicio
se encuentra delimitada por su mandato. Precisamente éste, concibe a los
desplazados como "potenciales refugiados" entiendo que son "personas que han
tenido que abandonar sus hogares por las mismas razones que los refugiados y
que están en su misma situación, pero que no han cruzado las fronteras de su
país"24 , de lo que se puede colegir que gozan de protección por parte de ACNUR,
aquellos desplazados forzados que lo han sido, motivados por las mismas
condiciones que en términos generales Naciones Unidas ha considerado para los
Refugiados, sin llegar a serlo.
El propósito básico de las definiciones propuestas no ha sido el "crear nuevas
categorías de personas que gocen de derechos especiales, sino más bien
extender la protección, reconocida ya como un derecho de las personas que se
encuentre en determinadas situaciones, a otras que se hallen en situaciones
análogas, y promover así un enfoque más armonioso y coherente de los derechos
humanos"25, posición reiterada por el Consejo Económico y Social en la resolución
E/CN.4/1995/50.
Todo lo anterior sugiere que la definición está en elaboración, prueba de ello ha
sido el continuo trabajo que ha venido desarrollando la Subcomisión de
Prevención de Discriminaciones y Protección a las Minorías que en lo referente al
24 12-09-1998. Al respecto se dice: ¨ Internally displaced persons (IDP’s) may have been forced to flee their homes for the same reasons as refugees, but they have not crossed an internally recognized border. There are almost certainly more IDP’s in the world than refugees. ¨ 25 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1992/35 United Nations, February 14, 1992, paragraph 54.
32
"traslado de poblaciones" ha buscado mejorar el disfrute de los derechos
humanos. En otros ambientes de discusión, lo que se ha buscado es definiciones
más comprensivas, así por ejemplo, la OMS considera que las condiciones
socioeconómicas de pobreza son las que deben demarcar el concepto de
desplazamiento forzado, hay quienes toma en consideración a los ¨ desplazados
repatriados ¨, o aquéllos que han sido obligados a migrar por las hambrunas
ocasionadas por el hombre.
1.4 ELEMENTOS ESTRUCTURALES DEL DESPLAZAMIENTO FORZADO
INTERNO
1.4.1 Traslado coaccionado. Aunque es un elemento esencial, dentro del
concepto de desplazamiento forzoso por la violencia, es insuficiente para lograr
identificar esta categoría de personas afectadas. Además de las razones del
mundo exterior, frente a los deseos internos de permanencia o retiro, parece
conveniente añadirle el concepto de migración súbita por oposición al movimiento
de población lento (como el provocado por la extrema miseria y la degradación
ambiental), tal y como lo sugiere la resolución 1990/78 del Consejo Económico y
Social.
1.4.2 Permanencia dentro de las fronteras de la propia nación. Elemento que
precisamente los distingue de otro tipo de población afectada por factores de
violencia.
33
1.4.3 El flujo masivo de población, elemento determinante?. Quienes
tradicionalmente apoyaban este elemento, lo consideraban necesario por cuanto
le otorgaba una mayor sonoridad al desplazamiento en el mundo, sin embargo la
razón para que se haya abandonado esa postura ha sido el temor que representa
la posibilidad que sean excluidos de la asistencia humanitaria los sectores de la
población que no llenan ese requisito, situación que ha sido tomada en
consideración por parte de la comunidad internacional (ver en este sentido las
citas 19, 20, 21, 22, 35 contenidas en el documento E/CN.4/1995/50).
1.5 LA EXISTENCIA DE UNA ÚNICA DEFINICIÓN DE DESPLAZADO
Los elementos argumentativos expuesto a través de esta monografía, hacen
pensar que no solo resulta improbable, sino inconveniente, que se establezca una
exclusiva definición de desplazados forzados, por ejemplo, cuando se han
traspasado fronteras, las leyes que tienen aplicación en este territorio son
diferentes, por lo que estas personas, las ONG´s, y aún el Estado se guían por
consideraciones distintas de las que se podrían tener en cuenta en el Estado
emisor.
La adaptabilidad de las definiciones a diferentes circunstancias de tiempo, modo y
lugar han originado diversos grados de responsabilidad y de derechos para la
población civil, los entes estatales, y a las ONG´s, beneficiando en últimas el
estado de la discusión, y por supuesto, a las personas afectadas, ya que en la
34
actualidad son cada vez menores los requerimientos para gozar de la esfera de
protección. Cobran sentido recomendaciones como la de la Mesa Redonda de
Juristas de Viena [citados en la resolución E/CN.4/1995/50 del Consejo
Económico y Social] hecha al Representante, en el sentido de que expresiones
como ¨ su hogar ¨, ¨ en gran número ¨, y su ¨ propio país ¨, se flexibilicen, en aras
de evitar que se puedan excluir a sectores de la población, y que del otro lado, se
de lugar a definiciones demasiado amplias que tornen inmanejable la situación.
1.6 AGENTES GENERADORES DEL DESPLAZAMIENTO
En el pasado ¨ el desplazamiento de civiles fue un efecto incidental de las
hostilidades, y aquellos desplazados pudieron contar con el apoyo de sus
gobiernos y conciudadanos. Este espíritu de solidaridad ocurre con menos
frecuencia en el contexto de conflictos internos, en los cuales hay grupos
particulares de población identificados con el enemigo y deliberadamente
objetivados. El desplazamiento en gran escala podría ser el resultado de
estrategias encaminadas a debilitar los grupos de apoyo al enemigo, o peor aún,
el desplazamiento o destrucción de la población puede ser el objetivo del conflicto
en sí mismo. Además, mientras los conflictos del pasado eran luchas entre fuerzas
armadas regulares, hoy actores no estatales como milicias y grupos paramilitares
son responsables frecuentemente de problemas de desplazamiento. ¨26
26 . Donde se dice: ¨ In the past, most conflicts were between states. This displacement of civilians was incidental effect of hostilities, and those displaced could normally count on support from their government and fellow citizens. This spirit of solidarity occurs less frequently in the context of internal conflicts, in wich particular groups within the population are characteristically identified with the enemy and deliberately targeted. Large-scale displacement or destruction of the population may be the goal of the conflict itself. Furthermore, while conflicts were in the past normally fought by regular armed forces, today non-state actors such as militia and paramilitary groups are frequently responsible for serious problems of displacement ¨
35
La madurez del fenómeno ha permitido identificar a los grupos de oposición
política y grupos paramilitares, traficantes de drogas, empresas dedicadas a
proyectos en gran escala, terratenientes, comunidades étnicas y religiosas
antagónicas y agentes estatales, como los principales instigadores del
desplazamiento.
1.7 DISTINCIONES Y ELEMENTOS COMUNES CON OTRO TIPO DE
POBLACIONES AFECTADAS
Prima facie no tiene sentido establecer las distinciones teóricas entre diversos
grupos de población, pero ello ha obedecido a la necesidad de regular situaciones
distintas pero similares, en aras de comprender – mas no justificar – los diversos
tratos de que gozan las poblaciones, que por una u otra razón, han sido obligadas
a migrar es necesario hacer breves anotaciones respecto de cada una, en aras de
lograr la precisión conceptual que permita abordar posteriores discusiones.
1.7.1 Refugiados. Bajo el sentido clásico, son las personas comprendidas en el
Estatuto de la Oficina, esto es, las personas que huyen de su país a causa de un
“temor bien fundado de persecución” por razones de raza, religión, nacionalidad u
opinión política. Hay una definición parecida del término ¨ refugiado ¨ en la
Convención sobre el Estatuto de los refugiados, de 1951, y su Protocolo de 1967,
y también incluye ¨ la pertenencia a un grupo social determinado ¨ como razón de
36
la persecución. Hasta la fecha, la definición del Estatuto y de la Convención es la
definición más ampliamente reconocida del término ¨ refugiado ¨ 27.
Sin embargo, ello no ha sido un obstáculo para que la ACNUR inicie labores de
apoyo a otros sectores de la población, ha sido así luego de diez años de su
constitución, con respecto a este grupo de personas, diversas resoluciones de la
Asamblea General las mencionan como refugiados que incumben al Alto
Comisionado o como personas desplazadas que incumben a su Oficina. Muchos
gobiernos han aceptado, oficial o implícitamente, esta interpretación de la
competencia del Alto Comisionado con respecto a esta clase más amplia.
En África, los Estados Partes en la Convención de la OUA de 1969 que rige en los
aspectos específicos de los problemas de refugiados de Africa han incluido una
definición ampliada para incluir esta clase más amplia. El término refugiado
abarcará también toda persona que, a causa de agresión exterior, ocupación,
dominación extranjera o acontecimientos que perturben gravemente el orden
público en parte o en la totalidad de su país de origen o de nacionalidad se vea
obligada a salir de su lugar de residencia habitual para buscar refugio en otro lugar
fuera de su país de origen o de nacionalidad.
En América Latina, el concepto más amplio está establecido en la Declaración de
Cartagena, anteriormente enunciado, que a pesar de carecer de la fuerza
27CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/1991/109/Add.1. p.18.
37
coercitiva, ha sido reafirmada por la Asamblea General de la Organización de los
Estados Americanos cada año desde 1984 y, en la práctica, es respetada por la
mayoría de los Estados de la Región e incluso ha sido introducida en la legislación
interna de algunos Estados.
Para fortuna de los refugiados, las competencias de los estados receptores se
encuentra limitada ¨ no sólo por las normas convencionales, sino también por
algunas normas de Derecho Internacional general, consuetudinario, en cuya virtud
el Estado está obligado a reconocer a los extranjeros determinados derechos
(principio del estándar mínimo internacional)…El estándar mínimo internacional de
los extranjeros incluye, entre otros, la protección de su vida e intereses contra
acciones de violencia colectiva dirigidas contra los extranjeros; derecho a no ser
detenido arbitrariamente; derecho a no ser sometido a tortura o tratamientos
inhumanos o degradantes; derecho a tener acceso a los tribunales y a no ser
discriminado ante ellos en razón de su nacionalidad…¨28
1.7.2 Refugiados de hecho. Son aquellas personas que se han visto obligadas a
huir de su país por circunstancias que afecten gravemente su integridad personal,
pero que ¨ no encajan en el criterio de la Convención sobre los Refugiados de la
ONU, o no han recibido el reconocimiento oficial de refugiados según la
28 CARRILLO SALCEDO, Juan Antonio. Curso de Derecho Internacional Público. Madrid – España : Tecnos. 1991. p.267.
38
Convención, pero no pueden volver a su país de origen ¨29, por lo que reciben
protección como no refugiados por razones humanitarias
En Europa ¨ esta clase más amplia se describe de diversas maneras: Refugiados
de la categoría B, refugiados humanitarios o refugiados de facto. ¨30.
Aquellos que no han recibido el reconocimiento oficial de refugiado es porque tal
condición va precedida de un procedimiento encaminado a determinar la calidad
de asilado - discrecional por parte de los estados, aunque internacionalmente
exista un consenso al respecto. - por lo que la expulsión de los extranjeros es
competencia exclusiva del estado, salvo que previamente se encontrara limitado
por un tratado.
Aún a pesar de que el artículo 14.1 de la Declaración Universal considere que ¨ en
caso de persecución, toda persona tiene derecho a buscar asilo, y a disfrutar de
él, en cualquier país ¨ y que exista el principio de que ninguna persona podrá ser
rechazada en la frontera y expulsada o devuelta al país en que es objeto de
persecución (principio del non refoulement, proclamado en la Declaración sobre el
asilo territorial, adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 14
de diciembre de 1967), no existe regla convencional alguna en la materia.
La Conferencia convocada por las Naciones Unidas en 1977, con vistas a la
adopción de una Convención sobre el derecho de asilo territorial, efectivamente,
29 Para una exposición sobre la visión de la ACNUR de los Refugiados y las personas necesitadas de protección véase. V. Turk, ¨ The Role of United Nations High Commissioner for Refugees (UNHCR) in the Development of International Refugee Law ¨ , Procedings of the Conference on Refugee Rights and Realities, University of Nottingham, November 1996. 30 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/1991/109/Add.1. p. 18
39
no pudo adoptar acuerdo alguno. 31, por eso, Amnistía Internacional cree que los
requisitos mínimos de un procedimiento de concesión de asilo justo y satisfactorio
deben cumplir las siguientes condiciones:
El organismo encargado de adoptar las decisiones debe ser independiente y
especializado, los responsables del manejo de las solicitudes de asilo debe ser
personal cualificado, debe existir un intérprete cualificado en los casos que sea
necesario, la realización de un examen individual y minucioso, la proporción de
asistencia letrada para el ejercicio de sus derechos, concederlo durante un plazo
razonable y otorgársele al solicitante el beneficio de la duda.
Sin embargo, ¨ las exigencias humanitarias y de solidaridad internacional han
llevado, por otra parte, a la adopción de un régimen convencional específico para
la protección de los refugiados. Iniciado tras la primera guerra mundial, en el
período de la Sociedad de Naciones, dicho régimen se halla contenido en el
Convenio de Ginebra de 28 de julio de 1951, sobre el Estatuto de los Refugiados,
y el Protocolo de 31 de enero de 1967. Las Naciones Unidas crearon además, en
1949, un Alto Comisario de las Naciones Unidas para los Refugiados mediante la
Resolución 319 (IV) de la Asamblea General. ¨32
1.7.3 Personas desplazadas fuera del propio país. En el documento
anteriormente citado se hace la advertencia de que dicha expresión no tiene
31 CARRILLO SALCEDO, Juan Antonio. Curso de Derecho Internacional Público. Madrid – España: Tecnos. 1991. p. 266. 32 Ibíd., p. 266.
40
ninguna autoridad definitoria para el grupo de personas al que se aplica. A pesar
de ello, se entiende que agrupa a las personas que obligadas a abandonar su
habitual lugar de residencia, han cruzado fronteras internacionales, encontrándose
en situaciones similares a las de los refugiados, pero siguiendo bajo la protección
de su gobierno; por ello, no suelen ser objeto del mismo trato que los refugiados.
También ha sucedido, como sucede actualmente en algunos países
latinoamericanos, que este tipo de personas decidan – por cualquier razón – no
solicitar la condición de refugiado, por lo que se les suele designar como ¨
extranjeros indocumentados ¨.
1.7.4 Repatriados. En términos generales son aquellos que han regresado a su
Estado de origen, pero sólo aquellos que en su condición de refugiados y
personas desplazadas externamente vuelven a su país de origen, deben interesar
para el presente análisis. En estos casos, lo jurídicamente relevante es la
reincorporación de estas personas a la esfera de protección de las autoridades
gubernamentales de dicho Estado. Es por eso que en primera instancia, son ellos
quienes deben brindarles la asistencia necesaria, pero normalmente estas
situaciones se presentan en estados con graves problemas internos, aún más, con
serios problemas estructurales en su economía, por lo que a nivel internacional se
ha desarrollado la idea del reparto de la carga según el cual, es justo que la
comunidad internacional contribuya a los esfuerzos especiales necesarios para
ello.
41
En lo que respecta a la ACNUR, en desarrollo de su mandato, y en procura de
aportar soluciones definitivas a los problemas que atiende, debe asegurarse de
que las condiciones bajo las cuales los refugiados han regresado, se encuentren
dentro de los límites tolerables, para ello pueden durante períodos que oscilan
entre el año y los dos años, prestarles asistencia aunque limitada.
1.7.5 Dificultades comunes. Estos tipos de poblaciones afectadas en aquellos
casos en que se presentan simultáneamente, suelen generar conflictos, sucedió
así, por ejemplo, en Burundí Septentrional, donde los desplazados internos Tutsi
de Burundi y los refugiados Hutu rwandeses están alojados en campamentos
contiguos y a menudo compiten por los mismos escasos recursos 33.
La detención arbitraria es una violación frecuente de los derechos de los
refugiados y los solicitantes de asilo que señala el Grupo de Trabajo sobre la
detención arbitraria, haciendo referencia al caso de los Vietnamitas en Hong Kong,
los haitianos y cubanos en la base naval de Guantánamo, los refugiados de
Estonia y un caso en el Canadá [ E/CN.4/1996/40]. En el informe del año de 1995,
el Relator Especial sobre la situación de los derechos humanos en Rwanda
también expresó preocupación por las crecientes detenciones arbitrarias de que
han sido objeto los repatriados [ E/CN.4/1996/68 ].
33 E/CN.4/1996/42 p.11. En el mismo sentido se puede consultar E/CN.4/1995/50/Add.2
42
Los refugiados y los desplazados a menudo son alistados coactivamente en las
fuerzas armadas. Según el relator especial sobre la ex Yugoslavia, miles de
refugiados serbios de Croacia y la región de Krajina habrían sido alistados por la
fuerza y, con tal fin, expulsados de los territorios de Croacia y Bosnia y
Herzegovina controlados por los serbios (A/50/727, anexo). Se han planteado
inquietudes análogas en el caso de los refugiados rwandeses, entre ellos muchos
niños, que se encuentran en el Zaire, que aún no han sido desmovilizados
(E/CN.4/1996/68).
1.8 LA SOBERANÍA ESTATAL FRENTE AL DESPLAZAMIENTO FORZADO
1.8.1 Preocupaciones de los estados. Hay mucha resistencia de los Estados en
permitir la intervención internacional en asuntos humanitarios al interior de su
territorio, a algunos de ellos no les gusta que la comunidad internacional se ocupe
de proteger y ayudar a sus ciudadanos, aunque estén desplazados, hambrientos y
enfermos.
En el plano internacional, donde existe una igualdad jurídica entre los estados, el
derecho internacional influye en las tomas de decisiones inevitablemente, incluso
las determina, aunque estas sean de aquellas en ejercicio del poder soberano, ya
que ¨ Es posible que un Estado esté dispuesto a violar el derecho internacional si
con ello logra un objetivo político determinado. Pero en el momento de calcular los
costos políticos a corto y mediano plazos de tal acción, los formuladores de las
políticas de ese Estado tomarán en cuenta la naturaleza y función de ese derecho,
43
así como las consecuencias legales y políticas que genera el ser calificado de
violador de la ley. ¨34.
Ahora bien, ¨ la ausencia de una autoridad legislativa formal y centralizada, unida
a los defectos jurisdiccionales típicos de los tribunales internacionales, reducen las
expectativas de cumplimiento del derecho internacional…Sin embargo, debe
tenerse en cuenta que el incumplimiento del derecho internacional expone al
gobierno infractor a costosas medidas políticas o económicas de represalia por
parte de los demás Estados. La probabilidad de que esas represalias se
produzcan, es un elemento que tiene un efecto importante sobre el cumplimiento
de sus obligaciones internacionales por parte de los Estados”. 35, adoptándose
luego de la segunda Guerra Mundial la idea de que hay asuntos como los
derechos humanos que no deben dejarse exclusivamente a la voluntad de los
estados, ya que ¨…no constituye intervención en los asuntos internos de un
Estado, por ejemplo, si otro Estado expresa preocupación o requiere explicaciones
sobre violaciones en gran escala de derechos humanos internacionalmente
reconocidos. ¨36
34 BUERGENTHAL, Thomas et al. Manual de Derecho Internacional Público. México: Fondo de Cultura Económica, 1994. p.17. 35 Ibíd., p. 20. 36 BUERGENTHAL, Thomas et al. Manual de Derecho Internacional Público. México: Fondo de Cultura Económica, 1994. P. 104. Adicionalmente se anota: El derecho internacional contemporáneo ciertamente autoriza acciones de esta índole, Ver Henkin, ¨ Human Rights and Domestic Jurisdiction ¨, en Human Rights, International Law and the Helsinki Accord 21 ( Buergenthal, ED. 1977 ).
44
1.8.2 La Intervención Internacional por razones humanitarias. La preocupación
internacional por estas cuestiones fundamentales de Derechos Humanos es
plenamente compatible con el principio cardinal de la soberanía. Ningún gobierno
puede invocar legítimamente la soberanía con el propósito deliberado de hacer
morir de hambre a su población o de privarles por otros medios del acceso a la
protección y los recursos vitales para su bienestar y supervivencia.
El principio de soberanía es compatible con la presunción de que si un gobierno es
incapaz de facilitar protección y asistencia, en tal caso la comunidad internacional
debe actuar para colmar este vacío, ya sea por invitación del propio país o en
virtud del consenso internacional. ¨37
Lo anterior deja una sensación de optimismo, en un escenario en el que todavía
falta mucho trabajo, porque las perspectivas de cooperación internacional, la
persuasión diplomática y, en circunstancias excepcionales, la acción internacional
se han combinado de manera arbitraria con el pretexto de promover una mayor
atención a los derechos y necesidades de la población afectada, cuando los
intereses políticos subyacentes son los que cuentan.
Bastaría con recordar el llamado de reacción occidental a la intervención
Vietnamita en Camboya [ que buscaba llevar al Khmer Rouge al poder en 1978 ]
para salvar a la población Camboyana de un régimen marcadamente genocida,
37 E/CN.4/1993/35. p. 44.
45
circunstancia considerada como de extrema necesidad humanitaria. En aquélla
oportunidad tanto los principales estados occidentales, así como China y
Thailandia ( quienes por razones geopolíticas intentaron salvaguardar la existencia
del Khmer Rouge ) focalizaron sus diferencias en la agresión Vietnamita.
Indudablemente, el contexto de la Guerra Fría fue un factor geopolítico anulador
en materia de asistencia humanitaria, así como las dudosas credenciales
humanitarias vietnamitas, quienes establecieron su propio régimen
antidemocrático y suspendiendo derechos humanos.
En la historia reciente, todavía hacen eco las palabras del Secretario de Asuntos
Exteriores Británico Douglas Hurd, quien con posterioridad a la Guerra del Golfo
dijo: ¨…recientemente las leyes internacionales han reconocido el derecho a
intervenir en los asuntos de otro estado en casos de extrema necesidad
humanitaria… ¨38 al defender las actuaciones de los Británicos y sus aliados en
Iraq a favor de los Shi’ites, sin el beneficio de la Resolución # 688 del Consejo de
Seguridad.
Ahora, en el más reciente bombardeo del 16 de Febrero de 2001, se tuvo como
explicación, según EE.UU. y el Reino Unido, la necesidad de responder ¨ a la
construcción de radares que tenían como propósito detectar y guiar ataques
38 FALK, Richard. Human Rights, Humanitarian Assistance and the Sovereignty of States. En: A Framework For Survival, Health, Human Rights and Humanitarian Assistence in Conflicts and Disasters. New York: Rout Ledge, 1999. p. 132.
46
contra los aviones estadounidenses y británicos que patrullan la zona de exclusión
aérea del sur del país. También hay una zona de exclusión39 en el norte. ¨, dichas
zonas de exclusión ¨ fueron creadas al norte y sur de Irak después de la Guerra
del Golfo ( 1991, tras la invasión de Irak a Kuwait ), y con autorización de la ONU,
para proteger dos minorías étnicas de los ataques militares de las fuerzas del
régimen de Hussein. ¨40
Aunque se ha promocionado a nivel mundial las intervenciones por la necesidad
de proteger a los Shi`ites ( o Chiítas ) y Kurdos, los analistas internacionales han
indicado que los motivos van desde el control por el petróleo41 en esta rica región,
hasta la necesidad de entrenar sus fuerzas armadas y mejorar su popularidad.
Situaciones como las anteriores se han prestado para que las sesiones del
Consejo de Seguridad de la ONU, sean vistas más como una medición del poder
geopolítico de los Estados que lo conforman. La respuesta del Derecho
Internacional no se ha hecho esperar, ha sido enfático en afirmar la ausencia de
39 Se entiende como zona de exclusión , aquella área en la cual está prohibido el sobrevuelo de aviones de un país determinado. En el caso de Irak, ambas cubren más de la mitad de su territorio y en ellas la defensa antiaérea de ese país no puede operar. En : GÓMEZ MASERI, Sergio y JARAMILLO, Ana Maria. Razones de un Bombardeo, que hay detrás de este nuevo round de Estados Unidos contra Saddam Hussein?. Bogotá: EL TIEMPO, domingo 18 de febrero de 2001. p. 1-12. 40 GÓMEZ MASERI, Sergio y JARAMILLO, Ana Maria. Razones de un Bombardeo, que hay detrás de este nuevo round de Estados Unidos contra Saddam Hussein?. Bogotá: EL TIEMPO, domingo 18 de febrero de 2001. p. 1-12 y 1-13. 41 ¨ Hay muchas personas en el gobierno de Estados Unidos que están preocupados porque Hussein es un dictador. Pero lo curioso es que hay otros lugares en el mundo donde están pasando cosas similares y sin embargo EE.UU. no solo no anda bombardeándolos, sino que, en algunos casos, está, más bien, armando sus gobiernos. La diferencia con Hussein está en que él se encuentra en una zona muy rica en petróleo. ¨ HARTUNG, William, del World Policy Institute (N.Y.) En: 41 GÓMEZ MASERI, Sergio y JARAMILLO, Ana Maria. Razones de un Bombardeo, que hay detrás de este nuevo round de Estados Unidos contra Saddam Hussein?. Bogotá: EL TIEMPO, domingo 18 de febrero de 2001. p. 1-12.
47
un requerimiento de ¨ clean hands ¨ como requisito para intervenciones
humanitarias. En verdad, la historia de las intervenciones humanitarias en las
pasadas dos centurias revelan que las ¨ dirty hands ¨ y los motivos sospechosos
se presentaban en la mayoría de los casos, pero el derecho contemporáneo ha
entendido que los intereses nacionales legítimos y los provenientes de la
comunidad internacional en cuanto a la preservación de valores universales,
pueden ser perfectamente armonizables, prueba de ello ha sido la permanencia de
los principios de la territorialidad42 y de la jurisdicción territorial43, que derivan su
validez jurídica del reconocimiento que hace la comunidad internacional de que un
Estado no puede existir si carece del poder para asegurar conductas o cosas
localizadas en su territorio44.
Ahora bien, en los casos en que no se permita el acceso de organismos
humanitarios a fin de que presten protección y asistencia la intervención en
violación de los derechos humanos de los desplazados se podría llegar a constituir
un abus de droit que no puede impedir a las Naciones Unidas que desempeñen
las funciones que le confiere la Carta.
42 ¨ Un Estado tiene poder absoluto, aunque no necesariamente exclusivo, para adoptar, juzgar y ejecutar normas de derecho que regulen conductas dentro de su territorio. Asimismo, un Estado puede afectar intereses en una res (cosa) o determinar la condición jurídica de las personas localizadas dentro de su territorio. ¨ BUERGENTHAL, Thomas et al. Manual de Derecho Internacional Público. México: Fondo de Cultura Económica, 1994. p. 132. 43 ¨ La jurisdicción territorial incluye el derecho exclusivo de la soberanía territorial de llevar a cabo actividades dentro de un territorio definido y el deber correlativo de proteger los derechos de otros Estados y de sus nacionales dentro de este territorio…Por tanto, un Estado tiene necesariamente jurisdicción para legislar, aplicar y ejecutar sus leyes en relación con conductas que se desenvuelven dentro de su territorio. ¨ BUERGENTHAL, Thomas et al. Manual de Derecho Internacional Público. México: Fondo de Cultura Económica, 1994. p. 133. 44 En relación con la validez y permanencia de tales principios puede consultarse: CARRILLO SALCEDO, Juan Antonio. Curso de Derecho Internacional Público. Madrid: Tecnos, 1991. Y BUERGENTHAL, Thomas et al. Manual de Derecho Internacional Público. México: Fondo de Cultura Económica, 1994.
48
La Comisión Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos exhortó hace poco
a los gobiernos y a todas las partes interesadas, a que reconocieran el derecho de
asistencia humanitaria de las víctimas de la guerra y las personas desplazadas y
permitieran a las organizaciones humanitarias el acceso a todas esas poblaciones,
en particular a que respetaran la imparcialidad y la neutralidad de la ayuda
humanitaria y permitieran que ésta se entregue en condiciones de seguridad.
[E/CN.4/1995/50].
1.8.3 criterios en la determinación de las condiciones de intervención. En su
oportunidad Pérez de Cuéllar, en calidad de Secretario General de Naciones
Unidas, estableció tres criterios básicos que permitieran conducir adecuadamente
las acciones internacionales, ellos son:
!"Primero “…el principio de protección de los derechos humanos no puede ser
invocado en una particular situación y ser desestimado en otra similar. Aplicar
el principio selectivamente sería degradarlo.
!"Segundo, cualquier acción internacional encaminada a proteger los Derechos
Humanos debe estar basada en una decisión acorde con la Carta de las
Naciones Unidas.
!"Tercero, la consideración de proporcionalidad es de la mayor importancia…La
acción internacional debería estar en proporción a la conducta que se ha
reportado, ésta es una evocación frente a las reacciones vehementes, las
cuales a la larga podrían arriesgar la mayoría de los derechos que buscaron
defender... ¨45
45 FALK, Richard. Human Rights, Humanitarian Assistance and the Sovereignty of States. En: A Framework For Survival, Health, Human Rights and Humanitarian Assistence in Conflicts and Disasters. New York: Rout Ledge, 1999. p. 133.
49
Por su parte, la Comisión de Derechos Humanos, en sus informes ha considerado
que las siguientes pautas, deben alentarse y reconocerse, garantizándose así la
trasparencia necesaria:
!"Un reconocimiento a la soberanía nacional como elemento inherente a los
Estados.
!"La correlativa asunción de responsabilidades por parte de los Estados, quienes
deberán proveer a sus habitantes de condiciones dignas de vida.
!"El reconocimiento explícito a la dificultad de los gobiernos para solucionar por
sí mismos, problemas de institucionalidad, como la violencia y el
desplazamiento forzoso.
!"La posibilidad de que tales gobiernos alienten la cooperación internacional, o
decidan acoger la ayuda ofrecida como complemento a sus propios esfuerzos.
!"Sólo en aquellos casos en que los gobiernos muestren indolencia frente al
sufrimiento de sus conciudadanos, se estimula la intervención de la comunidad
internacional.
!"El conjunto de instituciones que conforman el Sistema de Naciones Unidas,
deben servir como agente catalizador en la búsqueda de soluciones duraderas
al desplazamiento, y a sus causas, tales como los conflictos internos.
50
1.8.4 Hacia un modelo colaborativo en Naciones Unidas. Es innegable que la
asistencia a los desplazados internamente ha suscitado dificultades al interior del
Sistema de Naciones Unidas por cuanto sus órganos y organizaciones
especializadas deben respetar la soberanía46 de los países miembros, reconocida
por la Carta de las Naciones Unidas, por lo menos, en lo atinente a su jurisdicción
interna: ¨ Ninguna disposición de esta Carta autorizará a las Naciones Unidas a
intervenir en los asuntos que son esencialmente de la jurisdicción interna de los
Estados ¨ [art. 2 párrafo 7 ].
El Representante – de quien veremos, en el capítulo referido a derechos
humanos, su labor en la materia que nos atañe -, desde su nombramiento ha
realizado misiones de estudio a mas de 12 países – cifra para 1998 - , las cuales
han tenido lugar por la existencia previa de una invitación de las autoridades
nacionales del país interesado, es por eso que su atención se ha dirigido a
aquellos países que más colaboración ofrecen entre ellos Colombia. 47
El enfoque que ha adoptado el Representante ¨ respeta la soberanía del Estado al
tiempo que destaca las responsabilidades que esta soberanía entraña respecto de
todos quienes están bajo la jurisdicción estatal. Específicamente, la soberanía
46 Esta soberanía ha dejado de ser el concepto de antaño que dificultaba cualquier intervención en los asuntos estatales, por el contrario, hemos avanzado a un escenario de racionalización y en algunos casos, de límites al concepto de la soberanía, al punto de intervenir en los asuntos internos cuando ello pueda poner en peligro el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales [artículo 99 de la Carta de Naciones Unidas]. 47 En el caso colombiano se formuló una invitación del gobierno colombiano, el 7 de febrero de 1994; Seguida por una visita al país del Secretario General sobre la cuestión de los desplazados internos en junio de 1994, quien considera que el ¨ mandato se basa en el reconocimiento que los desplazados internos quedan comprendidos en el ámbito de la jurisdicción interna y, por consiguiente, de la soberanía nacional de los países de que se trata. ¨ [E/CN.4/1995/50/Add.1. p. 3].
51
entraña responsabilidades por la seguridad y el bienestar de la población que,
teóricamente, deberían garantizar las normas más elevadas de dignidad humana y
si no, como mínimo, garantizar los derechos humanos, los alimentos, la vivienda,
la seguridad física y los servicios sanitarios básicos. Cuando el Estado no es
capaz de desempeñar estas funciones se espera que pida o que por lo menos
acepte la cooperación internacional para cubrir las necesidades de protección o
asistencia de la población que está bajo su jurisdicción. ¨48
1.8.5 Responsabilidad de los Estados por conductas de sus propios
agentes. La Responsabilidad internacional de los estados en términos generales,
¨ obedece a uno de los principios más profundamente arraigados en la práctica y
en la jurisprudencia internacionales, en efecto, es aquel según el cual todo
comportamiento de un Estado, esto es, toda acción u omisión atribuible a un
Estado, que el derecho internacional [ y no el derecho nacional ] califique como
jurídicamente ilícito origina responsabilidad internacional del Estado en cuestión. ¨
[ En: CARRILLO SALCEDO, Juan Antonio. Curso de Derecho Internacional
Público. España: Tecnos, 1991. Pág.179 ].
Los elementos de los hechos internacionalmente ilícito son pues,
- La acción u omisión contraria al derecho internacional atribuible al Estado.
- La violación de una obligación internacional del Estado.
48 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1998/53. p.18 - 19
52
¨ Un delito internacional es aquel definido como tal por el Derecho Internacional
Público. Sobre los delitos internacionales la jurisdicción es universal, es decir, los
presuntos responsables de la comisión de tales delitos pueden ser juzgados,
independientemente de su nacionalidad y del lugar donde se cometió el delito, por
cualquiera de los estados que hacen parte de la comunidad internacional.
Los crímenes de guerra, los crímenes de lesa humanidad, y el genocidio son
típicos delitos internacionales y, en consecuencia, sobre ellos hay competencia
universal para su investigación y juzgamiento.¨49
Por la relevancia internacional de tales actuaciones, la comunidad internacional ha
aceptado tales violaciones como imprescriptibles, inamnistiables, inindultables
inimputalbes. Lo anterior se ha reflejado en la creación de la Corte Penal
Internacional, y de Tribunales Penales Internacionales Ad – Hoc, que han
desarrollado la idea de la “ Jurisdicción Universal “.
La personalidad pasiva de los individuos, independientemente de vinculación o no
con el estado infractor, tema sobre el cual se ha pretendido construir el derecho
penal internacional, se apoya en una premisa según la cual el hombre que ha
intervenido en la comisión de delitos, en perjuicio de la comunidad internacional,
debe responder jurídicamente ante la jurisdicción penal internacional con
49 NIETO LOAIZA, Rafael. Los Crímenes de Lesa Humanidad, los Crímenes de Guerra, el Genocidio y su relación con el Derecho Internacional, la Corte Penal Internacional y el Derecho Interno Colombiano. Revista Universidad Javeriana. Pontificia Universidad Javeriana. Octubre de 1998; p. 283-291.
53
sanciones de naturaleza punitiva, esto sin perjuicio de las sanciones a que se
hagan acreedores los estados.
En materia de responsabilidad estatal por sus propios agentes, no se considera
relevante su pertenencia a un órgano del Estado, o a una de aquellas entidades
que goza de personalidad jurídica propia. ¨ En ambas hipótesis el hecho
internacionalmente ilícito es imputable al Estado de que se trate, aunque el órgano
o la entidad facultada para el ejercicio de prerrogativas del poder público haya
actuado ultra vires y se haya excedido, por tanto, en sus competencias con arreglo
al Derecho Interno. ¨ [ En: CARRILLO SALCEDO, Juan. Ob. Cit. Pág. 180. ].
Bastará con la presencia de los elementos de los hechos internacionalmente
ilícitos.
1.8.6 Responsabilidad Estatal por agentes particulares. La responsabilidad
que le puede generar al estado los actos privados de particulares, es importante,
ya que es muy frecuente que ellos sean quienes desconozcan el catálogo de
derechos. En estas circunstancias ha quedado claro que solo será responsable
por las situaciones que hayan alentado sus agentes y aquellas en las cuales no
tomó las medidas adecuadas para proteger los derechos humanos, estando en la
obligación de hacerlo, es decir, cuando se ha producido una omisión oficial, o
cuando sean instigados, alentados o, por lo menos, permitidos por el gobierno
interesado; de otra manera se consideran como infracciones al derecho interno de
su país.
54
En tales casos, se espera que el Estado adopte medidas, en cuanto sea posible,
para impedir nuevos desplazamientos, aliviar la suerte de las personas
desplazadas y llevar a los responsables ante los tribunales. Si estos abusos
comprenden crímenes de guerra o crímenes de lesa humanidad, en particular
violaciones graves del derecho humanitario internacional así como los crímenes
de genocidio y apartheid, pueden entrañar asimismo la responsabilidad penal
personal de sus autores con arreglo al derecho internacional.
Al respecto, Carrillo Salcedo ha entendido que ¨ No se considera imputable al
Estado el comportamiento de una persona o de un grupo de personas que no
actúen por cuenta del Estado. Ello no significa, sin embargo, que un Estado no
pueda incurrir en responsabilidad internacional por actos de particulares contrarios
al Derecho Internacional si el Estado en cuestión no prestó la debida diligencia
para prevenirlos o, si ocurridos tales hechos o actos, no mostró la debida
diligencia para reprimirlos o sancionarlos. En supuestos como los indicados, el
Estado en cuyo territorio hayan acaecido hechos o actos contrarios al Derecho
Internacional incurre en responsabilidad internacional por incumplir una obligación
internacional que pesa directamente sobre él: la de proteger en el interior de su
territorio los derechos de otros Estados [ o de la comunidad internacional en
general. ] ¨. Ob. Cit. Pág. 180.
Ahora bien, la relevancia de la soberanía territorial y del conjunto de derechos y
obligaciones que tal noción supone, nos lleva al problema de la responsabilidad
internacional del Estado en los supuestos de conflictos internos. En la práctica se
ha entendido que las acciones u omisiones internacionalmente ilícitas realizadas
55
por un movimiento insurreccional, no son atribuibles a los Estados, se justifica una
negativa, ¨ en particular cuando el Gobierno legal no controla efectivamente una
parte de su territorio porque ésta hubiese quedado bajo control efectivo del
movimiento insurreccional; si esta circunstancia no se diera, la responsabilidad
internacional del Estado podría quedar comprometida si el Gobierno legal no
hubiera cumplido sus obligaciones internacionales de prevención y represión.
Si el movimiento insurreccional triunfase y se convirtiera en el nuevo Gobierno de
un Estado, o si la acción del movimiento insurreccional diera lugar a la creación de
un nuevo Estado, si existiría responsabilidad internacional del Estado respecto de
los hechos internacionalmente ilícitos imputables al movimiento insurreccional
triunfante y transformado por ello en un nuevo Gobierno, o en un nuevo Estado. ¨
[CARRILLO SALCEDO, Juan. Ob. Cit. Pág. 181-182].
1.8.7 Perspectivas. El objetivo de las estrategias de lucha contra el
desplazamiento forzado es garantizar la adecuada protección de la población, la
cual solo se logrará cuando los Estados la asuman como una obligación
inaplazable.
Es en este contexto donde los tratados y el concepto renovado de soberanía se
conjugan perfectamente, la Convención de Viena a través de su articulado ha
entrado a establecer que para la suspensión o terminación de un tratado en el
caso de violaciones graves no se aplican en ningún caso tratándose de
disposiciones relativas a la protección de la persona humana contenidas en
56
tratados de carácter humanitario, en particular a las disposiciones que prohíben
toda forma de represalias con respecto a las personas protegidas por tales
tratados, ¨…La violación grave de dichos tratados por una de las partes no
autoriza a la otra a suspender su aplicación, aún cuando la suspensión se refiera
solo a los nacionales del Estado autor de la violación. ¨50
El alcance de los preceptos jurídicos internacionales de intervención como reglas
generales y abstractas, y la claridad en el ejercicio de su autoridad por parte de la
comunidad internacional en relación con las violaciones humanitarias de los
estados ofrece muchas dudas, a pesar de ello en la actualidad existe un fuerte
consenso entre los expertos de derecho internacional, referente a la posibilidad de
que las Naciones Unidas pueda, luego del análisis jurídico, autorizar
intervenciones humanitarias, incluyendo el uso de la fuerza, aún en ausencia de
condiciones internas que planteen una amenaza a la paz y seguridad
internacional51. Tales incertidumbres, como hemos visto, han sido fruto de las
actuaciones diplomáticas ambiguas, en las cuales han predominado los intereses
geopolíticos52 de las grandes potencias mundiales.
Queda claro que el principio de no intervención en asuntos internos no puede ¨
constituirse en una barrera a través de la cual se violaran masivamente los
50 BUERGENTHAL, Op. Cit., p.93. 51 Al respecto ver: FALK, Richard. Human Rights, Humanitarian Assistance and the Sovereignty of States. En: A Framework For Survival, Health, Human Rights and Humanitarian Assistence in Conflicts and Disasters. New York: Rout Ledge, 1999. p. 131. 52 GEOPOLÍTICA: f. Ciencia que pretende fundar la política de un país en el estudio sistemático de los factores geográficos, económicos y étnicos. Diccionario Didáctico Educativo. Cali: Edivayca, 1993. p. 572.
57
derechos humanos, en tales situaciones, la soberanía, la integridad territorial y la
independencia política tendrán que ceder. ¨53
53 Based in annual report on the work of the UN in 1991: ¨ It is now increasingly felt that the principle of noninterference with the essential domestic jurisdiction of States cannot be regarded as a protective barrier behind which humans rights could be massively or systematically violated with impunity…[T]he case for not impinging on the sovereignty…includes the right of mass slaughter or of launching systematic campaigns of decimation or forced exodus of civilian populations in the name of controlling civil strife or insurrection. ¨: FALK, Richard. Human Rights, Humanitarian Assistance and the Sovereignty of States. En: A Framework For Survival, Health, Human Rights and Humanitarian Assistence in Conflicts and Disasters. New York: Rout Ledge, 1999. p. 128.
58
2. LA TRADICIÓN NORMATIVA DE LOS DERECHOS HUMANOS
Y LOS DESPLAZADOS POR LA VIOLENCIA
2.1 EL SISTEMA UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANOS Y SU DESARROLLO
HISTÓRICO
¨ Dos grandes avances caracterizan la evolución del Derecho Internacional
Positivo en la segunda mitad del siglo XX: Los intentos de organización jurídica de
la comunidad internacional y el reconocimiento y amparo jurídico de derechos y
libertades fundamentales para TODOS los seres humanos sin excepción de
ninguna índole,¨54 algo por lo que la humanidad milenariamente se había
preocupado, pero de lo que solo toma conciencia con el advenimiento de dos
grandes guerras mundiales en menos de cincuenta años, la multiplicación de
ideologías totalitarias y una explosión de tecnologías sin igual, empezándose así
el largo camino de las disputas por establecer un marco normativo que oriente la
protección de la persona humana.
En los albores del siglo XX, resultaba muy difícil el debate intelectual, el Derecho
Internacional era solo un instrumento utilizado por los Estados para fortalecerse en
54 VASAK, Karel. Sine nomine. Bogotá: Cinep. p. 42.
59
el contexto internacional, las discusiones atinentes a la protección y satisfacción
de las necesidades del hombre no se consideraban.
¨ En los veinte años que corren entre el fin de la Primera y el principio de la
Segunda Guerra Mundial, no dejan de existir nunca tensiones importantes. El
Tratado de Versalles instituye una organización internacional, la Liga (o Sociedad)
de las Naciones, con el fin de salvaguardar la paz. En la práctica se trata, más que
de un conciliador, de un organismo al servicio de las principales naciones
vencedoras, que sólo logró tener limitada importancia en el arreglo de problemas
de poco interés para las grandes potencias, y en el fomento de contactos
internacionales.
Los Estados Unidos llegan a ser los principales acreedores del mundo. Su flota de
guerra pasa a tener la misma potencia que la británica. La influencia
norteamericana se hace sentir sobre todo en América Latina y en el área del
Pacífico. A pesar de haber promovido la fundación de la Liga de las Naciones, no
ingresa a ella, y vuelve a su tradicional política de aislacionismo: en Europa, sólo
participa en forma activa en los arreglos financieros con Alemania ¨55
Posteriormente, con la finalización de la Segunda Guerra Mundial, se firma el ¨
tratado conocido como Carta de las Naciones Unidas o Carta de San Francisco
que hoy regula en forma jurídica la comunidad internacional, nació, en 1945, un
55 BROM, Juan. Esbozo de Historia Universal. México, D.F.: Grijalbo, S.A., 1973. p. 215-216.
60
nuevo orden internacional cimentado en el Derecho, diametralmente opuesto al
sistema de fuerza que imperó hasta entonces, ya no acordado como en la vieja y
secreta diplomacia entre ¨ Las Altas Partes Contratantes ¨ sino, a la luz del día,
entre ¨ Nosotros los Pueblos de las Naciones Unidas ¨56
Esta nueva orientación, tenía como objetivo inicial desarrollar soluciones
amistosas entre los países; Cooperar a la solución de problemas mundiales, como
el hambre, el analfabetismo, la seguridad y llevar a la práctica la Declaración
Universal de Derechos Humanos, proclamada en 1948, contiene las bases
filosóficas de la Organización de las Naciones Unidas, a la cual fueron
incorporándose casi todos los estados independientes del mundo.
Del deseo de restablecer al hombre como la base y fundamento de todo
ordenamiento jurídico surgen una gran serie de instituciones protectoras y
promotoras de los derechos humanos, a las cuales se les han sumado otras con el
paso de los años, constituyéndose el actual sistema de las naciones unidas.
Las Naciones Unidas surgieron con la finalidad fundamental de mantener el orden
mundial y preservar la paz mundial, sin embargo, aunque no son un gobierno
mundial y no legislan, participan activamente en el estímulo y promoción a los
56 VASAK, Karel. Sine nomine. Bogotá: Cinep. p. 19.
61
derechos humanos, proporcionando los medios necesarios para el desarrollo de
políticas sobre asuntos que afectan a todo el mundo57.
57 Cabe destacar la siguiente cronología de acontecimientos por su importancia en el campo de los Derechos Humanos y su relación con el desplazamiento: 1. 26 de junio de 1945 Firma de la Carta de las Naciones Unidas y el Estatuto de la Corte Internacional de
Justicia, en San Francisco. 2 21 de junio de 1946 Establecimiento de la Comisión de Derechos Humanos por la resolución 9 (II) del
Consejo Económico y Social. En su primer período creó la Subcomisión de Prevención de Discriminaciones y Protección a las Minorías basándose en la resolución mencionada.
3 9 de diciembre de 1949 Aprobación por la Asamblea General de la Convención para la sanción del delito de Genocidio.
4 10 de diciembre de 1948 Aprobación por la Asamblea General de la Declaración Universal de Derechos Humanos
5 4 de noviembre de 1959 Aprobación por los miembros del Consejo de Europa de la Convención para la protección de los derechos humanos y de las libertades fundamentales (Convención Europea de Derechos Humanos)
6 28 de julio de 1951 Aprobación por una Conferencia de Plenipotenciarios de las Naciones Unidas de la Convención sobre el Estatuto de los Refugiados
7 14 de diciembre de 1960 Aprobación por la Asamblea General de la Declaración sobre la concesión de la independencia a los países y pueblos coloniales
8 21 de diciembre de 1965 Aprobación por la Asamblea General de la Convención internacional sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación Racial
9 16 de diciembre de 1966 Aprobación por la Asamblea General del Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales. Aprobación del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y del Protocolo Facultativo correspondiente. En el Pacto se dispone la creación del Comité de Derechos Humanos.
10 26 de noviembre de 1968 Aprobación por la Asamblea General de la Convención sobre la imprescriptibilidad de los crímenes de guerra y de los crímenes de lesa humanidad.
11 22 de noviembre de 1969 Aprobación de la Convención Americana sobre Derechos Humanos 12 8 de junio de 1977 Aprobación por la Conferencia Diplomática sobre la Reafirmación y el Desarrollo del
Derecho Internacional Humanitario aplicable en los Conflictos Armados del Protocolo adicional a los Convenios de Ginebra de 12 de agosto de 1949 relativo a la protección de las víctimas de los conflictos armados (Protocolo II)
13 27 de junio de 1981 Aprobación de la Carta Africana sobre Derechos humanos y de los pueblos por la 18ª. Conferencia de Jefes de Estado y de Gobierno de la Organización de la Unidad Africana
14 28 de mayo de 1985 Aprobación por el Consejo Económico y Social de la resolución 1985/17 en la que se establece el Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, encargado de vigilar la aplicación del Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales
15 20 de mayo de 1991 Aprobación por el Consejo de Seguridad de una resolución en la que se establece la Misión de Observadores de las Naciones Unidas en El Salvador (ONUSAL)
16 25 de mayo de 1993 Aprobación por el Consejo de Seguridad de una resolución en la que se aprueba el estatuto del Tribunal Internacional para el enjuiciamiento de los presuntos responsables de las violaciones graves del derecho internacional humanitario cometidas en el territorio de la ex Yugoslavia desde 1991
17 20 de diciembre de 1993 Aprobación por la Asamblea General de la resolución 48/141, en la que se crea el puesto de Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos
18 19 de septiembre de 1994 Aprobación por el Consejo de Seguridad de una resolución en la que se establece la Misión de las Naciones Unidas de verificación de derechos humanos y del cumplimiento de los compromisos del Acuerdo global sobre derechos humanos en Guatemala (MINUGUA)
Tomados de www.unhchr.ch/spanish/chrono_sp.htm
62
Para el año de 1993, época en que el problema del desplazamiento comenzaba
ser abordado con un mayor grado de técnica al interior del Sistema de Naciones
Unidas, no existía – ni existe aún, ocho años después – consenso y claridad
respecto de la estrategia a utilizar en la protección a los desplazados forzados, tal
y como se dispone en la iniciativa de una Comisión en materia de desplazados,
contenida en el documento E/CN.4/1993/35 numeral 21 del Consejo Económico y
Social58.
2.2 CONSTITUCIÓN ACTUAL DEL SISTEMA DE NACIONES UNIDAS
• Sistema actual de Naciones Unidas. (Ver anexo 1).
• Estructura Organizativa de las Naciones Unidas en Materia de Derechos
Humanos. (Ver anexo 2).
• Instrumentos Internacionales de Derechos Humanos. (Ver anexo 3).
58 ¨ En muchas respuestas se daba por supuesto que el mandato abarcaba todos los aspectos de los problemas de los desplazados internos y el mecanismo institucional para su protección y asistencia en el marco del sistema de las Naciones Unidas. Mientras que unos destacaban el tipo de mecanismo que sería más apropiado para la Comisión de Derechos Humanos, otros examinaban el problema más amplio de la falta de un mandato global sobre desplazados internos dentro del Sistema de Naciones Unidas, y sugerían soluciones, que iban desde la creación de una nueva institución destinada a la protección de los desplazados internos, según el modelo del ACNUR, hasta la ampliación de los mandatos del ACNUR y del departamento de Asuntos Humanitarios a fin de incluir en ellos a los desplazados internos. ¨
63
2.3 RAZON DE SER DE LOS DERECHOS HUMANOS COMO RESPUESTA AL
DESPLAZAMIENTO
Construir un mundo donde el fenómeno del desplazamiento forzado sólo sea un
amargo recuerdo, es un compromiso ético de cualquier nación civilizada, para ello,
es necesario enfrentar los desafíos actuales con armas que permitan reformar los
comportamientos humanos lesivos, desplegándose un amplio plexo valorativo que
le permita a los estados y sus ciudadanos reconocer su orden jurídico como justo.
Es con esta labor como los derechos humanos han servido de modelo para
tratados internacionales y declaraciones internacionales, también, incorporándose
a las constituciones políticas y leyes de los estados. Con ello, sea prudente
recordar las sabias palabras de Kofi Annan al respecto: ¨ Como nos ha enseñado
la sangrienta historia de este siglo, la carencia de derechos humanos es algo más
que la denegación de la dignidad humana: es también una de las raíces de la
pobreza y la violencia política que asolan al mundo ¨59
La atención de los problemas de derechos humanos es un aspecto esencial de
toda respuesta amplia al desplazamiento interno, pues las violaciones de los
derechos humanos no son solamente causa fundamental del desplazamiento, sino
que siguen amenazando a los desplazados después de que han huido y con
frecuencia pueden impedir su regreso.
59 NACIONES UNIDAS. Los Derechos Humanos Hoy, Departamento de Información Pública de Naciones Unidas, Nueva York 1998. p. V.
64
En consecuencia, el régimen de derechos humanos debe desempeñar una función
importante de protección en las tres fases de desplazamiento: la prevención; el
desplazamiento, incluidas las situaciones de los campamentos; y la solución
mediante el regreso o el reasentamiento.
Quien fuera La Alta Comisionada para los Derechos Humanos, en su oportunidad
destacó que ¨ la presencia de derechos humanos sobre el terreno podría colmar
una laguna de protección en la fase posterior al conflicto, cuando el mandato de la
ACNUR limita su propia participación, en particular apoyando el regreso y la
reintegración ¨.60
Aún con ello, lo realmente trascendental, y que ha volcado la esperanza de los
desplazados hacia este sistema de protección han sido tres importantes aspectos,
el primero de ellos es el beneficio que han obtenido los desplazados internamente
de la posibilidad de generación de normas que detenta Naciones Unidas; Por
aquello de la personalidad jurídica erga omnes que posee, en efecto, ¨ la
concepción tradicional, para la que los Estados soberanos eran las únicas
entidades dotadas de personalidad jurídica internacional carece hoy de
fundamento al haber dejado de reflejar la práctica internacional…[ no obstante ] el
reconocimiento de la personalidad jurídica internacional de la Organización de las
Naciones Unidas no equivale a decir que sus derechos y obligaciones sean los
60 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1998/53. p. 13
65
mismos que los de un Estado; por el contrario, la Corte sostuvo que ¨ mientras que
un Estado posee la totalidad de derechos y deberes internacionales reconocidos
por el Derecho internacional, los derechos y deberes de una Organización
Internacional dependen de sus propósitos y funciones tal como son enunciados o
implícitos en sus tratados constitutivos y desarrollados en la práctica. ¨ (C.I.J., loc.
Cit., p. 180).
En segundo lugar, porque la personalidad jurídica de una Organización
Internacional depende no sólo de sus propósitos y funciones sino también del
número de estados miembros, y de ahí la referencia de la Corte al hecho de que
una amplia mayoría de los miembros de la comunidad internacional en el
momento histórico del nacimiento de la ONU. ( 51 Estados en 1945 ) ¨ tenían la
facultad, conforme al Derecho Internacional, de crear una entidad dotada de
personalidad internacional objetiva, y no meramente una personalidad reconocida
por ellos solos ¨ ( C.I.J., loc. Cit., p. 185 ). En consecuencia, hay Organizaciones
Internacionales que tienen personalidad jurídica internacional erga omnes, como
es el caso de la ONU, mientras que otras Organizaciones Internacionales sólo
tienen personalidad respecto de los Estados que las hayan creado o reconocido.
¨ [ En: CARRILLO SALCEDO, Juan Antonio. Curso de Derecho Internacional
Público. España: Tecnos, 1991. Pág. 25 - 30. ].
Se ha dicho que ¨ En la medida en que los acuerdos internacionales multilaterales
pueden ser fuente de derecho internacional general o consuetudinario,…, la
práctica de la ONU en materia de derechos humanos puede crear y ha
66
efectivamente creado normas obligatorias de derechos humanos. La fuente
primaria de ese derecho es la Carta de la ONU y la Declaración Universal,
reforzado por el derecho convencional existente, por las resoluciones y demás
actos de las organizaciones internacionales, y por la práctica de los Estados. ¨61 (la
negrilla es nuestra).
El segundo aspecto por su parte, se refiere a la presión diplomática y jurídica que
ejerce el Principio de Universalidad, frente a la indiferencia de las autoridades
estatales en la sanción de actividades, que violando derechos humanos generan
desplazamiento.
Desde sus orígenes, cuando se desarrolló extensamente la idea de proscribir la
piratería de altamar, ha sido enriquecido argumentativamente para permitirle a la
comunidad internacional subrograrse en las facultades sancionatorias; Tal vez el
caso más sonado, con ocasión de los juicios de Nuremberg, haya sido el que le de
mayor respaldo histórico y político a su uso.
Teniendo como ámbito de aplicación a las actividades consideradas como
peligrosas para los Estados ( terrorismo y tráfico de esclavos, por ejemplo ) y
aquellas consideradas universalmente como criminales, considera este principio
que la existencia de conductas contrarias al orden internacional ¨ requiere que
todos los miembros de la comunidad (entiéndase comunidad internacional) tengan
61 BUERGENTHAL, Op .cit., p.103.
67
jurisdicción sobre tales actos cualquiera que sea el lugar en que se cometan, aun
si no existe un vínculo entre el Estado y los individuos o actos en cuestión. ¨62 (
cursivas fuera de texto).
El tercer aspecto son las consecuencias relativas al derecho penal internacional
que se generan al infringir los derechos humanos, en especial con la comisión de
crímenes contra la humanidad63, es de esperar que en el mediano plazo la
comunidad internacional invoque la generación de desplazamiento, como causal
para el conocimiento de los mismos hechos por parte de un tribunal ad hoc.
Precisamente frente al Tribunal Ad – hoc para la Ex Yugoslavia, creado por el
Consejo de Seguridad de la ONU se estableció que ¨ Desde 1991 en la soberana
e internacionalmente reconocida Bosnia y Herzegovina, los serbios han cometido
violaciones de los DDHH y libertades sobre todo contra musulmanes, donde la
principal violación es la perpetración de desplazamiento forzoso, para la creación
62 BUERGENTHAL, Op. Cit., p. 135 y 136. 63 El art. 6 de la Carta del Tribunal Militar Internacional hace la distinción entre crímenes contra la paz, crímenes de guerra y crímenes contra la humanidad. Crímenes contra la paz: Planeamiento, preparación, ejecución de una guerra de agresión o de una guerra en violación de tratados internacionales, acuerdos y seguridades, o la participación en un plan común o en una conspiración para ejecutar cualquiera de los actos precedentes. Es decir, la realización de un conflicto que entrañe el empleo de la fuerza contra la soberanía, la integridad territorial o la independencia política de otro Estado. Crímenes de guerra: Incluye violaciones de las leyes y las costumbres de la guerra. Son entre otros, los asesinatos, los maltratos y deportaciones para trabajos forzados o para cualquier otro propósito, de poblaciones civiles de territorios ocupados o que se encuentren en ellos, asesinatos de prisioneros de guerra, ejecución de rehenes, injustificable destrucción de pueblos o aldeas, devastación no justificada por necesidades militares. (Muchas de estas infracciones se encuentran hoy consagradas en los convenios de Ginebra, como lesivas del Derecho Internacional Humanitario).Crímenes contra la humanidad o de lesa humanidad: Son aquellos que ofenden la conciencia general de la humanidad, en cuanto tienen efectos destructivos de las posibilidades de convivencia civilizada. Lo son el asesinato, exterminio, esclavitud, deportación o cualquier otro acto inhumano cometido contra la población civil; incluso las persecuciones por motivos políticos, raciales o religiosos, constituyan o no violación del derecho interno de los países donde se cometan. Actualmente la desaparición forzada de personas, torturas y genocidio, se consideran crímenes de lesa humanidad; la Resolución 95 de la Asamblea General de la ONU, del 11 de diciembre de 1946 adoptó los principios jurídicos de Nuremberg sin restringirlos a la guerra. FARFÁN MOLINA, Francisco. Tribunal Penal Internacional y Derechos Humanos En: Revista de Derecho Público. Universidad de los Andes, número 6, (Junio de 1996); p. 173-197.
68
de territorios étnicamente puros. Se han valido además de la creación de campos
de concentración. Serbios y croatas han violado el derecho a practicar la propia
religión, con la destrucción de objetos sacros de la comunidad islámica –1200
mezquitas- y la obligación a los bosnios de convertirse al cristianismo. ¨64
Si bien es cierto que la legislación que establecerá las sanciones es en su mayoría
la de carácter humanitario65, las normas que sancionan crímenes de lesa
humanidad son en su esencia relativas a los derechos humanos.
2.4 MARCO JURÍDICO DE LOS DERECHOS HUMANOS QUE PROTEGE
CONTRA EL DESPLAZAMIENTO FORZADO
Las normas de derechos humanos frente a los desplazados no son tan específicas
como las ofrecidas en el derecho internacional humanitario, que ha sido en
últimas, el interesado en reconocer la condición sui géneris de los desplazados66.
64 FARFÁN MOLINA, Francisco. Tribunal Penal Internacional y Derechos Humanos. Revista de Derecho Público. Universidad de los Andes, número 6, (Junio de 1996); p. 173-197. 65 ¨ Fue la Resolución 808 de 1993 a través de la cual el Consejo de Seguridad de la ONU decidió crear el tribunal penal para el enjuiciamiento de los individuos responsables de violaciones graves al derecho internacional humanitario , en el territorio de la ex Yugoslavia desde 1991. Este tribunal no fue establecido mediante un tratado internacional, sino con base en una resolución respaldada en el capítulo VII de la carta de la ONU, y como medida a restablecer la paz y la seguridad mundial. Este tribunal aplicará las disposiciones del derecho internacional humanitario convencional y consuetudinario –al cual han pasado muchos de sus preceptos, por lo que quedan obligados a Estados que no suscriban o ratifiquen tratados o convenios, quedando a salvo principios como nullum crimen sine lege-. Derecho Internacional Humanitario que fuera de toda duda ha pasado a formar parte del Derecho Internacional Consuetudinario = El aplicable a las violaciones graves de los Convenios de Ginebra; a las leyes y usos de la guerra (cuarta convención de La Haya de 1907); la convención de 1948 relativa a la prevención y sanción del delito de genocidio; y las normas que sancionan los crímenes de lesa humanidad. ¨ 66 No ha sido un capricho jurídico la intención del Derecho Internacional Humanitario por desarrollar el marco teórico de protección a los desplazados, esto ha tenido una clara justificación histórica: El D.I.H. entendido como el conjunto de normas convencionales y consuetudinarias destinadas a solucionar los problemas humanitarios generados por hostilidades, tiene como razón de ser la limitación de los métodos y medios de guerra utilizados por las partes contendientes y otorgar protección a las personas y bienes que esos conflictos afectan o pueden afectar. Siendo el desplazamiento forzado un efecto de la violencia, en el que se perjudica a la población civil es natural que la rama del derecho que atiende esas necesidades sea la ontológicamente llamada a atenderlos. FARFÁN MOLINA, Francisco. Tribunal Penal Internacional y Derechos Humanos: Revista de Derecho Público. Universidad de los Andes, número 6, (Junio de 1996); p. 173-197.
69
La ventaja del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, ha sido la
profusión normativa que sucedió a los enfrentamientos militares del pasado siglo,
en especial luego de 1954 cuando se adoptó la Carta de Naciones Unidas, la cual
organizó a la comunidad internacional en materia de derechos humanos. 67
La dura realidad que nos acompaña, cuestiona la eficacia del orden de derechos
humanos, para algunos no podría ser más que un catálogo de buenas intenciones,
y una muletilla para reuniones sociales. Alegrémonos porque la realidad dista
mucho de ello. No sólo por la profunda concepción establecida, sino por los
medios para el logro de dicha finalidad, que son gobernados por nociones jurídicas
que se desarrollan a través de las normas y sus correspondientes nociones
técnicas y operativas68.
A su turno, las normas tanto de comportamiento – encargadas de establecer
derechos y obligaciones – como de competencia y estructura gozan del criterio
67 ¨ Esto no implica que antes de 1945 no existieran normas que en la actualidad se considerarían parte del derecho internacional de los derechos humanos…Los tratados de paz que pusieron fin a la primera Guerra Mundial (1914 – 1918 ), establecieron un sistema formal para la protección de las minorías nacionales, religiosas y lingüísticas bajo la administración de la Sociedad de las Naciones, cuyo ámbito se extendía a diversas partes de Europa central, oriental y suroriental. ¨.BUERGENTHAL, Thomas et al. Manual de Derecho Internacional Público. México: Fondo de Cultura Económica, 1994. p. 96. 68 ¨ El vínculo entre la ¨ concepción ¨ y la ¨ realización del orden es comparable al que existe entre el ¨ planteamiento ¨ y el ¨ logro ¨ de un propósito. Si aplicamos al caso la tesis de Nicolai Hartmann sobre la estructura del proceso finalista, podremos señalar, en lo que a los ordenamientos no naturales atañe, tres momentos o etapas: a) El de la ¨ concepción ¨ del orden; b) El de la ¨ elección ¨ de los medios para el logro de la finalidad; c) El de la ¨ realización efectiva ¨ del orden previamente proyectado”. GARCÍA MAYNEZ, Eduardo. Filosofía del Derecho. México D.F. : Porrúa. 1986. p.26. Consideramos que en lo atinente a Derechos Humanos estos momentos han sido superados. No queremos con ello afirmas que ahora sea una tradición normativa de orden inmutable, creemos en la posibilidad y necesidad de que dichas etapas se retroalimenten continuamente.
70
universal de aceptación, obedeciendo fundamentalmente a que el constituyente de
las mismas no ha sido un único legislador internacional quien se atribuyó dicha
facultad, sino que ha sido fruto del consenso de los estados quienes tienen
diversos escenarios para expresar libremente sus opiniones, apoyados para ello,
con el soporte técnico de otros sujetos de derecho internacional.
El lector verá tanto en la tradición normativa de los derechos humanos como en la
relativa al derecho internacional humanitario, la presencia de normas tanto de
carácter imperativo, como normas que de carácter facultativo y otras tantas que
esperan ser desarrolladas por los sujetos de derecho de acuerdo a sus
necesidades.
2.4.1 La axiología del derecho de los desplazados. Al finalizar el análisis de la
presente monografía será un logro de los autores que el lector de la presente
monografía perciba que las normas jurídicas relativas a los desplazados encierran,
como cualquier otra norma jurídica, una valoración de conductas, hechas en
consideración a valores jurídicos como la justicia, la solidaridad y el bien común,
que desarrollados a través de una gran cantidad de instituciones, mecanismos e
instrumentos internacionales han buscado orientar la conducta humana hacia
estos fines, los fines supremos del derecho.
En este sentido las organizaciones no gubernamentales, los doctrinantes y las
instituciones al interior del Sistema de Naciones Unidas han orientado sus
71
esfuerzos hacia la generación de una valoración del problema más acorde con el
nivel de juricidad alcanzado por la comunidad internacional.
Consecuencia de lo anterior ha sido la enorme profusión que se ha dado a los
derechos de que son titulares los desplazados, llegando a la imbricación de los
mismos hasta el punto de faltar a la técnica jurídica, y en otras ocasiones
advirtiendo las consecuencias negativas de una interpretación diferente ( mediante
la denuncia del comportamiento de agentes generadores de desplazamiento ), en
especial cuando corresponden a las estructuras gubernamentales, esto sin
pretender desconocer la libertad de valoración presente en todo ser humano –
pues finalmente las instituciones y las personas que las conforman decidirán
actuar o no conforme a tales indicaciones -, al decir de RECASÉNS SICHES, ¨
para decidir es preciso elegir, para elegir es necesario preferir y para preferir es
ineludible que sepamos estimar o valorar ¨69
Es posible que con ocasión de la igualdad potencial de que gozan los derechos en
abstracto, surjan en concreto conflictos o a lo menos colisiones de los mismos, la
idea es que se atienda a la jerarquía de los mismos para responder en cada
situación, frente a cada desplazado, que derecho goza de condición superior y
cual ha de ser el inferior. Es en este punto en que el orden moral – en el caso
concreto, la moral vigente en las relaciones internacionales – auxilia al derecho
69 RECASÉNS SICHES. Citado por MONROY CABRA, Marco Gerardo en Introducción al Derecho. Vida Humana, Sociedad y Derecho. IX Edición Bogotá : Temis, 1994. p. 42.
72
para determinar cuales derechos, dentro de los que enunciaremos, cederán ante
los de mayor relevancia.
Aclaramos que no es excepcional este tipo de desarrollo interpretativo, de la
misma manera se procede frente a la necesidad de reconocimiento de
superioridad de ciertas normas, usos y costumbres internacionales sobre otros,
algo que le ha dado gran dinámica al desarrollo de mecanismos e instrumentos
internacionales de protección jurídica a diversos tipos de población.
2.4.2 Derecho a circular libremente dentro de un estado. Incluye la libertad
de elección de la propia residencia y especialmente el derecho a no ser
expulsados, trasladados o desplazados a la fuerza del lugar de residencia elegido.
El derecho a la libertad de circulación debe incluir el derecho de los particulares
que se hallan dentro de un Estado a huir (también a otros países si es necesario)
de zonas donde su vida, su seguridad o su libertad están amenazadas, así como
el derecho a no ser devuelto a la fuerza a estas zonas; El derecho a la libertad de
circulación también deben incluir el derecho de los desplazados internos a volver a
sus hogares si lo desea.
Con su violación se priva ¨ a una persona de la posibilidad de trasladarse o no así
como de elegir el lugar en el cual residirá…está expresamente reconocida como
derecho humano en el párrafo 1 del artículo 13 de la Declaración Universal y está
garantizada asimismo en el párrafo 1 del artículo 12 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Políticos que dice lo siguiente:
73
Toda persona que se halle legalmente en el territorio de un Estado tendrá derecho
a circular libremente por él y escoger en él su residencia.
Existen garantías semejantes en algunos instrumentos regionales por ejemplo en
el artículo VIII de la Declaración Americana, el párrafo 1 del artículo 22 de la
Convención Americana, el párrafo 1 del artículo 2 del Protocolo No. 4 de la
Convención Europea y el párrafo 1 del artículo 12 de la Carta Africana ¨70
Por su parte, el párrafo 3 del artículo 12 del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos estipula el derecho a circular libremente y a escoger libremente
la residencia, estableciéndose la siguiente limitación:
¨ no podrán ser objeto de restricciones salvo cuando éstas estén previstas en la
ley, sean necesarias para proteger la seguridad nacional, el orden público, la salud
o la moral públicas o los derechos y la libertad de terceros, y sean compatibles con
los demás derechos reconocidos en el presente Pacto. ¨
Limitaciones que se siguen en las cartas regionales de derechos humanos -
Párrafo 2 del artículo 12 de la Carta Africana, Párrafos 371 y 4 del artículo 2 del
70 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1998/53/Add.1. p. 11. 71 ¨ el ejercicio de estos derechos no puede ser objeto de más restricciones que las que, previstas en la ley, constituyen medidas necesarias, en una sociedad democrática, para la seguridad nacional, la prevención de infracciones penales, la protección de la salud o la salvaguardia de los derechos y libertades de terceros. ¨
74
Protocolo No. 4 de la Convención Europea. Igual suerte ocurre con el art. 22 de la
Convención Americana en su art. 22 párrafos 3 y 4.72
2.4.3 El derecho al reasentamiento. En su aspecto positivo, implica la facultad
de los desplazados para circular libremente, en la búsqueda de reasentamientos,
teniendo la posibilidad de escoger vivienda digna; en su aspecto negativo, implica
la obligación de las demás personas, de no obstruir el derecho a establecerse y de
respetar los derechos adquiridos sobre las viviendas que se han visto obligados a
abandonar, a pesar de ello, las minas terrestres y otros instrumentos de guerra
similares, han afectado el derecho.
2.4.4 Otros derechos. Se encuentran incluidos el resto de derechos de que
gozan los seres humanos por esa condición, tales como el derecho a la libertad y
a la integridad física y mental, a la libertad de opinión y expresión y a no ser
víctimas de detención arbitraria, homicidio ilegítimo o ¨ desaparición ¨ y tratos
crueles, inhumanos o degradantes.
Así por ejemplo el Pacto de Derechos Civiles y Políticos de las Naciones Unidas y
la Convención Americana de Derechos Humanos establecen una lista taxativa de
derechos que deben ser garantizados por los Estados aún en tiempos de grave
crisis. Tales derechos son:
72 ¨ no puede ser restringido sino en virtud de una ley, en la medida indispensable en una sociedad democrática, para prevenir infracciones penales o para proteger la seguridad nacional, la seguridad o el orden público, la moral o la salud públicas o los derechos y libertades de los demás ¨
75
• Derecho a la Vida (artículos 6 y 4);
• Prohibición de tortura y otros tratos o penas crueles, infamantes o degradantes,
( arts. 7 y 5 );
• Prohibición de esclavitud (8 y 6);
• No retroactividad de la ley penal ( arts. 15 y 9 );
• Personalidad Jurídica (16 y 18);
• Libertad de conciencia y religión (arts. 18 y 12), respectivamente.
Por su parte la Convención Americana de Derechos Humanos establece una lista
adicional de derechos intangibles e inderogables;
• A la familia (art. 23);
• Derechos del niño (art. 19);
• A la nacionalidad (art. 29) y
• Derecho de participación (art. 11).
2.4.5 Derechos relativos a los pueblos indígenas. No deja de ser una
afortunada curiosidad jurídica, el que con bastante anterioridad se haya
desarrollado normatividad internacional sobre desplazamientos, con el consenso y
aceptación de la comunidad internacional, pero limitada a un grupo específico de
población: Los pueblos indígenas, la razón del desarrollo normativo internacional
referido a este tipo de población, ha sido su condición de personas
76
tradicionalmente marginadas, a las que de manera habitual se les han
desconocido sus derechos.
Al respecto el artículo 16 del Convenio 169 de la OIT sobre pueblos indígenas y
tribales ha dispuesto:
¨1. A reserva de lo dispuesto en los párrafos siguientes de este artículo, los
pueblos interesados no deberán ser trasladados de las tierras que ocupan.
2. Cuando excepcionalmente el traslado y la reubicación de esos pueblos se
consideren necesarios, sólo deberán efectuarse con su consentimiento, dado
libremente y con pleno conocimiento de causa. Cuando no pueda obtenerse su
consentimiento, el traslado y la reubicación sólo deberá tener lugar al término de
procedimientos adecuados establecidos por la legislación nacional, incluidas
encuestas públicas, cuando haya lugar, en que los pueblos interesados tengan la
posibilidad de estar efectivamente representados.
3. Siempre que sea posible, estos pueblos deberán tener el derecho a regresar a
sus tierras tradicionales en cuanto dejen de existir las causas que motivaron su
traslado y reubicación.
4. Cuando el retorno no sea posible, tal como se determine por acuerdo, o en
ausencia de tales acuerdos, por medio de procedimientos adecuados, dichos
pueblos deberán recibir, en todos los casos posibles, tierras cuya calidad y cuyo
estatuto jurídico sean por lo menos iguales a los de las tierras que ocupaban
anteriormente, y que les permitan subvenir a sus necesidades y garantizar su
desarrollo futuro. Cuando los pueblos interesados prefieran recibir una
77
indemnización en dinero o en especie, deberá concedérsele dicha indemnización,
con las garantías apropiadas.
5. Deberá indemnizarse plenamente a las personas trasladadas y reubicadas por
cualquier pérdida o daño que hayan sufrido como consecuencia de su
desplazamiento ¨
2.4.6 Limitaciones existentes frente al desplazamiento. Las limitaciones que a
continuación se enuncian, han sido adoptadas y aceptadas por la comunidad
internacional, no son sino una forma distinta de expresar derechos de las
Personas afectadas por los desplazamientos, esto no es un absurdo ontológico,
un derecho se puede establecer como una prohibición.
Porqué entonces algunos valores –desarrollados en las normas como derechos y
obligaciones- aparecen como prohibiciones? Porque corresponden a las
características de bipolaridad, es decir, en la posibilidad de estar desdoblados en
un valor positivo y el correspondiente valor negativo.
2.4.6.1 Limitación sobre el domicilio. Dispone el art. 17 del Pacto Internacional
De Derechos Civiles y Políticos:
¨ 1. Nadie será objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su vida privada, su
familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra y
reputación.
2. Toda persona tiene derecho a la protección de la ley contra esas injerencias o
esos ataques. ¨
78
La protección del domicilio no es referida exclusivamente a la vivienda, esta
incluye ¨ todos los tipos de propiedad residencial con independencia del título legal
o del tipo de utilización. Una invasión de esta esfera sin el consentimiento de la
persona afectada representa una injerencia así como cualquier actividad que
suponga privar a una persona de un domicilio ¨73.
Disposiciones en ese sentido también tiene lugar en Convención Americana –
artículo 11-, artículo IX de la Declaración Americana y el artículo 8 del Convenio
Europeo.
Para atemperar las dificultades generadas con ocasión de los desplazamientos, ¨
los desplazados deberían tener acceso a información adecuada en relación con su
desplazamiento, los procedimientos de indemnización y reasentamiento, recursos
eficaces y, cuando así proceda, indemnización por pérdida de tierras u otros
bienes. Debería hacerse todo lo posible para obtener el consentimiento libre e
informado de quienes van a ser desplazados. Si no se cuenta con estas garantías,
el desplazamiento sería arbitrario y por consiguiente ilegal. Así pues, al expresar
este derecho a no ser desplazado arbitrariamente se deberían especificar los
motivos y las condiciones de los desplazamientos que no serían permisibles, y las
garantías de procedimiento mínimas que hayan de cumplirse en caso de que
ocurra un desplazamiento. ¨74
2.4.6.2 Limitación de carácter temporal. ¨ Un análisis del derecho internacional
descubre limitaciones en la permisibilidad del desplazamiento forzado. Solamente
73 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1998/53/Add.1 74 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1998/53. p .5.
79
se puede llevar a cabo en las circunstancias específicas previstas, teniendo en
cuenta los principios de necesidad y proporcionalidad, no debería durar más de lo
que exija la situación… Se espera que antes de efectuar un desplazamiento
forzoso las autoridades estudien todas las alternativas posibles a fin de evitarlo o
por lo menos minimizarlo.
En caso de reasentamientos, deberá garantizarse el suministro de alojamiento
adecuado y condiciones de higiene satisfactorias y no se deberá separar a las
familias. ¨75
2.4.6.3 La no arbitrariedad. ¨…Se podría establecer la base jurídica para ofrecer
protección contra el desplazamiento considerablemente si se dispusiera
claramente un derecho a no ser desplazado arbitrariamente. Expresar claramente
este derecho serviría para definir de modo explícito lo que actualmente solo figura
de manera implícita en el derecho internacional…el derecho humanitario y el
derecho relacionado con las poblaciones indígenas contienen una prohibición
solamente es implícita en ciertas disposiciones de la legislación de derechos
humanos, en particular en los derechos a la libertad de circulación, a elegir
residencia y vivienda a no ser objeto de injerencia arbitraria en el propio domicilio.
Sin embargo, estos derechos no ofrecen una cobertura adecuada y completa de
todos los casos de desplazamiento arbitrario ya que no especifican las
75 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1998/53. p. 5.
80
circunstancias en que se puede permitir un desplazamiento y además están
sujetos a restricciones y a derogación. De todas formas, en conjunto indican una
norma general según la cual el desplazamiento forzado sólo puede llevarse a cabo
excepcionalmente y, aun así, no puede llevarse a cabo sobre una base
discriminatoria ni de manera arbitraria. ¨76
2.4.6.4 Prohibición de la discriminación por motivos de religión o de raza.
¨…No debe llevarse a cabo sobre una base discriminatoria. Los desplazamientos
causados por la ¨ limpieza étnica ¨, el apartheid u otras formas sistemáticas de
discriminación, tortura o tratos inhumanos o degradantes, o de los que pueda
esperarse razonablemente que causen un genocidio, están absolutamente
prohibidos y pueden entrañar la responsabilidad penal individual en virtud del
derecho internacional. ¨77
Es una práctica prohibida por el derecho internacional78, cuya prohibición es válida
¨ tanto para los ciudadanos como para los que no lo son, a diferencia del caso de
las expulsiones y deportaciones, ya que, en principio, la expulsión de los
76 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1998/53. p. 4. 77 Ibíd. p. 5. 78 Ver artículo 26 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, Convención Internacional sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación Racial y por la Convención Internacional sobre la Represión y el Castigo del Crimen de Apartheid (En particular, con arreglo al párrafo d) del artículo II). Por su parte la depuración étnica constituye una violación grave de todos los principios básicos inherentes a la Convención sobre Eliminación de todas las Formas de Discriminación Racial. Adicionalmente, en la actualidad no cabe duda de que el Genocidio ha sido aceptada como parte del derecho internacional consuetudinario [en este sentido ver el documento del Consejo de Seguridad S/ 25704 y Add.1, 1983 ]
81
extranjeros no entraña discriminación en su contra con respecto al trato dado a los
nacionales ¨79
2.4.6.5 Prohibición de reasentamientos forzosos. Son los traslados o
reasentamientos forzosos de los miembros de un grupo nacional, étnico, racial o
religioso llevado a cabo para crear o mantener divisiones territoriales internas
basadas en la pertenencia a ese grupo.
Los traslados o reasentamientos forzosos causan graves daños físicos o psíquicos
a los miembros de un grupo nacional, étnico, racial o religioso, quienes someten
deliberadamente a ese grupo a condiciones de vida calculadas buscan conseguir
su destrucción física, con la intención de destruirlo total o parcialmente.
2.4.6.6 Prohibición del genocidio. Esta como las anteriores prohibiciones es de
carácter abstracto, y cuando se aplica deja de serlo, para convertirse en una
obligación jurídica concreta, exigible por parte de quienes crean que se le han
violentado sus derechos. La prohibición del genocidio no sólo se hace presente en
derechos humanos, la normativa de derecho internacional humanitario se ha
pronunciado expresamente sobre ello; Adicionalmente, la comisión de genocidios
puede ser juzgada por tribunales penales internacionales – ver punto 1.3 del
presente capítulo -.
79 Cita número 65 del documento CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1998/53/Add.1
82
2.4.7 El derecho de los refugiados como fuente de protección en materia de
retornos forzados. Como ningún tratado internacional de derechos humanos
otorga de manera explícita a todo tipo de personas desplazadas en el interior de
su país protección jurídica contra el regreso forzado cuando no se tiene
seguridad, se hace necesaria la búsqueda jurídica de una alternativa que permita
salvaguardar los intereses de este tipo de población.
Es consabido que en el ámbito del derecho de los refugiados, en el párrafo 1 del
artículo 33 de la Convención sobre el Estatuto de los Refugiados se establece el
principio de la prohibición de la expulsión y devolución que prohíbe que se regrese
a un(a) refugiado(a) a un país donde existan razones fundadas para temer que se
les persiga.
Si bien esta garantía es limitada a las personas que hayan abandonado su propio
país, para poder dar aplicación de ella en materia de desplazados, es necesario
adoptarla, usando como vehículo garantías y derechos que si poseen de manera
explícita, como por ejemplo, la del derecho relativo a la prohibición a la tortura o al
trato inhumano, prohibición que no admite excepción alguna.
Así, en el párrafo 1, del artículo 3 de la Convención contra la Tortura y Otros
Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes, se estipula que: Ningún
Estado Parte procederá a la expulsión, devolución o extradición de una persona a
83
otro Estado cuando haya razones fundadas para creer que estaría en peligro de
ser sometida a tortura.
Aunque este ejercicio sólo lo hayamos realizado para el artículo 33, planteamos la
posibilidad de que dicho ejercicio se haga frente al resto del articulado, finalmente,
el cambio social que buscamos a través del derecho – porque no apoyamos la
idea de una revolución -, debe ser proporcionar herramientas útiles, y tales
herramientas no surgen solamente por la formulación de nuevas leyes, sino por la
interpretación científica y dinámica que permita aplicar las normas a circunstancias
sociales que así lo necesiten.
El CIREFCA por su parte, ha visto la estrecha relación existente entre los
principios, prácticas y reglas de derechos humanos, y el tratamiento a los
refugiados, repatriados y personas desplazadas80, esto admite una vez más la
posibilidad de hacer llamamientos normativos en aras de proporcionarle a cada
tipo de población mayores garantías.
2.4.8 Aclaraciones. El intento de relacionar derechos en particular que resultan
afectados por las situaciones de desplazamiento, tiene por objetivo establecer
elementos de interpretación aptos para situaciones distintas en espacio y en
tiempo, que permitan persuadir en su comportamiento a los agentes generadores
de desplazamiento y orientar a los agentes gubernamentales cuando el
80 ALTO COMISIONADO DE LAS NACIONES UNIDAS PARA LOS REFUGIADOS. Compilación de Instrumentos Jurídicos Internacionales. Principios y Criterios Relativos a Refugiados y Derechos Humanos. San José de Costa Rica, 1992. p. 397.
84
desplazamiento sea necesario. Para ello podrán tenerse en cuenta los siguientes
criterios:
Licitud: Muchas veces el desplazamiento forzado resulta ser una alternativa para
la protección de los derechos humanos, siendo viable siempre y cuando tales
circunstancias se encuentren previamente consagradas en normas o instrumentos
jurídicos de carácter nacional, los que a su vez deben guardar correspondencia
con la normativa internacional, como la contenida en el artículo 17 del Protocolo II
de 1977.
Arbitrariedad: Esta limitación hace referencia a los aspectos injustos y no
razonables que deben estar ausentes en una situación de desplazamiento,
justificándola como única alternativa razonable.
Proporcionalidad: Determina si la medida adoptada con el desplazamiento
guarda equivalencia frente a la finalidad planteada con tal movimiento migratorio.
Previsibilidad: Dentro de las condiciones que enmarcan a los estados de
derecho, permita suponer que la misma circunstancia en un lugar distinto, y tal vez
en una época distinta, tenga como consecuencia la necesidad del traslado
territorial de un grupo poblacional.
Respeto a la norma mínima objetiva: Es un imperativo categórico a los órganos
legislativos de cada nación que deben conservar en sus prescripciones. La idea es
85
mantener un equilibrio, una proporción y una excepcionalidad de las restricciones
y del uso que pueda hacer de los ¨ desplazamientos justificados ¨. Debe por
consiguiente, garantizar que aún frente a las limitaciones que se impongan, se
garantizará el ejercicio de los derechos fundamentales.
En esa forma, tal y como lo ha sostenido el ilustre doctrinante colombiano
Reinaldo Botero, los Estados están obligados a mantener, en todo tiempo un
mínimo de derechos y garantías ciudadanas, que ni siquiera en tiempos de
conflicto, disturbios o tensiones interiores pueden ser suspendidos. Así pues,
podrán existir limitaciones a los derechos de la población con ocasión de estos
movimientos migratorios ¨ siempre que no sean incompatibles con las demás
obligaciones asumidas por los Estados en virtud del derecho internacional y que
no entrañen discriminación. Por consiguiente, incluso en esos casos, los
desplazamientos forzados han de efectuarse sin violar los derechos humanos
cuyo ejercicio no pueda suspenderse ¨81 .
2.5 INSTITUCIONES, PROGRAMAS Y OFICINAS QUE COLABORAN EN LA
ASISTENCIA Y SOCORRO A LAS PERSONAS DESPLAZADAS
Resultaría más fácil determinar que instituciones al interior del Sistema de
Naciones Unidas no colabora con esta problemática, sin embargo es necesario
81 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1998/53/Add.1. p. 16. En Nicaragua, los indios misquitios se vieron desplazados en razón a una situación excepcional como fue la adopción de medidas militares para reprimir los ataques de bandas armadas en Nicaragua, constituyéndose en una medida de protección, al respecto ver OEA/Ser.L/V/II.62, doc. 10, rev. 3, 1983
86
hacer un reconocimiento a aquellas instituciones que han sido las abanderadas en
la protección a los desplazados forzados.
2.5.1 Principales instituciones
2.5.1.1 Consejo Económico y Social. La Carta de Naciones Unidas lo estableció
como principal órgano coordinador de la labor económica y social de las Naciones
Unidas y de los organismos e instituciones especializadas que constituyen el
sistema de Naciones Unidas. El Consejo tiene 54 miembros, con mandatos de tres
años.
Las decisiones del Consejo Económico y Social se toman por mayoría simple, y
cada miembro tiene derecho a un voto. Aunque el Consejo es muy conocido
porque de conformidad con sus instrucciones la ACNUR presenta anualmente un
informe de actividades a la Asamblea General - Es a partir de 1970 que el Consejo
Económico y Social sólo examina el informe anual del ACNUR si el Alto
Comisionado o uno de sus miembros pide que se incluya en el programa. En caso
contrario, el Consejo Económico y Social se limita a transmitir el informe a la
Asamblea General sin debatirlo -, desarrolla actividades adicionales.
¨ Las funciones y poderes del Consejo Económico y Social son las siguientes:
• Servir como foro central para el examen de problemas económicos y sociales
internacionales, de naturaleza mundial o interdisciplinaria, y para la formulación
87
de recomendaciones sustantivas sobre dichos problemas con destino a los
Estados miembros y al sistema de las Naciones Unidas en su conjunto;
• Hacer o iniciar estudios, informes y recomendaciones sobre asuntos de
carácter económico, social, cultural, educativo y sanitario y asuntos conexos;
• Promover el respeto por los derechos humanos y las libertades fundamentales
de todos y la observancia de estos derechos y libertades;
• Convocar conferencias internacionales y preparar proyectos de convención
sobre cuestiones de su competencia para someterlos a la consideración de la
Asamblea General;
• Negociar acuerdos con los organismos especializados en los cuales se definan
sus relaciones con las Naciones Unidas;
• Coordinar las actividades de los organismos especializados mediante
consultas con ellos y formulándoles recomendaciones, y por medio de
recomendaciones destinadas a la Asamblea General y a los Miembros de las
Naciones Unidas;
• Prestar servicios, con aprobación de la Asamblea, a los Miembros de las
Naciones Unidas y, cuando soliciten, a los organismos especializados;
• Celebrar consultas con las organizaciones no gubernamentales que se ocupen
de asuntos en los que entiende el Consejo. ¨82
2.5.1.1.1 Alcance de las Resoluciones del Consejo Económico y Social.
Buena parte de la descripción sobre los mecanismos e instrumentos
82 www.un.org./spanish/aboutun/organs/ecosoc.htm
88
internacionales de protección a los desplazados se encuentra en tales
resoluciones, están investidas de la más alta autoridad en el plano internacional,
por lo que se requiere comprender el real valor de las mismas.
En la actualidad, debido a la ausencia en la comunidad internacional de una
institución jurídica que se pueda comparar con un cuerpo legislativo nacional
capaz de promulgar leyes de aplicación general, ha sido necesario acudir a las
fuentes de derecho mencionadas en el artículo 38.1 del Estatuto de la Corte
Internacional de Justicia - que dicho sea de paso, es el único artículo que en el
plano internacional habla de fuentes de derecho - donde se hace referencia a las
convenciones internacionales, la costumbre internacional y los principios
generales de derecho como las fuentes primarias del derecho internacional.
Se desprende de ello que una regla de derecho en materia de derecho de
desplazados – que es lo que nos atañe -, no puede considerarse como una norma
de derecho internacional a menos que se derive de una de las tres fuentes
anteriormente nombradas?, como podemos determinar si una regla en particular
es una norma de derecho internacional?.
Si bien es cierto que tales fuentes son fuentes primarias en el plano internacional,
en el numeral d, del mismo artículo, se establecen como medios auxiliares las
decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas debidamente calificados,
entendiendo que esta última fuente ¨ no se refiere únicamente a publicistas o
autores individuales, aunque posiblemente ésa fuera la intención en algún
momento…[incluyendo además a] las doctrinas de prestigiosas instituciones
89
académicas privadas, integradas por juristas representantes de todos los sistemas
jurídicos importantes del mundo, también son tratadas con mayor respeto por
algunas decisiones judiciales. ¨83
Es en esta última fuente [doctrina de publicistas debidamente calificados] donde
podemos encontrar las Resoluciones del Consejo Económico y los actos similares
de cualquier organismo de la ONU. Estas Resoluciones han cobrado gran
importancia en épocas recientes como fuentes y evidencia del derecho
internacional.
Algunas de estas resoluciones son de carácter obligatorio para los Estados
miembros de los organismos que las adoptan [nos referimos a las que pronuncia
el Consejo de Seguridad], pero la gran mayoría de las resoluciones de las
organizaciones internacionales, no tienen formalmente el carácter de
obligatoriedad. La importancia de este último tipo de resoluciones ¨ radica
fundamentalmente en que sirven de instrumento para probar que una norma
determinada se considera aceptada como regla de derecho internacional. Ver The
Paquete Habana, 175 U.S. 677 (1900); Restatement (Revised), Reporters´note
uno to párrafo 102 ¨84
El valor de las pautas en materia de desplazados desarrolladas en las
resoluciones radica en la posibilidad de llegar a convertirse en prueba fehaciente
de la existencia de una norma de derecho internacional, como ha ocurrido en
83 BUERGENTHAL, Thomas et al. Manual de Derecho Internacional Público. México: Fondo de Cultura Económica, 1994. p. 27. 84 Ibíd., p. 26.
90
diversas oportunidades. La resolución puede llegar a ser declaratoria del derecho
existente si:
a) Es adoptada por unanimidad o por amplia mayoría, incluyendo a países
representativos de todas las culturas jurídicas,
b) En resoluciones subsiguientes repiten consistentemente el contenido original
durante un período de tiempo y
c) Si los Estados la aplican en la práctica, recurriendo a ella en su acción
internacional.
Con todo, las resoluciones adoptadas por las organizaciones internacionales que
llegan a adquirir valor normativo no son numerosas.
A las consideraciones anteriores debe agregarse que generalmente para que una
resolución adquiera valor jurídico debe proclamar uno o más principios e
identificarlos ya sea como derecho internacional prexistente o como reglas que los
Estados en general están obligados legalmente a acatar. En algunas de estas
áreas, no es raro que las declaraciones ¨ legislativas ¨ sean sólo un primer paso,
seguido por la adopción de un tratado formal abierto a la adhesión de la
comunidad internacional en general.
2.5.1.2 Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los
refugiados (ACNUR, antiguamente OACNUR). La ACNUR es conocida también
por las siglas UNHCR ( The United Nations High Commissioner for Refugees ), y
se encuentra dedicada a proveer protección y asistencia a los refugiados del
mundo entero. Fue creada por la Asamblea General de Naciones Unidas en 1951,
91
debido a que luego de la Segunda Guerra Mundial, existían 1.2 millones de
refugiados, dispersos por toda Europa; En aquélla oportunidad se creyó que
tendría el carácter provisorio, pero hoy, brinda su asistencia a más de 22.7
millones de personas en cerca de 140 países del mundo85.
Cuenta con oficinas en cerca de 122 países y su cuartel general en Ginebra,
Suiza, lo que la constituye en una de las principales agencias humanitarias en el
mundo entero. Por sus labores ha sido dos veces galardonada con el Premio
Nobel de Paz.86
El ACNUR en años recientes ha trabajado con poblaciones que están más allá de
la definición contenida en el estricto mandato, pero que se encuentran en
situaciones similares a las de los refugiados, principalmente porque se encuentran
disminuidos sus derechos humanos, dentro de ellos se encuentran aquellas
personas que no han sido reconocidas formalmente como refugiados, o los
85 Dentro de los grandes movimientos de refugiados de la actualidad, cabe mencionar los siguientes: • La situación Palestina: Alrededor de 3.2 millones de personas han sido registrados por UNRWA, la
agencia internacional responsable por los refugiados Palestinos. • Reconstrucción en Afganistán: Aunque cerca de 4 millones de refugiados Afghanos han sido repatriados
durante los pasados ocho años, alrededor de 2.7 millones permanecen en Pakistán, la república islámica del Irán, India y países limítrofes. Aunque existen algunos conflictos en Afganistán, las repatriaciones han sido posibles en áreas no afectadas por estos.
• Repatriación en Myanmar: A finales de 1997, tan sólo 21.000 de los 250.000 personas que huyeron han regresado, el resto permanece en Bangladesh.
• La emergencia en Rwanda y Burundi: Esta crisis ha creado una de las más grandes concentraciones de refugiados en el mundo. Más de 1.3 millones de Rwandeses y 100.000 refugiados Burundíes han retornado a sus países, luego de la guerra civil de octubre de 1996 en la República Democrática del Congo.
• La Repatriación Guatemalteca: Desde 1984, más de 36.000 guatemaltecos han sido repatriados, principalmente de México. Para septiembre de 1997, México todavía albergaba a cerca de 28.400 refugiados guatemaltecos.
La anterior información ha sido consultada en: www.unhcr.ch/un&ref/what/what.htm. en 12/09/98. 86 Datos estadísticos tomados de: www.unhcr.ch/un&ref/what/what.htm. en 12/09/98
92
desplazados internos que huyendo de sus hogares no han cruzado fronteras
internacionales. ¨ Cada vez más, ellos son las víctimas de guerras civiles. ACNUR
también ha ayudado a los miembros de comunidades acosadas, tales como los
habitantes de Sarajevo durante la guerra en la ex – Yugoslavia.
ACNUR también asiste y monitorea el reintegro de refugiados que recientemente
han huido de sus propios países. ¨87
De manera adicional al trabajo con refugiados, gobiernos en particular, el
Secretario General de Naciones Unidas, y el Consejo de Seguridad de Naciones
Unidas han solicitado que su labor se extienda a los IDP´s (Internally Displaced
Persons), quienes aún permanecen en su territorio patrio. ¨ El Secretario General,
por ejemplo, designó en 1991 a la ACNUR como la encargada de guiar la
asistencia humanitaria de Naciones Unidas en la antigua Yugoslavia, donde
además de los 3.5 millones de refugiados, se presentó otro tanto de población
desplazada. La agencia de operaciones en Bosnia – Herzegovina brindó
asistencia a población que aún no llegó a ser desplazada. Ahora, bajo los ¨ Dayton
Peace Accords ¨ , la oficina del ACNUR está en la tarea de colaborar en el retorno
de la población desplazada y refugiada de Bosnia – Herzegovina. ¨88
87 El texto corresponde a nuestra traducción personal del texto contenido en: www.unhcr.ch/un&ref/what/what.htm. en 12/09/98. 88 El texto corresponde a nuestra traducción personal del texto contenido en: www.unhcr.ch/un&ref/what/what.htm. en 12/09/98.
93
Es muy conocida la atención brindada por ACNUR a este tipo de personas en
calidad de ¨ buenos oficios ¨ , expresados a través de resoluciones de las
Naciones Unidas , pues, las actividades del mandato de la Oficina incluyen la
participación del Alto Comisionado a ¨ Invitación del Secretario General “en
aquellas actividades humanitarias de las Naciones Unidas para cuya realización
su Oficina cuenta con personal y experiencia particularmente adecuados ¨
(Resolución 2956 (XXVII) de la Asamblea General, de 12 de diciembre de 1972).
A pesar de que su labor se halla limitada a los ¨ buenos oficios ¨, es ¨ de todos los
organismos de las Naciones Unidas, “el que ha asumido la función más amplia
de asistencia y protección a los desplazados internos. Aunque su mandato no
incluye a los desplazados internos, ha intervenido cada vez más en situaciones
que los afecta, tanto a petición del Secretario General como de la Asamblea
General ¨89
En 1993 el ACNUR adoptó criterios para aclarar su participación. Los criterios
establecen que asumirá la responsabilidad primordial en situaciones en las que
existe un vínculo directo con sus actividades básicas para los refugiados, en
particular las situaciones en las cuales los refugiados que retornan se mezclan con
las poblaciones desplazadas internas y las situaciones en que existe ¨ un riesgo
importante ¨ para que los desplazados internos se conviertan en un problema de
refugiados. Aunque los criterios son amplios, el ACNUR no interviene en todas las
situaciones de desplazamiento interno. [ E/CN.4/1995/50 Pág. 44 ]
89 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1995/50 p. 44.
94
Cuando la ACNUR sí asume responsabilidad por los desplazados internos, su
actividad es amplia y abarca tanto la protección como la asistencia.
La Alta Comisionada ha afirmado que la acción humanitaria no sólo se refiere a la
entrega de suministros de socorro, sino en primer lugar y sobre todo a garantizar
derechos humanos básicos y la seguridad de las víctimas de todas las partes en
conflicto.
A medida que el ACNUR se ha visto cada vez más implicado en situaciones de
desplazamiento interno, sus funciones, en especial en la esfera de la protección,
han tenido que ampliarse. Un informe muy reciente a su Comité Ejecutivo
describía las múltiples tareas nuevas en que el personal de la ACNUR ha tenido
que realizar la defensa de los desplazados internos.
Dentro de sus funciones habituales, podemos resaltar las siguientes:
• Vigilar el trato de que son objeto los grupos minoritarios amenazados
• Intervenir ante las autoridades para solicitar medidas de protección
• Prestar asistencia y protección en centros de socorro provisional
• Ayudar a los gobiernos a expedir documentos personales
• Permitir el paso seguro de los civiles por las líneas del frente, la reubicación y
la evacuación de civiles de las zonas conflictivas
• La asistencia a poblaciones asediadas que no pueden o no quieren
desplazarse de sus hogares
95
• La intervención ante las autoridades locales para impedir el regreso
involuntario de los desplazados internos a las zonas de peligro
• Alerta a los gobiernos y al público sobre los abusos de los derechos humanos
• Promoción del derecho de los desplazados internos a regresar voluntariamente
a sus casas.
• Eventual participación en la mediación y conciliación entre desplazados que
regresen y residentes locales.
• Fomenta la adhesión a acuerdos internacionales sobre refugiados.
El ACNUR ha sido reiterativo en recordar que su propósito ha sido ¨ cooperar
activamente en los esfuerzos mundiales para hacer frente a los problemas
generados por los éxodos en masa de refugiados y las personas desplazadas. De
conformidad con su estrategia tradicional, el ACNUR estima que la comunidad
internacional no sólo debe abordar las secuelas de un desplazamiento forzado de
poblaciones en gran escala, sino también sus causas ¨90.
2.5.1.2.1 Ampliación del mandato de la ACNUR. Para fortuna de los
desplazados forzados, el apoyo de los estados a iniciativas en este sentido ha sido
muy superior al brindado a las iniciativas y a los posteriores acuerdos que han
limitado los alcances de la guerra [entiéndase por ello la generación y
conformación del derecho internacional humanitario], desde su gestación han
90 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1996/42. p. 20.
96
contado con el respaldo de los estados; Valdría la pena reconocer como la China y
el Programa mundial de alimentos (PMA), sugirieron que se re - definiera
oficialmente el mandato de la ACNUR para poder incluir en él a los desplazados
forzados.
En esa medida, pareciera conveniente cobijar a los refugiados, repatriados,
desplazados forzados internos y externos en una misma categoría de protección,
la razón salta a la vista: Esencialmente sus condiciones son igualmente
dramáticas y difíciles, necesitan de rápida asistencia humanitaria (sanitaria,
alimentaria, legal, etc.).
El hecho de que la propuesta de designación de un funcionario o institución que
proteja a los desplazados forzados haya sido ampliamente acogida por la
comunidad internacional – desde los primeros años de la década de los noventa
existen pronunciamientos en ese sentido –, ha estimulado al interior del Sistema
de Naciones Unidas aires de cambio, las palabras pronunciadas en 1993, de
respuesta del Secretario General Adjunto de Asuntos Humanitarios al
Representante del Secretario General resultan ser propicias: ¨…las duras
condiciones que enfrentan y el número creciente de personas en esta situación
demandan una solución general y eficaz de sus necesidades de protección jurídica
y asistencia humanitaria…si bien hasta el momento el proceso ha tenido
esencialmente una orientación práctica, la importancia de su dimensión jurídica es
evidente ¨ (tomado de E/CN.4/1993/35).
97
Dentro de las razones para que la ACNUR permanezca liderando la asistencia
mundial a los desplazados, ha sido su vasta experiencia, que desde su fundación
le ha permitido diseñar las mejores estrategias en la solución de las dificultades.
Una de ellas ha sido el ¨ sistema de alerta temprana ¨, que busca establecer
presencia internacional y confrontar las dificultades, antes de que las comunidades
sean desarraigadas de sus tierras. Dicha estrategia ha sido aplicada en zonas de
conflicto y ha permitido contenerlos con gran éxito.
¨ En busca de tal objetivo, ACNUR ha emprendido la estrategia preventiva en
cinco de las antiguas repúblicas soviéticas de Asia Central, en las cuales se han
presentado serias tensiones como resultado de la independencia, democratización
y transición a economías de libre mercado.
Como quiera, la búsqueda de soluciones en el largo plazo a problemas de
desplazamiento forzado es esencialmente un problema político, y por lo tanto
corresponde enteramente a los gobiernos en particular y a la comunidad
internacional. ¨91
Otra ventaja de la ACNUR, es la red de ayuda que ha establecido al interior de
Naciones Unidas, por ejemplo, con el Programa Mundial de Alimentos, la
Organización Mundial de la Salud y la Organización Internacional para las
Migraciones. En lo referente a las ONG´s , ha establecido programas de asistencia
91 El texto corresponde a nuestra traducción personal del texto contenido en: www.unhcr.ch/un&ref/what/what.htm. en 12/09/98.
98
legal y ayuda con más de 200 organizaciones no gubernamentales, manteniendo
además contactos en una u otra forma con más de 1000 ONG´s en el mundo.
A su turno, instituciones como el Banco Mundial, han apoyado financieramente la
labor de ACNUR, por los grandes resultados que propone, por lo que se espera
que su colaboración vaya en aumento.
¨ El presupuesto de ACNUR está dividido en dos partes: Programas Generales -
de asistencia básica -, muestran lo que está haciéndose en protección y asistencia
a los refugiados. Los Programas Especiales, entre los que se encuentran los
programas de emergencia para refugiados, operaciones de repatriación voluntaria
y programas para no refugiados. El presupuesto para estos programas especiales
y emergencias para el año de 1997 totalizó $ 757 millones de dólares, incluyendo
las situaciones de Burundi- Rwanda ( $254.9 millones ) y la ex – Yugoslavia
($220.1 millones ). En ese mismo año el presupuesto para los programas
generales fue de $ 452.6 millones. ¨92
¨ Quién decide quien es un Refugiado? Con el propósito de determinar una
posición legal y los derechos y beneficios a que se hace acreedora esta población,
los gobiernos han establecido procedimientos para la determinación de su estatus,
de conformidad con sus propios sistemas legales.
92 El texto corresponde a nuestra traducción personal del texto contenido en: www.unhcr.ch/un&ref/what/what.htm. en 12/09/98.
99
En esta materia la ACNUR ofrece asesorías como parte de los propósitos de su
mandato, la agencia para tal efecto aboga para que los gobiernos adopten de
manera rápida procesos flexibles y liberales…El Comité Ejecutivo de la ACNUR
(del cual hacen parte mas de cincuenta países) ha establecido procedimientos de
policía no – obligatorios para tales situaciones.
En adición, la ACNUR ha establecido ¨ Manual de Procedimientos y Criterios para
la Determinación del Estatus de Refugiados ¨, el cual es considerado por muchos
estados como una interpretación con autoridad de la Convención de 1951. Tan
sólo en algunos casos es la propia ACNUR la encargada de determinar el estatus
de refugiado, por ejemplo, en aquellos países que no toman parte en ninguno de
los instrumentos internacionales sobre refugiados, donde las autoridades
nacionales han requerido que asuma este papel o cuando su determinación es
indispensable para extender su protección y asistencia. ¨93
La importancia de todo lo relacionado con los refugiados - de cara al tema que se
trata en esta monografía – radica principalmente en que la idea del ¨ derecho de
los refugiados ¨ es aceptada de la comunidad internacional, conformado a su turno
por las normas definidas en los instrumentos internacionales y las medidas
legislativas y/o administrativas adoptadas para su aplicación.
93 El texto corresponde a nuestra traducción personal del texto contenido en: www.unhcr.ch/un&ref/what/what.htm. en 12/09/98.
100
Dado que en ellas podemos encontrar desde la definición general y aplicable
universalmente del término ¨ refugiado ¨ y establecen las normas mínimas para el
trato de refugiados94, podemos utilizarlas como un mecanismo auxiliar en aras de
determinar el alcance rationae personae del derecho de los desplazados, así
como de las estrategias y mecanismos a seguir [entiéndase por tales el socorro
inmediato a la población –alimentos, albergues, asistencia médica -, la asistencia
para la reintegración local, asesoramiento, educación y asistencia jurídica –distinta
de la protección internacional- ].
2.5.1.3 Centro de Derechos Humanos de las Naciones Unidas95. El Alto
Comisionado/ Centro de Derechos Humanos, es la única dependencia del Sistema
de Naciones Unidas a quien se le ha confiado la responsabilidad institucional para
los derechos humanos, razón por la cual, se le ha confiado la elaboración y
aplicación del Programa de Servicios de Asesoramiento y Asistencia Técnica en
Materia de Derechos Humanos. Fue el 5 de marzo de 1991, en su 47º período de
sesiones, cuando ¨ la Comisión de Derechos Humanos aprobó la resolución
1991/25 por la cual invitaba a todos los gobiernos y organizaciones internacionales
a intensificar su cooperación y asistencia en los esfuerzos mundiales por abordar
los graves problemas y necesidades que ocasionaba el desplazamiento interno.96
94 Ver la Convención de las Naciones Unidas sobre el Estatuto de los Refugiados de 1951, complementada a su turno por el Protocolo sobre el Estatuto de los Refugiados de 1967. 95 Es la entidad organizacional dentro de la Secretaría que tiene la responsabilidad principal por la promoción y protección de los derechos humanos y libertades fundamentales. En particular es responsable de: A. Prestar servicios a los órganos encargados de la preparación de normas internacionales. B. Prestar servicios a los órganos que se ocupan de la aplicación de esas normas – se han establecido procedimientos de aplicación en los convenios internacionales, con miras a vigilar las obligaciones de los tratados, como por órganos encargados de adoptar políticas sobre derechos humanos para hacer frente a situaciones de violaciones de derechos humanos de manera orientada hacia los países o a distintos temas. C. Actividades mundiales de asistencia técnica e información / educación, así como otras funciones relacionadas con el apoyo a los programas. En: CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/1991/109/Add.1 p. 15. 96 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/1991/109/Add.1 p. 15.
101
En lo referente al Programa de Cooperación Técnica en la esfera de los Derechos
Humanos, como usualmente se le conoce, y de conformidad con las resoluciones
pertinentes de la Comisión de Derechos Humanos, las principales actividades son:
¨a. Apoyo a la cooperación internacional con miras a establecer y fortalecer las
instituciones e infraestructuras nacionales y regionales, lo que contribuirá a largo
plazo a mejorar la aplicación de las convenciones internacionales y otros
instrumentos internacionales de derechos humanos promulgados por las Naciones
Unidas, sus organismos especializados o por organizaciones regionales;
b. Asistencia especializada y técnica a los gobiernos con el fin de crear y
desarrollar las infraestructuras necesarias para satisfacer las normas
internacionales de derechos humanos;
c. Proyectos y programas que puedan desempeñar un papel catalizador en la
realización práctica de las normas de derechos humanos internacionalmente
reconocidas;
d. Proyectos para la protección jurídica y el fortalecimiento de la independencia de
la judicatura;
e. La evaluación exhaustiva de las necesidades y la elaboración de programas
generales, incluidos proyectos específicos destinados a fortalecer la
infraestructura de derechos humanos de un país. ¨97
97 Alto Comisionado / Centro de Derechos Humanos, United Nations. Servicios de Asesoramiento y de Asistencia Técnica en Materia de Derechos Humanos, Folleto informativo # 3, Campaña Mundial pro Derechos Humanos. Geneva, February 1997. p. 4.
102
Dado que el programa busca, en términos generales, la asistencia práctica para la
construcción de infraestructuras regionales y nacionales en derechos humanos,
sólo se procede previa solicitud del gobierno interesado.
En lo referente al financiamiento, este es ¨ con cargo al presupuesto ordinario de
las Naciones Unidas y al Fondo de Contribuciones Voluntarias para la
Cooperación Técnica en Materia de Derechos Humanos, cuya actividad se inició
en 1988 y hasta el momento ha recibido más de 19 millones de dólares en
contribuciones efectivas y promesas de contribuciones. Además de la financiación
con cargo al presupuesto ordinario y al Fondo de Contribuciones Voluntarias,
determinados proyectos son financiados a veces por instituciones del sistema de
las Naciones Unidas que colaboran con el Alto Comisionado / Centro de Derechos
Humanos ¨98
2.5.1.4 Fondo de Naciones Unidas para la Infancia (UNICEF). En sus inicios,
1946, esta institución tenía limitaciones espaciales – Europa – y temporales, pero
sus operaciones fueron tan eficientes y oportunas que para 1953 su mandato se
extendió internacionalmente y se desecharon los límites temporales.
Ha trabajado en conjunto con la ACNUR para la asistencia médica primaria,
prestando asistencia a los niños y sus madres en los campamentos de refugiados,
no ha sido obstáculo para su asistencia la ausencia de acuerdos formales con la
98 Alto Comisionado / Centro de Derechos Humanos, United Nations. . Servicios de Asesoramiento y de Asistencia Técnica en Materia de Derechos Humanos, Folleto informativo # 3, Campaña Mundial pro Derechos Humanos. Geneva, february 1997. p. 5 y 6.
103
ACNUR, en la actualidad su actividad se ha encaminado a la prestación directa de
servicios sanitarios, atención médica primaria, educación básica y asistencia en
materia de agua.
En aras de garantizar la protección de la infancia, ha participado en negociaciones
con todas las partes en situaciones de conflicto para poder llegar a los niños
necesitados. Para ello han buscado el establecimiento de los corredores de
socorro, como en la Operación Supervivencia en el Sudán, lo que le ha permitido
llegar a los niños entre las líneas gubernamentales y de los insurgentes.
2.5.1.5 Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD). A
menudo los representantes residentes del PNUD actúan en una doble capacidad:
como principales funcionarios del PNUD en el país de que se trate y como
coordinadores residentes del Sistema de Naciones Unidas en ese país. En su
calidad de coordinadores residentes, están encargados de coordinar la asistencia
a las personas desplazadas internamente, en estrecha cooperación con los
gobiernos, donantes y organismos de las Naciones Unidas sobre el terreno 99.
¨ Ultimamente, el PNUD y la OACNUR han hecho auténticos esfuerzos para
establecer una estrecha cooperación. Así, hace poco, el Administrador del PNUD
y el Alto Comisionado de las Naciones Unidas llegaron al acuerdo de que los dos
órganos, entre otras cosas, colaborarán respecto de lo siguiente: una estrategia
conjunta para movilización de recursos; integración de la capacidad en gestión
99 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1995/50. p. 49.
104
sobre la ayuda a los refugiados y desarrollo; y desarrollo de una base de datos
común sobre desplazados.
La cooperación de estos órganos se centra principalmente en las regiones de
América Central, el Africa Meridional y el Cuerno de Africa, donde son más
pronunciadas las crisis importantes de desplazamientos que coinciden con
problemas estructurales de desarrollo. ¨100
En Kenya se ha llevado un programa prometedor dirigido a los desplazados
internos que combina la fase de emergencia con la fase de desarrollo. El
programa del PNUD se puso en marcha tras la violencia étnica que surgió en 1991
y que afectó a diversas partes del país. Se estimó que en el momento álgido de
los disturbios hasta 300.000 personas se vieron desplazadas o trastornadas en su
actividad comercial o profesional. En el programa para las personas desplazadas ,
iniciado y ejecutado por el PNUD, intervienen el gobierno, organismos de las
Naciones Unidas, organizaciones religiosas, ONG y las comunidades afectadas
por conflictos étnicos.
Su finalidad es supervisar y respaldar el proceso de mediación y reconciliación
entre las partes que intervienen, llevar a cabo programas de rehabilitación y
desarrollo sostenible, iniciar reformas en materia de tenencia de la tierra y
seguridad física y económica y promover actividades generadores de ingresos.
100 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/1991/109/Add.1. p. 17.
105
Como resultado del programa se ha establecido un comité nacional de
coordinación para las personas desplazadas y se han realizado proyectos de
efectos rápidos para los desplazados internos, proyectos cuyas actividades se
han concentrado en sectores como los de cobijo, salud, agricultura, ganadería y
educación, y con especial hincapié en los hogares cuyo jefe es una mujer y en la
asistencia jurídica. 101
2.5.1.6 Oficina del Coordinador de las Naciones Unidas para el Socorro en
casos de desastre (UNDRO)102. El Coordinador de las Naciones Unidas para el
Socorro en Casos de Desastre (UNDRO) y el Alto Comisionado para los
Refugiados firmaron un memorándum de entendimiento (1978) en el cual
convienen que, en caso de que se haga directamente al Coordinador una solicitud
de socorro para casos de desastre, que entrañe la posibilidad de asistencia a
refugiados o personas desplazadas de interés para la ACNUR, el Coordinador
informará acerca de la petición al Alto Comisionado y la ACNUR adoptará medidas
de socorro que sean necesarias para esos refugiados o personas desplazadas.
Además, se conviene que la Oficina del Coordinador ponga a disposición de la
ACNUR cualesquiera contribuciones para asistencia de socorro de refugiados o
personas desplazadas que puedan recibir directamente. (E/1991/109/Add.1 p. 13).
101 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1995/50. p. 49 102 Es la única oficina con mandato relacionado exclusivamente con la gestión en casos de desastre.
106
2.5.1.7 El Programa Mundial de Alimentos (PMA). Su creación fue autorizada
en 1961 por parte de la Asamblea General, trabaja en compañía de la ACNUR
para atención de refugiados y personas desplazadas. Antes de 1989, se limitaba a
operaciones de emergencia, pero desde la década de los noventa, se han
desarrollado programas específicos de alimentación a largo plazo. ¨ El PMA sigue
ampliando su papel en la movilización de todos los recursos necesarios en cuanto
a las necesidades logísticas, incluso de transporte exterior e interior,
almacenamiento y manipulación. Dentro del Sistema de Naciones Unidas se
reconoce su papel como órgano coordinador de los aspectos logísticos, incluso en
el manejo de elementos no alimentarios. ¨103
2.5.1.8 Organización Internacional para las Migraciones (OIM). Creada en
1951 cuenta con un mandato muy flexible ¨ en lo que respecta a la actividad de
reasentamiento y a la migración de retorno voluntario. Al ocuparse de las
poblaciones desarraigadas, la Organización no limita sus actividades tan sólo a los
refugiados, sino que puede actuar en un marco más amplio, prestando asistencia
a personas desplazadas en el extranjero o en el interior de su propio país,
personas desarraigadas, detenidos políticos y otras personas que, aunque no
pueden considerarse legalmente como refugiados, requieren de los servicios de
migración.
103 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/1991/109/Add.1. p. 22.
107
La OIM puede proporcionar una protección de facto en situaciones en que las
actividades hacen necesaria la presencia de una organización internacional entre
el Estado y el individuo. Los objetivos de la Organización Internacional para las
Migraciones (OIM), entre otros, consisten en desempeñar las funciones
siguientes: …c) trasladar de modo organizado a refugiados, personas
Desplazadas y demás personas que necesiten servicios de migración
internacional. ¨104
La OIM ha tenido que ver con los desplazados internos en análisis rápidos de
corrientes migratorias, elaboración de sistemas nacionales de información
demográfica, levantamiento de censos, prestación de asistencia técnica a
gobiernos y organización de transportes para los desplazados internos, así como
prestación de atención de salud y asistencia en materia de reasentamiento y
reintegración. A este respecto, es preciso abordar algunas cuestiones pertinentes:
por ejemplo, la organización del registro de desplazados internos obliga a elaborar
salvaguardias eficaces para impedir posibles abusos.105
A pesar de ser numerosas las instituciones y sus asistencias, ellas operan en caso
por caso, no por vía general. Mientras tanto, hasta que no ¨ se resuelva esta
cuestión institucional, sería conveniente que cada uno de los órganos principales
del Sistema de Naciones Unidas, cuyo mandato sea pertinente a los desplazados
internos, tanto si desempeñan funciones operacionales como normativas,
104 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/1991/109/Add.1. p.25. 105 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1995/50. p.51.
108
considere la posibilidad de crear dependencias dentro de su sistema que centren
su atención en el problema de los desplazados internos. ¨106
2.5.2 Otras instituciones
• La Organización Internacional del Trabajo (OIT)
• La Organización de las Naciones Unidas para la Agricultura y LA
ALIMENTACIÓN (FAO)
• Organización Mundial de la Salud (OMS)
• Organismo de Obras Públicas y Socorro de las Naciones Unidas para los
Refugiados en el cercano oriente (OOPS)
2.5.3 Realidades al interior del sistema de Naciones Unidas
2.5.3.1 Necesidad de un organismo coordinador. A pesar de la existencia de
las anteriores instituciones y de la amplitud de servicios que les brindan a los
desplazados, el sistema sigue siendo objeto de grandes críticas, no se pretende
con ello desconocer las labores de la ACNUR, a decir verdad, ha sido quizás la
que mejor ha respondido a las necesidades de los desplazados, brindándoles su
ayuda en los casos en que protegiendo a otros grupos de población (los
repatriados por ejemplo, como ocurrió recientemente en Iraq), brindándoles
indirectamente apoyo, o en aquellos casos en que a través de las operaciones
La resolución 2816 (XXVI) de la Asamblea General, de 14 de diciembre de 1971, la estableció como parte de la Oficina del Secretario General. CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/1991/109/Add.1. p. 12. 106 NACIONES UNIDAS. E/CN.4/1993/35; 21 de enero de 1993. p. 38.
109
especiales a instancias del Secretario General o de la Asamblea General los han
socorrido (como sucedió en Yugoslavia). Pero precisamente la ausencia de un
mandato específico al respecto, ha sido la razón para que su asistencia se
presente en las siguientes condiciones:
1- Pedido de intervención específico del Secretario General
2- Consentimiento de todas las partes interesadas
3- Disponibilidad de recursos
4- Apoyo político de la comunidad internacional
Por la demora que genera este mecanismo, por la duplicidad de labores que se
presentan en algunos niveles de asistencia y por la ausencia de ayuda en otros,
es que se ha venido trabajando al interior del Sistema de Naciones Unidas para la
designación de un organismo coordinador que dirija la movilización de los recursos
económicos, técnicos y humanos de las organizaciones, que si bien no han tenido
como fin específico proteger a los desplazados forzados, sí pueden beneficiarlos
en determinadas circunstancias. Tales organismos son tratados en el punto cuatro
de este mismo capítulo.
2.5.3.2 Capacitación del personal. Esta ha sido una necesidad advertida desde
un principio, ¨ es necesario fortalecer la capacidad para ofrecer protección a los
desplazados internos no sólo en materia de recursos sino también en materia de
servicios de expertos. Tiene una importancia crítica la capacitación del personal
sobre el terreno del Alto Comisionado para los Derechos Humanos así como todas
110
las dependencias operacionales pertinentes de las Naciones Unidas, incluidos los
organismos humanitarios, los organismos de desarrollo, la policía civil y las
fuerzas de mantenimiento de la paz, en cuanto a los derechos de los desplazados
internos. ¨107. Es muy común encontrar sobre el terreno escenarios adversos,
donde se hace necesario integrar conocimientos jurídicos y diplomáticos, por
ejemplo.
2.6 CONFORMACIÓN DE LA RED DE APOYO
No es novedoso afirmar que el Sistema de Naciones Unidas busca mejorar el
goce efectivo de los derechos humanos, por lo que constantemente evalúa su
propio rendimiento en las distintas líneas de trabajo, para ello hacen el análisis de
los programas y métodos de trabajo del Representante del Secretario General, las
instituciones que lo asisten y del desarrollo de las labores en los distintos países.
El sistema ha resultado ser altamente analítico en la medida en que no son sólo
las personas y entidades al interior del sistema las que realizan la valoración de
las actividades, desde organizaciones de extracción religiosa hasta universidades
han contribuido en la descripción de los problemas.
La adaptación de sistemas o mecanismos manejados en otros sectores de la
población son posibilidades que merecen ser más desarrolladas, el desafío que
proponen es grande, ya han sido utilizados en otro tipo de situaciones críticas y
107 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1998/53. p. 14.
111
han resultado ser efectivos, su labor acompañada de informes periódicos permitirá
corregir las imperfecciones que se presenten en su desarrollo.
A continuación señalaremos brevemente algunos de los más usuales mecanismos
que operan al interior del Sistema de Naciones Unidas, veremos como, la
eficiencia en el trabajo de cada uno de estos instrumentos de protección
dependerá, en mayor o menor medida de la colaboración y libertad que se le
brinde en el estado receptor.
2.6.1 Ampliación del mandato del Secretario General. Tal y como lo ha
reconocido el documento E/CN.4/1995/50 del Consejo Económico y Social, existe
una gran disparidad entre las aspiraciones del mandato del Representante y su
capacidad para llevarlas a cabo, es por eso que el Representante se ha visto
obligado a recurrir a personas e instituciones fuera del sistema de las Naciones
Unidas, para que le ayuden a cumplir la responsabilidad del mandato. El Comité
Internacional de la Cruz Roja - de cuya labor haremos el reconocimiento en el
capítulo correspondiente -, o la Fundación Soros para las Migraciones Forzadas,
son ejemplos del deseo permanente de colaboración que existe por parte de
organizaciones privadas.
Para fortuna de los desplazados forzados, la existencia de organizaciones y
particulares que estén dispuestos a contribuir voluntariamente a las tareas del
mandato pone de manifiesto la apremiante dimensión humanitaria del desafío de
la protección y asistencia internacionales. En el documento en comento también
112
se ha reconocido que frente a la limitación de recursos que padece el sistema de
las Naciones Unidas, es preciso apoyar y fortalecer la cooperación de esos
agentes.
En lo referente a las medidas que deben adoptarse para que el mandato del
Secretario General se han hecho las siguientes consideraciones :
• Ampliación del Personal y los recursos, que le permitan obtener un nivel
oportuno y adecuado de información referida a las necesidades de los
desplazados. En este sentido se busca incrementar las misiones de
investigación y seguimiento, por parte del Representante, su personal o de
expertos voluntarios.
• La constitución de alguna figura, al interior del organigrama de Naciones
Unidas, que hiciera las veces de Coordinador, para que colaborara con los
organismos intergubernamentales y ONG´s en lo referente a los
desplazamientos. Creemos, en ese sentido, debería contar con el apoyo de
asesores jurídicos que le den solidez y permanencia a los acuerdos, convenios
y manifestaciones de colaboración ; Con la claridad debida en estos aspectos,
es de esperarse que hacia futuro se desarrolle de manera más acelerada el
tema.
Conforme a la Resolución 36/225 de la Asamblea General, de 17 de diciembre de
1982 – citada en el informe de Naciones Unidas (E/1991/109/Add.1 p.7). Cuando ¨
una situación que involucra a refugiados, personas desplazadas y repatriados
113
requiere de la participación de varias entidades de las Naciones Unidas, se
considera que el Secretario General debe consultar con las organizaciones de las
Naciones Unidas interesadas y designar a un organismo principal al respecto tanto
a nivel internacional como a nivel nacional. Esta entidad puede ser una
organización o un Representante Especial. ¨
2.6.2 El representante del Secretario General. Denominado también
representante personal o representante ejecutivo, o coordinador especial, ha sido ¨
el único mecanismo en el Sistema de Naciones Unidas con el mandato específico
de ocuparse del problema de los desplazamientos internos y de centrarse tanto en
la protección como en la asistencia.
Sin embargo, la capacidad del Representante está gravemente limitada. El
mandato carece de capacidad operacional, no cuenta con financiación directa y
cuenta con un personal de apoyo muy limitado en el Centro de Derechos
Humanos de Ginebra. Dados el ámbito y la magnitud del problema, el mandato
difícilmente puede lograr más que unos resultados limitados. El representante del
Secretario General ha señalado reiteradamente la discrepancia entre los objetivos
y la capacidad del mandato en sus informes a la Comisión de Derechos Humanos
y a la Asamblea General. ¨108
108 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1995/50. p. 8.
114
Su principal labor es la vigilancia del problema, supervisar las condiciones y alertar
a la comunidad internacional de la necesidad de adoptar las medidas necesarias,
de otra parte, también le es encomendado labores mas operacionales que incluiría
la mediación ante los Estados y otras partes interesadas para aliviar problemas y
ayudar a prestar protección y asistencia. Fue con su intervención ante las
autoridades de Sudán y los donantes como se facilitó el retorno de los
desplazados ubicados en los campamentos cercanos a Jartum en el año de 1993.
En otras situaciones en que no se requiere la presencia del representante por un
tiempo completo, el Secretario General designa un Secretario General Adjunto
en funciones como su Representante Especial para una determinada situación,
tal ha sido el caso del Secretario General Adjunto de Asuntos Económicos y
Sociales Internacionales quien para 1991 era a su vez Representante Especial
para Asuntos Humanitarios en el Asia Sudoriental (según informe
E/1991/109/Add.1 pág. 7 de las Naciones Unidas). ¨ Desde su nombramiento, el
papel del Representante ha evolucionado y ha pasado a ser un catalizador para
una mayor concienciación acerca de la suerte de los desplazados internos y para
estimular una acción efectiva a fin de resolverlo.
En el desempeño de esta función, el mandato del Representante ha cristalizado
en tres esferas principales de trabajo :
a) el desarrollo de un marco normativo apropiado para satisfacer las necesidades
de protección y asistencia de los desplazados internos ;
b) el fomento de disposiciones institucionales eficaces para convertir esos
derechos en realidades ; y
115
c) la concentración en situaciones específicas de desplazamientos internos con el
objeto de tratarlas eficazmente.
En general se han realizado progresos, especialmente en las dos primeras esferas
de actividad con el desarrollo de marcos normativos e institucionales mejorados
para abordar los problemas de desplazamiento interno. El problema que hay que
resolver actualmente es en gran medida de carácter operacional, de vigilancia y
de conversión de los progresos normativos e institucionales efectuados en acción
eficaz sobre el terreno. ¨109
2.6.3 El relator. Esta figura hace parte de los ¨ Procedimientos Especiales ¨ de la
Comisión de Derechos Humanos, que adoptó el Consejo Económico y Social en la
Resolución 1503110. En términos generales, la Comisión nombra como relatores a
¨ expertos de reputación internacional para examinar, vigilar y rendir informes
públicos sobre la situación de los derechos humanos en determinados países o,
cuando el mandato es temático, sobre las violaciones graves de los derechos
humanos en diferentes partes del mundo relacionadas con un fenómeno
determinado…Esos expertos, que actúan a título personal, son designados
relatores especiales, representantes, expertos independientes o, cuando
109 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1998/53. p. 2. 110 Dicha resolución, adoptada en el año de 1970, ¨…estableció un mecanismo para responder a las denuncias de los particulares que hoy se conoce como ¨ procedimiento 1503 ¨. Esas aseveraciones se resumen en documentos confidenciales que se envían para su examen a la Comisión de Derechos Humanos. Si se ve que hay cuadro persistente de abusos graves y verificados de los derechos humanos, la Comisión puede investigar la situación mediante su sistema de ¨ procedimientos especiales ¨. Departamento de Información Pública de Naciones Unidas. Los Derechos Humanos Hoy, 1998. p.17.
116
varios de ellos comparten el mismo mandato, grupos de trabajo ¨111 (la
negrilla es nuestra).
Los relatores especiales están facultados para utilizar todas las fuentes fidedignas
de que dispongan para preparar sus informes. Gran parte de su labor se realiza
sobre el terreno, lo que les ha permitido en ocasiones, hacer llamamientos
urgentes a los gobiernos cuando tienen conocimiento de que se van a cometer
violaciones graves de los derechos humanos contra personas o grupos
vulnerables como refugiados o comunidades indígenas. ¨ Los relatores especiales
presentan informes anuales a la Comisión en los que recomienda las medidas a
tomar. Esas recomendaciones son utilizadas por los órganos establecidos en
virtud de los tratados en su labor, en especial en la evaluación de los informes de
los Estados. ¨112
Ahora bien, en materia de desplazados, fue a partir del año de 1992 cuando el
Secretario General nombró un Relator sobre los desplazados internos, por
solicitud de la Comisión de Derechos Humanos, destinado a la investigación,
proporcionando la información clara y oportuna sobre el desplazamiento forzado.
Los informes del Relator Especial en el caso de la ex Yugoslavia han permitido
identificar desde 1994 las zonas en que se podrían producir las violaciones de
Derechos Humanos y los desplazamientos a gran escala.
111 Departamento de Información Pública de Naciones Unidas. Los Derechos Humanos Hoy, 1998. p. 17. 112 Departamento de Información Pública de Naciones Unidas. Los Derechos Humanos Hoy, 1998. p. 17 - 18.
117
2.6.4 Grupo de trabajo sobre desplazados internos. Mediador de los
mecanismos previstos en materia de Derechos Humanos, no es nada distinto a la
asociación de varios relatores, que en busca de sinergia reciben un mandato en
común, y elaboran conjuntamente los informes.
2.6.5 Misiones sobre el terreno. Han probado servir como mediadores frente a
los agentes generadores de violencia generando acuerdos, pero su aplicación ha
sido muy escasa.
2.6.6 Fiscalizadores Regionales o Nacionales de Derechos Humanos. Su
participación sobre el terreno otorga mayor información sobre el estado real de las
situaciones de crisis, pero su objetivo más importante es el brindar los elementos
de disuasión y denuncia contra los abusos en materia de derechos humanos,
como cuando existen fundadas razones para considerar que se pueden
comprometer en las zonas de trabajo las funciones y la majestad de la institución
del representante, que ha resultado más adecuada para aquellas circunstancias
en las que es necesaria la institucionalización de los derechos.
2.6.7 Coordinador Residente/ de Asuntos Humanitarios. Su labor consiste en
coordinar la respuesta humanitaria internacional. ¨ Independientemente de que
haya un Coordinador residente / de asuntos humanitarios o un organismo principal
de carácter general en una emergencia, se puede promover la prestación de una
mayor atención a las necesidades de los desplazados internos mediante la
118
designación de un coordinador en cada crisis que asumiría la responsabilidad
operacional básica respecto de esos desplazados.
Un estudio de la respuesta internacional a diferentes situaciones nacionales
realizado por el Representante pone de relieve las ventajas de este arreglo
institucional. En la ex Yugoslavia y en Tayikistán la asignación de la
responsabilidad primaria en materia de desplazados internos a un agente
concreto, a saber, el ACNUR dio buenos resultados en ambos casos,
consiguiéndose que se prestara la debida atención a sus distintas necesidades.
En cambio, en Burundi, Rwanda y Liberia, donde no se había establecido un
centro de responsabilidad para los desplazados internos, sus necesidades de
protección y asistencia fueron peor atendidas. ¨113
2.7 COLABORACIÓN CON LAS INICIATIVAS REGIONALES
El Consejo Económico y Social ha reconocido que los vínculos con la
Organización de Estados Americanos, el Instituto Interamericano de Derechos
Humanos, la Organización de la Unidad Africana y su Comisión Africana de
Derechos Humanos y de los Pueblos, y la Organización para la Seguridad y
Cooperación en Europa deben fortalecerse, cada una de ellas cuenta con valiosa
información, que le permitiría contar al Sistema con avances significativos en las
113 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1998/53. p .11.
119
cuestiones de definición, metodología y derecho para corregir las políticas de
ayuda.
2.7.1 América Latina . El CIREFCA (Conferencia Internacional sobre Refugiados
Centroamericanos ) elaboró en 1989 un plan amplio para ayudar a los refugiados,
desplazados y repatriados en su vinculación a los planes de desarrollo de sus
respectivos países. Otra iniciativa, que confirma el grado de tecnificación en las
tareas en América Latina, al punto de hacerse acreedora al premio Nobel de paz.
La CONSULTA PERMANENTE PARA LOS DESPLAZADOS INTERNOS EN LAS
AMÉRICAS (CPDIA), órgano independiente que opera bajo los auspicios del
Instituto Interamericano de Derechos Humanos fue ¨ creada en noviembre de
1992, la CPDIA está integrada por representantes de organizaciones
intergubernamentales, ONG y expertos independientes. Entre sus miembros
figuran el ACNUR, el PNUD, el UNICEF, la OIM, el CICR, el PMA, la Comisión
Interamericana de Derechos Humanos, el Instituto Interamericano de Derechos
Humanos, el Grupo de Política sobre los Refugiados y el Consejo Mundial de
Iglesias. El CPDIA está desarrollando redes de información sobre las poblaciones
de desplazados internos en todas las Américas, estableciendo un marco jurídico
para hacer frente al desplazamiento interno, preparando informes sobre las
necesidades de protección y asistencia de los desplazados internos y aportando
asesoramiento y asistencia técnica a los gobiernos para mejorar las condiciones
de los desplazados internos. ¨114
114 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1995/50. p. 66.
120
2.7.2 África. Se han convocado conferencias regionales, para noviembre de
1992 se estableció la Declaración del Cairo sobre la protección de los refugiados y
las personas desplazadas en el mundo árabe, donde a su vez, se pedía a los
Estados Árabes información y datos estadísticos sobre la condición de los
refugiados y desplazados en sus territorios y sobre las leyes, reglamentos y
decretos vigentes en sus países sobre el tema. En febrero de 1994 la Comisión
Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos de la OUA organizó en Harare el
Seminario sobre la protección de los refugiados y los desplazados internos
africanos. En septiembre de 1994 se celebró en Addis Abeba un Simposio regional
sobre los refugiados africanos y las cuestiones de los desplazados
2.7.3 Europa. Se celebró por primera vez en 1993 un seminario sobre la
dimensión humana de la Conferencia sobre la Seguridad y la Cooperación en
Europa [ CSCE ] relativo a la migración, incluidos los refugiados y los
desplazados. Se examinaron las medidas preventivas , así como la mejor forma
de proteger a los refugiados y los desplazados. La atención especial que concede
la CSCE a la diplomacia preventiva es una forma útil de tratar de impedir los
éxodos masivos y el desplazamiento interno.
¨ El estudio… del representante, titulado “Masses in Flight”, contiene un examen
mas detallado de la función de las organizaciones regionales, incluidas las de Asia
y del Oriente Medio, así como las de las organizaciones sub - regionales, con
respecto a los desplazados internos.
121
Del estudio se desprende claramente que en términos de mecanismos
institucionales específicos del desplazamiento interno, éstas están más
desarrolladas en América, sobre todo gracias al nombramiento por la Comisión
Interamericana de Derechos Humanos de la Organización de los Estados
Americanos (OEA) de un relator sobre los desplazados internos, tras consultas
con el Representante del Secretario General.
Además, las organizaciones intergubernamentales y no gubernamentales han
creado una Consulta Permanente sobre Desplazamiento Interno en las Américas
para enviar misiones a diferentes países en un esfuerzo por proteger y asistir
mejor a las poblaciones desplazadas. Mientras tanto, a nivel operacional, sólo se
ha desplegado personal sobre el terreno en Europa, en particular personal de la
Organización para la Seguridad y la Cooperación en Europa (OSCE) y de la
Comunidad Europea, para aliviar las tensiones que suelen producir
desplazamientos y proteger a los internamente desplazados.
No obstante estas importantes iniciativas, en general, las capacidades regionales
para responder efectivamente al desplazamiento interno permanecen en una fase
de desarrollo incipiente, en particular en las esferas de prevención y de la
protección, en las que además la respuesta internacional es mas débil.
Sólo en Europa y África se han creado mecanismos a nivel regional para la
prevención de conflictos y el mantenimiento de la paz con capacidad para
erradicar no sólo el conflicto sino también los consiguientes desplazamientos y, ni
122
siquiera allí, no reúnen toda la capacidad necesaria. Además, como se señala
antes, las organizaciones regionales solamente han comenzado a asumir una
función operacional en materia de protección en Europa. Mientras tanto, la
participación en la rehabilitación y la reintegración de los desplazados internos a
nivel regional solamente ha tenido lugar en América…¨ 115
2.8 LAS ONG´s FRENTE AL SISTEMA DE DERECHOS HUMANOS
Su presencia en el escenario internacional, colaborando en la solución de la
problemática del desplazamiento ha sido gracias al desarrollo jurídico que ha
tenido el concepto de sujeto de derecho internacional, en la actualidad se les
acepta como tales, eso sí, con las limitaciones propias de su naturaleza116.
La experiencia ha señalado que las ONG´s, con gran frecuencia suelen tener más
personas sobre el terreno, que aquéllas con las que dispone el Sistema de
115 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1998/53. p. 15-16. 116 ¨ Mientras que un Estado posee la totalidad de derechos y deberes internacionales reconocidos por el Derecho Internacional, los derechos y deberes de una Organización Internacional dependen de sus propósitos y funciones tal como son enunciados o implícitos en sus tratados constitutivos y desarrollados en la práctica (Corte Internacional de Justicia, loc. Cit, p. 180 ) …La subjetividad jurídica internacional de las Organizaciones Internacionales, por consiguiente, es siempre limitada y su personalidad es siempre funcional. De este hecho se derivan tres importantes consecuencias jurídicas: i) En primer lugar, y a diferencia de los Estados, las Organizaciones Internacionales no tienen territorio ni población. ii) Las Organizaciones Internacionales, por tanto, sólo tienen un elemento constitutivo: los órganos a los que el tratado constitutivo de cada Organización Internacional confía el ejercicio de las funciones y competencias atribuidas por los Estados Miembros a la Organización Internacional de que se trate. iii) Por último, la relevancia de los tratados fundacionales hace que las Organizaciones Internacionales difieran jurídicamente entre sí y sean jurídicamente diferentes unas de otras, mientras que los Estados Soberanos, por encima de sus diferencias de hecho, tienen rasgos jurídicos comunes. Esto significa que es posible una teoría general de los Estados, de sus elementos constitutivos y sus competencias, mientras que, en cambio, resulta más difícil y problemática una teoría general de las Organizaciones Internacionales. ¨. CARRILLO SALCEDO, Juan Antonio. Curso de Derecho Internacional Público, introducción a su estructura, dinámica y funciones. Madrid: Tecnos, 1991. p.30 y 31.
123
Naciones Unidas para el caso, las ONG´s en muchas oportunidades están en
contacto con las poblaciones de desplazados, y mantienen relaciones más
estrechas con las autoridades locales que los organismos internacionales, que
tienden a trabajar con el gobierno central. ¨ Las ONG´s suelen mantener una
presencia incluso cuando los organismos de las Naciones Unidas no están aún
presentes o se han retirado por razones de seguridad…Además, suelen ser
responsables de abrir ¨ espacios humanitarios ¨ que hacen posible que después
los organismos de las Naciones Unidas establezcan una presencia. En su mayor
parte son organizaciones imaginativas a la hora de obtener el máximo rendimiento
de su presencia, que a veces es la única vía por la que se puede proporcionar
protección y asistencia a los desplazados internos. ¨ 117
Aspectos, en los que según el Consejo Económico y Social se suelen centrar las
ONG´s :
• Edificación de redes nacionales y regionales.
• Promoción de una conciencia y acción internacionales en apoyo a los
desplazados.
• Presentación de informes sobre la situación de los desplazados en materia de
derechos humanos y seguridad.
• Coordinación de operaciones para incrementar la repercusión de la presencia
internacional.
• Insistencia de trabajar en zonas bajo el control de las partes insurgentes.
117 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1995/50. p. 69.
124
• Envío de misiones de investigación a zonas donde no es viable mantener una
misión permanente.
La protección brindada por las ONG´s a los desplazados, como se ha visto, es
muy diversa, existen algunas que creen que ésta debe limitarse a la asistencia
humanitaria, sin embargo, identificar la asistencia con la simple satisfacción de
necesidades inmediatas de la población, no aportaría a la solución del problema,
el objetivo, por el contrario, es proporcionar soluciones sostenibles que impidan
hacia el futuro, violaciones a los derechos humanos.
Para sostener este criterio como el conductor se han venido realizando acuerdos
de colaboración entre instituciones al interior del sistema y ONG´s, buscando
contar con un esfuerzo mancomunado en el que se haga frente de manera
oportuna a las necesidades de la población, en especial de aquellas que requieren
de una respuesta internacional mancomunada, evitando a su turno duplicidad de
esfuerzo en situaciones en las que esto es totalmente innecesario.
¨ El artículo 71 de la Carta de las Naciones Unidas prevé la celebración de
consultas permanentes entre el Consejo Económico y Social y organizaciones no
gubernamentales. Hay varios centenares de organizaciones no gubernamentales
internacionales reconocidas como entidades consultivas en virtud de este artículo,
lo cual les permite asistir como observadores a las sesiones públicas del Consejo,
de la Comisión de Derechos Humanos y de la Subcomisión de Prevención de
Discriminaciones y Protección a las Minorías, y, de conformidad con las normas
125
establecidas por el Consejo, hacer declaraciones verbales y presentar
documentos escritos.
En sus intervenciones en esas reuniones las organizaciones no gubernamentales
llaman la atención sobre situaciones de derechos humanos que exigen la atención
de las Naciones Unidas y sugieren qué estudios deberían realizarse y qué
instrumentos deberían redactares; asimismo, prestan asistencia en la redacción
efectiva de declaraciones y tratados. Además, las organizaciones no
gubernamentales pueden presentar informes de denuncia de violaciones de
derechos humanos para su examen confidencial de la Subcomisión y por la
Comisión, en virtud del procedimiento ¨1503 ¨. También se consulta a las
organizaciones no gubernamentales sobre una amplia gama de problemas cuando
estas consultas proceden y cuando existen decisiones al respecto de la Asamblea
General, el Consejo Económico y Social, la Comisión de Derechos Humanos y su
Subcomisión de Prevención de Discriminaciones y Protección a las Minorías…¨118
2.8.1 Importancia de las ONG´S locales. Tienen conocimiento y hacen parte de
la cultura local, por ello, suelen ser vistas por parte de dicha comunidad, con
menor recelo que aquéllas ONG´s externas. Al interior de dichas localidades han
logrado administrar más eficientemente los recursos con que cuentan. A contrario
sensu, gozan de inconvenientes en materia de capacidad institucional e
infraestructura, lo que les ha imposibilitado coordinar esfuerzos, por su ausencia
118 Naciones Unidas. Derechos Humanos, preguntas y respuestas. Nueva York,1987. p. 48.
126
de recursos o de autoridad para su establecimiento; En algunas oportunidades,
han dado motivos para que los gobiernos desconfíen de ellas, y decidan no
trabajar con ellas.
El acuerdo denominado ¨ Programa por la Paz de la Compañía de Jesús ¨ entre la
ACNUR y la Compañía de Jesús – Colombia, (Ver anexo 4).
2.8.2 ONG´S Internacionales. Su presencia sobre el terreno aumenta la
credibilidad de los programas humanitarios. Dadas las ventajas con que cuentan
las ONG´s locales, suelen actuar en apoyo técnico y financiero a estas últimas.
Han contribuido a la promoción de sus tareas en compañía de los gobiernos,
organizaciones de las Naciones Unidas y organizaciones regionales.
La colaboración más estrecha entre ONG´s locales e internacionales evitaría la
duplicación de tareas, incrementaría la capacidad para compartir y recopilar la
información y reaccionar ante situaciones de emergencia y aclararía los objetivos.
2.8.3 Espacios humanitarios. Es un concepto desarrollado por las ONG´s
nacionales de América Latina que han utilizado su presencia para crear y ampliar
gradualmente el ¨ espacio ¨ en zonas antes cerradas a los organismos, y lo han
conseguido mediante medidas de edificación de confianza en las que han
participado las autoridades locales, mandos militares locales y la población local,
las ONG´s externas han reforzado con frecuencia este ¨ espacio ¨ apoyando a las
ONG´s locales, organizaciones de la iglesia o campesinas, o también ayudando a
127
los desplazados a organizarse por sí mismos. En muchos lugares el ¨ espacio
humanitario ¨ ha allanado el camino para las operaciones de las Naciones Unidas.
En la medida en que las violaciones de los derechos humanos son una causa y
una consecuencia importantes del desplazamiento interno, las estrategias de
prevención en colaboración con las autoridades locales han sido el más
importante objetivo dentro de este concepto de espacios humanitarios.
Con lo anterior se ha buscado desarrollar labores preventivas, que prevengan o
impidan el desplazamiento, haciendo uso de los espacios humanitarios que
manejando simultáneamente las dimensiones humanitarias, de derechos
humanos, política y de seguridad pueden llegar a originar medidas que resuelvan
los conflictos imperantes en la zona de una manera pacífica.
Por ello, hablar de soluciones duraderas para los desplazados, implica [ tal y
como lo sostiene reiteradamente el Consejo Económico y Social a través de sus
Resoluciones ] hablar de estrategias que promuevan los espacios democráticos,
el respeto a los derechos humanos y el desarrollo sostenible en las que se
beneficie toda la comunidad; Medidas de ese tipo, en las cuales deben diseñarse
proyectos en beneficio de toda la comunidad resultan muy claras en aquellos
escenarios en los que los desplazados forzados se han mezclado con los
refugiados, repatriados y residentes locales igualmente necesitados, sin embargo,
en aquellos escenarios en los cuales se les puede distinguir fácilmente del resto
de la sociedad, las medidas que busquen beneficiar a toda la población han
128
encontrado poco apoyo, lo que ha retrasado el desarrollo final de este tipo de
soluciones.
2.9 LOS PRINCIPIOS FORMULADOS POR EL CONSEJO ECONÓMICO Y
SOCIAL A FAVOR DE LOS DESPLAZADOS
¨ En los últimos años la comunidad internacional ha adquirido una mayor
conciencia de la causa de los desplazados internos y está tomando medidas para
resolver sus necesidades. En 1992, a petición de la Comisión de Derechos
Humanos, el Secretario General de las Naciones Unidas nombró un representante
sobre la cuestión de los desplazados internos, con el mandato de que estudiara
las causas y consecuencias de los desplazamientos internos, el estatuto de las
personas internamente desplazadas en derecho internacional, el grado de
protección que les conceden los marcos institucionales existentes y la forma de
mejorar su protección y asistencia,…en consecuencia, el Representante del
Secretario General ha centrado las actividades de su mandato en la elaboración
de marcos normativos e institucionales adecuados para la protección y asistencia
de los desplazados internos, …trabajando en estrecha colaboración con un grupo
de expertos jurídicos internacionales, el Representante preparó [la] compilación y
análisis de las normas jurídicas aplicables a las necesidades y derechos de los
desplazados de la comunidad internacional en cuanto a su protección y
asistencia. ¨119
119 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1998/53/Add.2 p. 3.
129
La resolución E/CN.4/1995/50, del Consejo Económico y Social, en su página 42
ha recomendado, a través de los análisis realizados por los expertos la aplicación
explícita de los siguientes principios:
• Garantía de la seguridad del acceso de los desplazados a las instalaciones y
los productos indispensables para la supervivencia.
• Prohibición de los asedios deliberados por hambre
• Establecimiento del derecho a la documentación a fin de garantizar los medios
de ejercitar todos los derechos legales.
• Garantía de libertad de circulación y de residencia para los desplazados
internos y protección contra los traslados individuales o masivos arbitrarios
salvo que lo exijan la seguridad de civiles o razones militares imperativas.
• Prohibición del regreso forzoso a condiciones de peligro.
• Establecimiento del derecho a regresar al lugar habitual de residencia o
reasentarse en otro lugar seguro.
• Respeto y garantía de la libertad y los medios de ejercitar el derecho de pedir
asilo.
• Exigencia de que las prácticas de reclutamiento se ajusten a las normas
internas e internacionales y en particular al derecho internacional relativo a un
trato justo y a la no discriminación.
• Exigencia de que las partes en todos los conflictos no recluten a los niños para
que no participen en las hostilidades.
130
• Prohibición de la producción y la utilización de minas terrestres antipersonal, de
las cuales suelen ser víctimas los desplazados.
• Establecimiento de protecciones especiales para las mujeres, los niños y otros
grupos vulnerables que son desplazado internos.
De los principios en cuestión (Ver Anexo 5), podemos catalogarlos de esta
manera:
!"Principios referidos a necesidades específicas de mujeres y niños:
Documentación, sanidad, educación, protección contra la violación, la
violencia por motivos de sexo, la prostitución forzosa, las formas actuales de
esclavitud tales como la venta para el matrimonio, la explotación sexual y el
trabajo forzoso de los niños
!"Principios referidos a mujeres exclusivamente: Aseguramiento pleno de la
mujer en la planificación y distribución de suministros de socorro.
!"Respecto del núcleo familiar como unidad, debe permitirse que los miembros
de la familia permanezcan unidos durante el desplazamiento y de que se
reúna tan pronto como sea posible a las familias separadas por los
desplazamientos, en particular cuando hay niños afectados.
2.9.1 Finalidades de los principios. ¨ Además de su autoridad jurídica, los
principios deberían contribuir con el tiempo a la creación del ambiente moral y
político necesario para una protección mejor de los desplazados internos. También
se prevé que se apliquen tanto a los gobiernos como a los protagonistas que no
131
sean Estados. La amplia aceptación y difusión de los principios alentaría su
utilización por todos los interesados en todos los niveles.…los principios deberían
aumentar la conciencia respecto de las necesidades de protección de los
desplazados internos y deberían servir como puntos de referencia útiles para la
elaboración de la legislación nacional pertinente para los desplazados internos.120
Para establecer el valor jurídico de tales principios, tendríamos que hacer
consideraciones similares a las hechas frente a las resoluciones del Consejo
Económico y Social [ver el punto 2.5.1.1.1 de este capítulo], con lo cual
llegaríamos a ver el logro fundamental de los principios, el consenso que busca
lograr entre estados para una elaboración posterior de normas de derecho
internacional referentes a los desplazados, tal y como sucedió con la población
civil frente a los conflictos armados cuando se celebraron los Convenios de
Ginebra.
En la búsqueda de tal consenso, las Organizaciones Internacionales ha jugado un
papel muy importante, nadie puede desconocer la influencia y apoyo que ha
brindado a la elaboración de tales principios el Brookings Institution y miembros
tales como Francis Deng y Roberta Cohen, quienes a través de su experiencia y
publicaciones han alentado la regulación jurídica de las relaciones internacionales
referentes a los desplazados.
120 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1998/53. p. 7 - 8.
132
Si bien las normas de derecho internacional general son creadas, modificadas y
desarrolladas progresivamente por el consenso general de los Estados, en la
formación, desarrollo y modificación de este consenso participan Organizaciones
Internacionales también interesadas en la protección que brinda el derecho a
través de la coercibilidad y coactividad. La siguiente formulación sería establecer
cual es el medio más idóneo para la creación de normas de derecho internacional,
referentes a los desplazados, de ello daremos cuenta en el punto 2.11 de este
mismo capítulo.
2.10 COMPILACIÓN DE NORMAS
¨ A petición del Representante, tres instituciones muy acreditadas se han dedicado
a la compilación de las normas. El Instituto Ludwig Boltzmann de Derechos
Humanos (Viena) preparó una compilación y un comentario, y la Sociedad
Estadounidense de Derecho Internacional, conjuntamente con el Grupo
Internacional de Legislación sobre Derechos Humanos (Washington, D.C.),
preparó otra. Una mesa redonda de juristas, de la que fue anfitrión el gobierno de
Austria en octubre de 1994, brindó a expertos y a representantes de organismos
internacionales la oportunidad de comparar y comentar las dos compilaciones/
comentarios.
133
Los documentos se han publicado como documentos de trabajo en una adición
/documento de conferencias al presente informe (Add.3 y E/CN.4/1995/CRP.1) ¨121
Cuál debería ser el alcance de la compilación? Es difícil determinarlo más aún
cuando existen dudas frente a las normas que son aplicables, y la jurisprudencia
que debería acompañarla, ya que ella permitiría que las organizaciones –
gubernamentales y no gubernamentales – desarrollaran el real alcance de las
respectivas normas jurídicas internacionales. Con todo ello, se ha considerado que
un eventual estatuto sobre desplazamiento debe tratar los siguientes aspectos:
• Normas aplicables antes de que ocurra el desplazamiento internos : Relativas
al alivio de las causas básicas y en consecuencia a prevenir que ocurran
situaciones de desplazamiento interno.
• Normas aplicables a situaciones de desplazamiento interno : Relativas a la
satisfacción de las necesidades inminentes de asistencia y protección de los
desplazados internos.
• Normas que se han de aplicar a fin de resolver situaciones de desplazamientos
internos : Relativas al respeto de los deseos de las distintas personas
desplazadas internas de regresar a sus hogares, así como las obligaciones
121 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL. Resolución # E/CN.4/1995/50. p. 34
134
correspondientes que incumben al Estado o los Estados interesados y a la
comunidad internacional.
2.11 INICIATIVAS LEGISLATIVAS SOBRE EL DESPLAZAMIENTO
Hemos denominado así este punto, por cuanto queremos tratar interrogantes
comunes que surgen frente a la idea de una compilación, así como frente a la
elaboración de nuevas normas. Frente a la situación actual de tales dudas, la
doctrina jurídica internacional se ha dividido entre quienes consideran que las
normas actuales cubren de manera suficiente a los desplazados internos,
radicando el problema en su inobservancia, y de otro lado, entre quienes
consideran que hay temas sin tratar, que merecen ser desarrollados a fin de
proporcionar una cobertura completa y adecuada.
Quienes se inclinan por la segunda corriente122, creen que el verdadero poder de
las nuevas regulaciones está en la sensibilización que generaría en la comunidad
internacional. El problema de esta fórmula ya ha sido considerado; La
coordinación de los grupos de trabajo, la revisión de los proyectos y la
122 Al respecto la Resolución E/CN.4/1995/50 Pág. 35 dice: ¨ En la actualidad los desplazados internos carecen de protección en virtud del derecho internacional, sobre todo en situaciones que están por debajo del umbral de aplicación del derecho humanitario y en las que, simultáneamente, las garantías de Derechos Humanos que son clave para los desplazados están legítimamente derogadas o delimitadas. Es posible que exista un tipo parecido de vacío jurídico en el caso de los Estados que no han ratificado tratados clave que codifican los Derechos Humanos y el Derecho Humanitario. ¨ Si tomamos en consideración la ausencia de ratificación de tratados claves en materia de protección - sobretodo de aquellos países con graves conflictos internos, como los presentados en el continente africano -, el establecimiento de una convención multilateral que otorgue garantías similares aunque sólo sean para desplazados, podría generar una nueva práctica que cuando llegue a ser generalmente aceptada se trasformará en costumbre, a lo menos regional; Todo esto, sin las dificultades políticas y diplomáticas que se han tenido para la aceptación de los Convenios de Ginebra, por ejemplo.
135
consideración de propuestas implican bastante tiempo (al respecto ver
E/CN.4/1993/35).
Frente a las directrices en materia legislativa se han advertido las siguientes
cuestiones a tratar123:
• Las circunstancias que justifican la restricción o suspensión temporal de la
libertad de residencia;
• Procedimientos y salvaguardias destinados a garantizar que los
desplazamientos involuntarios no se impongan o apliquen arbitrariamente o
que el reasentamiento sea voluntario;
• Criterios que rijan la protección y disfrute de los derechos humanos básicos
frecuentemente afectados por los desplazamientos, como la libertad de
movimiento, la libertad familiar y la no discriminación y protección igual de la
ley;
• Principios generales relativos al suministro y el acceso a socorros, cuidados y
servicios esenciales de emergencia; y principios relativos a la duración del
desplazamiento, reparación y derecho a la repatriación.
Por su parte el Instituto Interamericano de Derechos Humanos (IIDH) ha
considerado prudente comenzar con una compilación de las normas que ofrezcan
protección a los desplazados internos para que una vez se haya establecido el
123 Al respecto ver : ACNUR. En : Ulterior promoción y fomento de los derechos humanos y de las libertades fundamentales, con inclusión de la cuestión del programa y los métodos de trabajo de la comisión. E/ CN.4/1993/35. p. 27.
136
estado actual de las normas, se pueda proponer la elaboración de una
Convención, que debería estar encaminada a:
• Estructurar sistemáticamente la legislación actual, en conjunto con las
directivas y decisiones de cada una de las principales organizaciones
internacionales que han desarrollado el tema.
• La determinación de los vacíos presentes que impidan hacer del sistema de
protección a los desplazados un instrumento más ágil, eficiente y
comprometido con el problema. Por ejemplo, desarrollar con más precisión
conceptos como el acceso humanitario que ¨ según la resolución 46/ 182 de la
Asamblea General, debería basarse en el consentimiento del país afectado.
También debería considerarse la posibilidad de establecer un mecanismo al
que pueda recurrirse para obtener ese consentimiento y garantizar así el
acceso ¨124
Si aceptamos la idea de los principios formulados en materia de desplazamiento
como una etapa primigenia en la formación del Derecho Internacional de los
Desplazados, probablemente tengamos que determinar cuales serían las nuevas
estrategias a seguir, aquéllas que le convendrían más a la población desplazada.
Buscar la “formulación de normas jurídicas internacionales” en materia de derecho
de desplazados, es tomar en consideración la costumbre o los tratados. El
problema de tales procedimientos es que ambos en su etapa inicial – como la que
124 ACNUR. Ulterior promoción y fomento de los derechos humanos y de las libertades fundamentales, con inclusión de la cuestión del programa y los métodos de trabajo de la comisión. E/ CN.4/1993/35. p. 27.
137
pasan por estos momentos las normas e instrumentos relativos a los desplazados
en su gran mayoría - requieren de la voluntad de los Estados, en especial de los
Estados directamente interesados en el problema.
Una vez se haya cristalizado y generalizado el consentimiento respecto de tales
principios, lo que importará será la aceptación general de la obligatoriedad jurídica
de dicha pauta de conducta. La costumbre para esos efectos, ¨ no resulta
adecuada para satisfacer las exigencias de la cooperación, que requiere de
regulación precisa de cuestiones económicas, sociales, culturales, administrativas
y técnicas; esta regulación sólo puede ser eficaz cuando es llevada a cabo
mediante normas específicas y concretas, precisas y claras. ¨125
Reiteramos que el tratado, y en especial el tratado multilateral general, se
presenta como el medio más apto para la codificación y desarrollo progresivo del
Derecho Internacional de los Desplazados, ya que ellos son los que constituyen un
excelente cauce para la positivación de normas jurídicas, se asemeja con ello,
aunque sin confundirse, a la ley, por la relevancia que en él tienen los intereses
generales y colectivos, las exigencias de una sociedad internacional que
progresivamente descubre los intereses comunes de los Estados que trascienden
sus intereses individuales.
Es de esperar que, si lo que se busca es “asistencia material a la población”
desplazada, los tratados – contrato, por los cuales se prevee un intercambio de
prestaciones entre las partes, son los llamados a tomarse en consideración. Estos
125 CARRILLO SALCEDO, Juan Antonio. Curso de Derecho Internacional Público, introducción a su estructura, dinámica y funciones. Madrid: Tecnos, 1991. p. 107.
138
últimos son un excelente medio jurídico para los negocios entre los sujetos de
derecho internacional
2.12 DE LA CREACIÓN DE UN MECANISMO INDEPENDIENTE DE
PROTECCIÓN Y SUPERVISIÓN DE AYUDAS EN BENEFICIO DE LOS
DESPLAZADOS FORZADOS
Este ha sido el deseo del IIDH, El Comité Consultivo Mundial de la Sociedad de
los Amigos, el Alto Comisionado de las Naciones Unidas, y del Refugee Policy
Group, por citar algunas de las instituciones interesadas en darle a los
desplazados una oficina que dirija a nivel mundial toda la ayuda prestada a favor
de los desplazados, las funciones que debería tener dicha oficina126 parecen estar
mas o menos claras, y ellas son:
• Facultades para recibir, almacenar y procesar información sobre desplazados
forzados, para ello creemos conveniente trabajar sobre una facultad especial
que le brinde a dicha institución un derecho especial de solicitud de
información que le permitiría establecer un estado actual de la situación.
• Coordinar las organizaciones al interior del Sistema de Naciones Unidas, sus
recursos, sus grados de participación y la oportunidad de los mismos.
126 Las propuestas encaminadas a la adopción de estrategias preventivas frente a las violaciones de Derechos Humanos que provocan el desarraigo de los pobladores se han formulado desde la segunda guerra mundial, pero solo desde el año de 1980 se ha pedido al Secretario General que establezca contactos con los gobiernos donde puedan originarse éxodos masivos, en este sentido vale la pena ver la propuesta formulada por la Comisión de Derechos Humanos de las Naciones Unidas, Resolución 30 (XXXVI)
139
• Realizar pronunciamientos donde se evalúe la situación de los países por
separado, así como su eficiencia.
• Formular propuestas sobre el problema al Secretario General y al Sistema de
Naciones Unidas.
• Estimular, con la participación y aprobación de los gobiernos legítimamente
constituidos, diálogos con los agentes generadores de desplazamiento forzoso.
• Diseñar con los Estados y las Organizaciones Regionales y Subregionales
mecanismos de protección, asistencia y corrección al problema.
Aunque el desarrollo de esta iniciativa traería probablemente buenos resultados,
nos encontramos frente a serias dificultades; La primera de ella es el factor
tiempo, ya que lograr el consenso internacional sobre una nueva institución es el
producto de años de recomendaciones y documentos de buenas intención por
parte de Estados y organizaciones dedicadas al estudio de tales temas.
El segundo inconveniente es la ausencia de experiencia y legitimidad de una
nueva institución, algo que sólo podemos ver con claridad al compararla con
ACNUR, que desde sus inicios luego de la Segunda Guerra Mundial, ha
demostrado imparcialidad frente a los conflictos que se presentan sobre el terreno.
140
3. EL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO Y LOS DESPLAZADOS
POR LA VIOLENCIA
3.1 CONTENIDO NORMATIVO DEL DERECHO INTERNACIONAL
HUMANITARIO
El Derecho Internacional Humanitario, denominado también derecho de la guerra
o derecho de los conflictos armados, está compuesto de normas cuya finalidad
es, en tiempo de guerra, proteger a las personas que no participan, o que ya no
participan, en las hostilidades, y limitar los métodos y los medios de hacer la
guerra. Se trata de un derecho en donde se tienen en cuenta, tanto las exigencias
de índole humanitaria, principio de marcada importancia en el derecho
humanitario, como las consideraciones de necesidad militar de las partes
involucradas en los conflictos.
¨ Los principios del Derecho Internacional Humanitario responden a ese mínimo de
humanidad que debe ser tenida en cuenta durante el desarrollo de un conflicto
armado de carácter internacional o nacional, en todo tiempo, lugar y circunstancia;
su carácter imperativo se extiende incluso para aquellos Estados que no hayan
141
suscrito los convenios, dado que se fundamentan y derivan de la costumbre
humanitaria de los pueblos: ius cogens. ¨127
No se pretende con el Derecho Internacional Humanitario, acabar o eliminar las
guerras, lo que se busca es que por lo menos se logre mitigar sus efectos, a
través del establecimiento de ciertas reglas que deben ser tenidas en cuenta por
todos los que participen en un conflicto armado.
El Derecho Internacional Humanitario constituye una limitación a la soberanía de
los Estados, se trata de limitarla en lo relativo a la conducción de las hostilidades y
respecto a los individuos que hacen parte de la confrontación.
Tiene el Derecho Internacional Humanitario dos vertientes, cada una de las cuales
corresponde a sus dos objetivos:
a) El de limitar el recurso a ciertos métodos y medios de combate en las
hostilidades.
b) El de proteger a las víctimas del conflicto.
Estas dos vertientes se denominan el “ Derecho de la Haya” y el Derecho de
Ginebra”, respectivamente.
127 HERNANDEZ HOYOS, Diana. Derecho Internacional Humanitario, “ Porque y como aplicar el DIH a la legislación y al conflicto interno colombiano. Santa fe de Bogotá: Ediciones Jurídicas Gustavo Ibáñez, 2000. p.79.
142
3.1.1 Instrumentos del derecho de La Haya. El denominado derecho de la Haya
tuvo sus inicios con la Declaración de San Petersburgo en 1868. Los principios de
esta normativa se encuentran descritos en el preámbulo de dicha declaración,
“Las necesidades de la guerra deben detenerse ante las exigencias de la
humanidad”.
¨ En las dos Conferencias Internacionales de Paz que se celebraron en La Haya
en 1889 y 1907, se procede a codificar las costumbres Internacionales en la
materia y aprobar nuevas normas.
La mayoría de las reglas fundamentales de estas declaraciones tienen
actualmente carácter consuetudinario y no se requiere que los nuevos Estados
acepten formalmente su contenido mediante adhesiones. ¨128
3.1.2 Instrumentos del derecho de Ginebra. ¨ El primer Convenio de Ginebra se
realizó en 1864, para proteger a los heridos militares en el campo de batalla, este
convenio se amplió en 1906, con el mismo propósito.
En 1929 se realizó una nueva ampliación para proteger a los heridos y enfermos
militares. En ese mismo año se aprobaron también reglas de protección a una
128 SWINARSKI, Christophe. Principales Nociones e Institutos del Derecho Internacional Humanitario como sistema internacional de protección de la persona humana. San José de Costa Rica: Instituto Interamericano de Derechos Humanos 1991. p. 30.
143
nueva categoría de víctimas de los conflictos armados, que son los prisioneros de
guerra “ Código de los prisioneros de guerra ” 129.
La última y más importante codificación del Derecho Internacional Humanitario,
que contiene el conjunto de normas para la protección de la víctimas de los
conflictos armados fue realizada en los cuatro Convenios de Ginebra del 12 de
agosto de 1949.
• Convenio I: para aliviar la suerte que corren los heridos, los enfermos y los
náufragos de las fuerzas armadas en campaña;
• Convenio II: para aliviar la suerte que corren los heridos, los enfermos y los
náufragos de las fuerzas armadas en el mar;
• Convenio III: trato debido a los prisioneros de guerra;
• Convenio IV: protección debida a las personas civiles en tiempo de guerra.
Posteriormente, en 1974 se reunió una conferencia diplomática que durante cuatro
años se dedicó a la elaboración de los tratados complementarios a los cuatro
Convenios de Ginebra conocidos como Protocolos Adicionales I y II del 8 de junio
de 1977.
Protocolo Adicional I: protección a las víctimas en los conflictos armados
internacionales.
129 Ibíd., p. 31.
144
Protocolo Adicional II: protección de las víctimas en los conflictos armados no
internacionales.
“ Esta normatividad, denominada Derecho de Ginebra, protege esencialmente a la
población civil no combatiente, es decir, a todas las personas que no participan
directamente en las hostilidades; Asiste a las víctimas en todos los conflictos
armados tanto en campaña como en el mar y otorga respeto humanitario a todos
los combatientes que caigan en poder del enemigo. Tres son los principios que
fundamentan esta legalidad: el de la neutralidad (la asistencia humanitaria nunca
es una injerencia en el conflicto), el de la normalidad (las personas protegidas
deben poder llevar la vida más normal posible en el marco del conflicto), y el de
protección (el Estado debe asumir la protección nacional e internacional de las
personas que tenga en su poder)”130.
En el Derecho Internacional Humanitario, se conocen dos regímenes de
protección:
a) Los conflictos armados internacionales: son aplicables los cuatro Convenios
de Ginebra y el Protocolo adicional I de 1977.
b) Los conflictos armados no internacionales: en situaciones de conflicto interno o
de guerra civil, son aplicables el artículo 3 común a los cuatro Convenios de
Ginebra y el protocolo II de 1977.
130 VALENCIA VILLA, ALEJANDRO. Derecho humanitario para Colombia. Santa Fe de Bogotá: Defensoría del Pueblo, Serie Textos de Divulgación No. 8, 1994. p. 26.
145
3.1.2.1 Conflictos armados internacionales. Los conflictos armados
internacionales, se encuentran definidos en el artículo 2 común de los Convenios
de Ginebra de 1949 como “ la guerra declarada o cualquier otro conflicto armado
que surja entre dos o varias de las Altas Partes Contratantes, aunque el estado
de guerra no haya sido reconocido por alguna de ellas”.
“El protocolo adicional I de 1977, agregó a la definición general de guerra
interestatal, una serie de conflictos que sin extenderse en el territorio de más de
un Estado, tienen por su naturaleza carácter de conflicto armado internacional. Se
trata de las guerras de liberación nacional en las que los pueblos luchan contra
una dominación colonial o la ocupación extranjera, y las guerras contra los
regímenes racistas, con el propósito de alcanzar la independencia política.
Se admitió el carácter internacional de este tipo de conflictos armados, por vía de
interpretación del principio fundamental de autodeterminación de los pueblos,
consagrado por la Carta de Las Naciones Unidas como una de las bases de las
relaciones internacionales contemporáneas” 131.
En los conflictos armados internacionales son aplicables los cuatro Convenios de
Ginebra de 1949 y el Protocolo Adicional I de 1977.
3.1.2.2 Conflictos armados no internacionales. El Protocolo adicional II de
1977, trae una definición de conflicto armado sin carácter internacional, “ conflicto
que tiene lugar en el territorio de una alta parte contratante, entre sus fuerzas
131 SWINARSKI, Op. Cit., p. 36.
146
armadas y fuerzas armadas disidentes o grupos armados organizados que, bajo la
dirección de un mando responsable, ejercen sobre una parte de dicho territorio, un
control tal que les permita realizar operaciones militares sostenidas y concertadas
y aplicar el presente protocolo”.
Los conflictos armados no internacionales, pueden revestir formas muy variadas
por eso se ha intentado delimitar las situaciones de esta naturaleza, teniendo en
cuenta los elementos objetivos que los caracterizan.
En primer lugar, el conflicto armado no internacional se distingue del conflicto
armado internacional por la naturaleza jurídica de los sujetos que se enfrentan:
Las partes en conflicto no son Estados soberanos, sino el Gobierno de un solo
Estado que lucha contra uno o varios grupos armados dentro de los límites de su
territorio.
Se ha discutido si todas las formas de oposición violenta a un gobierno, desde los
motines locales hasta los enfrentamientos generalizados que tienen las
características de una guerra, pueden considerarse conflictos armados sin
carácter internacional.
“La expresión “conflicto armado” da una importante indicación a este respecto, ya
que establece un criterio material: la existencia de hostilidades abiertas entre
fuerzas armadas dotadas de cierta organización. Por eso, los disturbios interiores
y las tensiones internas, caracterizados por actos aislados o esporádicos de
147
violencia, no constituyen conflictos armados en sentido jurídico, ni aun cuando el
gobierno haya tenido que recurrir a las fuerzas policiales, o incluso a un
destacamento armado, para restablecer el orden. Fijados así estos limites, el
conflicto armado no internacional aparece como una situación en la que hay
hostilidades evidentes entre fuerzas armadas o grupos armados organizados
dentro del territorio de un Estado. Los insurrectos que luchan contra el orden
establecido intentan derrocar al Gobierno que esta en el poder o alcanzar una
secesión para constituir un nuevo Estado”132.
3.1.2.3 Situaciones que no constituyen conflicto armado no internacional.
Existen dos situaciones que tienen semejanza con los conflictos armados y que es
necesario distinguir, los disturbios interiores y las tensiones Internas.
3.1.2.3.1 Los disturbios interiores. En estas situaciones, no existe conflicto
armado no internacional propiamente dicho, hay, dentro de un Estado, un
enfrentamiento que representa cierta gravedad o tensión e implique actos de
violencia. Estos actos pueden ser en formas variables, manifestaciones de
rebelión, luchas entre grupos más o menos organizados o contra las autoridades
que están en el poder.
“En tales situaciones en las que no necesariamente degeneran en una lucha
abierta en la que se enfrentan dos partes bien identificadas, las autoridades en el
132 COMITË INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA. Comentario del Protocolo del 8 de junio de 1977 adicional a los Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949 relativo a la protección de las víctimas de los conflictos armados sin carácter internacional, Santa fe de Bogotá: Comité Internacional de la Cruz Roja, Plaza y Janés Editores, 1998. p. 42.
148
poder recurren a las fuerzas policiales, incluso a las fuerzas armadas para poder
restablecer el orden, ocasionando víctimas y haciendo necesario aplicar un
mínimo de normas humanitarias”133.
3.1.2.3.2 Tensiones internas. Es una situación de un nivel inferior de violencia,
donde no ocurren sino esporádicamente enfrentamientos violentos. Se trata de
una situación de grave tensión en un Estado ya sea por razones de origen político,
religioso, racial, social, económico, como pueden ser; los arrestos en masa,
problemas por un número alto de detenidos políticos, suspensión de las garantías
judiciales fundamentales, desapariciones.
3.1.2.3.3 Normatividad aplicable en caso de tensiones internas y disturbios
interiores. ¨ Los disturbios y tensiones internas no están incluidas hasta la fecha,
en el ámbito de aplicación del Derecho Internacional Humanitario. El CICR ha
desarrollado en tales casos actividades ad hoc, ello no significa sin embargo, que
no exista protección jurídica internacional aplicable a este tipo de situaciones,
cubiertas por los instrumentos internacionales y zonales de los derechos
humanos…¨134
133 SWINARSKI, Christophe. Principales nociones e institutos del Derecho Internacional Humanitario como sistema internacional de protección de la persona humana. San José de Costa Rica: Instituto Interamericano de Derechos Humanos, 1991. p. 38. 134 COMITE INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA. Comentario del protocolo del 8 de junio de 1977 adicional a los Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949, relativo a la protección de las víctimas de los conflictos armados sin carácter internacional. Santa Fe de Bogotá : Comité Internacional de la Cruz Roja, Plaza y Janés editores, 1998. p. 128. 134 COMITE INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA. Comentario del protocolo del 8 de junio de 1977 adicional a los Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949 relativo a la protección de las víctimas de los conflictos armados sin carácter internacional. Santa Fe de Bogotá : Comité Internacional de la Cruz Roja Plaza y Janés Editores, 1998. p. 143. 134 COMITE INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA. Comentario del protocolo del 8 de junio de 1977 adicional a los Convenios de Ginebra del 12 de Agosto de 1949 relativo a la protección de las víctimas de los conflictos armados sin carácter internacional y del artículo tres de estos convenios. Santa Fe de Bogotá: Comité Internacional de la Cruz Roja, Plaza y Janés, 1998. p. 230. 134 Comité INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA. Comentario del protocolo del 8 de junio de 1977 adicional a los Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949 relativo a la protección de las víctimas de los conflictos armados sin carácter internacional y del artículo 3 de estos Convenios. Santa Fe de Bogotá: Comité Internacional de la Cruz Roja, Plaza y Janés, 1998. p. 99.
149
Puede el lector concluir por ejemplo, que frente a tales situaciones se tendrá que
hacer uso de la tradición normativa de los derechos humanos. En referencia a esta
situación el ilustre tratadista Christophe Swinarsky en Principales nociones e
instituciones del Derecho Internacional Humanitario (página 38) sostiene:
¨ Fuera de esas dos situaciones de aplicabilidad directa y formal del DIH [
entiéndase por tales, las Tensiones Internas y los Disturbios Interiores ] existen
otras dos situaciones, en las cuales son invocables los principios de este derecho,
el cual puede ser aplicable por vía de analogía, aunque esta aplicación no se
fundamente en las reglas positivas de los instrumentos humanitarios sino en los
idóneos mecanismos instituidos por la comunidad internacional. ¨ [negrilla fuera de
texto ].
Se hace necesario precisar los siguientes aspectos, frente a la aseveración del
tratadista en comento:
• El artículo primero del protocolo II adicional a los cuatro Convenios de Ginebra
en su numeral segundo, no sólo impide la interpretación analógica, sino que la
excluye de manera expresa, al referirse al ámbito de aplicación material del
protocolo:
Artículo 1del Protocolo II…
1 El presente Protocolo no se aplicará a las situaciones de tensiones internas
y de disturbios interiores, tales como los motines, los actos esporádicos y
150
aislados de violencia y otros actos análogos, que no son conflictos
armados.
A su turno, el artículo 2 común a los cuatro Convenios que desarrolla el ámbito
de aplicación material en caso de conflicto armado internacional, también
excluye su aplicación para este tipo de confrontaciones, pues como se sabe, el
mismo se circunscribe a conflictos armados entre estados exclusivamente.
Dice la norma:
Artículo 2 Común a los Cuatro Convenios de Ginebra....
A parte de las disposiciones que deben entrar en vigor ya en tiempo de paz el
presente Convenio se aplicará en caso de guerra declarada o de cualquier otro
conflicto armado que surja entre dos o varias Altas Partes Contratantes, aunque
una de ellas no haya reconocido el estado de guerra.
• La expresión del tratadista referida a los ¨ idóneos mecanismos instituidos por
la comunidad internacional ¨ no sólo es una expresión vaga y genérica que
impide justificar el eventual uso de tales normas en tales casos [tensiones
internas y disturbios interiores ], sino que además deja a iniciativa del intérprete
la determinación de los posibles ¨ idóneos mecanismos instituidos por la
comunidad internacional ¨, comprometiéndose la majestad y conciencia de
obligatoriedad que en la actualidad las normas en cuestión han alcanzado.
Situémonos por ejemplo, en un escenario en el cual nace un estado, y dicho
territorio nunca ha sido objeto material de aplicación de las normas del D.I.H.
151
relativas a conflictos internacionales y conflictos no internacionales debido a
que el anterior estado no lo había ratificado (recordemos la teoría de la
sucesión de estados). Le es permitido a la comunidad internacional exigirle la
aplicación de dichas normas para disturbios y tensiones internas aún cuando
dicho estado no se ha pronunciado siquiera respecto de la aplicación frente a
conflictos armados internacionales y no internacionales?
• La imposibilidad de aplicar por analogía los principios generales del Derecho
Internacional Humanitario está sustentada en la imposibilidad de aplicarlos
cuando existe en el ordenamiento jurídico positivo internacional normas que
prevén soluciones a los problemas en cuestión, como son las relativas a los
derechos humanos. Es cierto que existen algunos puntos de identidad
axiológica entre los principios generales del Derecho Internacional Humanitario
y las normas relativas a los derechos humanos, lo que les permite compartir el
deseo de protección de algunos bienes jurídicos; Pero a su turno, existe en la
formulación y génesis de tales ramas del derecho internacional objetivos
distintos que son desarrollado a través de normas que sobre el terreno entran
en conflicto.
Igual suerte corre la analogía en los casos en que se establecen sanciones. El
derecho penal ha dado cuenta de ello, al establecer como esencial a su
naturaleza punitiva, luego de siglos y mares de sangre, el principio de legalidad
de los delitos y de las penas. Argumentando en este mismo sentido el doctor
García Máynez, mecenas del derecho mexicano, ha sostenido que ¨…2)
152
cuando, en determinadas circunstancias, una norma jurídica prohíbe cierta
conducta solamente a tales o cuales personas, ello implica que, en las mismas
circunstancias, esa conducta se permite a todas las demás. 3) Cuando, en
determinadas circunstancias, una norma ordena cierta conducta solamente a
tales o cuales personas, ello implica que, en iguales circunstancias, las demás
están exentas de esa obligación…¨135
3.1.2.3.4 Normatividad aplicable a Conflictos Armados Internacionales y no
Internacionales. Luego de la lectura de los instrumentos relativos a conflictos
armados internacionales y aquellos relativos a conflictos armados no
internacionales, podemos encontrar normas coincidentes, y que por ello nos es
dable hablar de principios humanitarios de protección.
¨ A continuación nos limitaremos a resumir algunas normas de comportamiento, de
particular importancia, que se aplican a todos los conflictos armados:
• Las personas que no participen o que ya no participen en las hostilidades,
como son los heridos, los enfermos los prisioneros y las personas civiles,
serán respetadas y protegidas en cualquier circunstancia;
• Las personas civiles serán tratadas con humanidad; se prohíben en particular,
los atentados contra la vida, cualquier tipo de tortura y de malos tratos, la toma
de rehenes, las condenas impuestas sin previo juicio equitativo;
135 MONROY CABRA, Marco Gerardo. Introducción al derecho. Bogotá D.C. : Temis, 1994. p. 291.
153
• Las Fuerzas armadas deben hacer siempre la distinción entre las personas
civiles, por una parte, y los combatientes y los objetivos militares, por otra;
queda prohibido atacar a las personas y a los bienes civiles, se tomarán las
debidas medidas de precaución para proteger a la población civil;
• Queda prohibido atacar o destruir los bienes indispensables para supervivencia
de la población civil (por ejemplo, los artículos alimenticios, las cosechas, el
ganado, las instalaciones y reservas de agua potable, las obras de riego), se
prohíbe como método de guerra, hacer padecer hambre;
• Los heridos y los enfermos serán recogidos y asistidos; los hospitales, las
ambulancias y el personal sanitario y religioso serán respetados y protegidos;
el emblema de la cruz roja de la media luna roja, símbolo de protección, será
respetado en todas las circunstancias y cualquier abuso a este respecto será
sancionado;
• Las partes en conflicto tienen el deber de aceptar las operaciones de socorro
de índole humanitaria, imparcial y no discriminatoria a favor de la población
civil; El personal de los organismos de socorro será respetado y protegido. ¨136
136 LAVOYER, Jean Philippe. Refugiados y Personas Desplazadas. Ginebra Suiza. Revista del CICR. p. 184.
154
3.2 PROTECCIÓN A LA POBLACIÓN DESPLAZADA POR PARTE DEL
DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO
Las personas desplazadas en el propio país, como personas civiles que son, están
protegidas antes, durante y después de su desplazamiento, por todas las normas
que protegen a las personas civiles en una situación de conflicto armado.
En los casos de la existencia de un conflicto armado que ocasione el
desplazamiento de personas, los civiles se benefician de una especie de
inmunidad que los debería proteger de la mejor forma posible contra los efectos de
la guerra y de las confrontaciones. Se debe entender en lo sucesivo que cuando
hablemos de población civil estamos incluyendo a los desplazados forzados.
Uno de los objetivos más importantes del Derecho Internacional Humanitario, es
que la población pueda llevar una vida lo más parecida a lo normal, durante el
tiempo de guerra y en particular, que pueda permanecer en su hogar sin tener que
abandonarlo involuntariamente. A pesar de lo anterior, si la población civil se ve
obligada a abandonar su hogar a causa de graves violaciones al Derecho
Internacional Humanitario, estará protegida con mayor razón por las normas de
este derecho.
Como ya lo hemos mencionado, en el Derecho Internacional Humanitario se
conocen dos regímenes de protección:
155
A) Los conflictos armados internacionales: son aplicables los Convenios de
Ginebra y el Protocolo adicional I de 1977;
B) Los conflictos armados no internacionales: en situaciones de conflicto interno o
guerra civil, son aplicables el artículo 3 común a los cuatro Convenios de
Ginebra y el Protocolo II de 1977.
Con fundamento en lo anterior, “la protección a los desplazados puede emanar del
derecho aplicable en los conflictos armados internacionales o en los conflictos
armados internos, ya que los dos tipos de conflicto pueden producir el
desplazamiento de población en el interior del propio país ”137.
Ahora bien, consideramos necesario examinar, cuales normas, dentro de la
normativa humanitaria son las que otorgan la protección necesaria en los casos en
que se presenten desplazamientos de población como consecuencia de los
conflictos armados.
3.2.1 Desplazamientos a causa de un conflicto armado internacional. Con
respecto a los desplazamientos de población a causa de un conflicto armado
internacional las personas desplazadas son, como personas civiles, objeto de una
amplia protección contra los efectos de las hostilidades.
137 LAVOYER, Jean Philippe. Refugiados y personas desplazadas. Ginebra Suiza. Revista del CICR, p.192.
156
En el protocolo I hay un título completo relativo a la protección de las personas
civiles y por lo tanto, a la población desplazada, los más importantes son:
• Artículo 48 y siguientes, que distingue y protege a la población civil y sus
bienes.
• Artículo 51, prohíbe los ataques indiscriminados ( a. Los que no están dirigidos
contra un objetivo militar concreto. B. Los que emplean métodos o medios de
combate que no pueden dirigirse contra un objetivo militar concreto; ó c. los
que emplean métodos o medios de combate cuyos efectos no sea posible
limitar conforme a lo exigido en el presente protocolo; y que, en consecuencia,
en cualquiera de tales casos pueden alcanza indistintamente objetivos militares
y a personas civiles o a bienes de carácter civil.)
• Artículo 54, prohíbe, como método de guerra, hacer padecer hambre a las
personas civiles. En el párrafo 2 de esta disposición se prohíbe ”atacar,
destruir, sustraer o inutilizar los bienes indispensables para la supervivencia de
la población civil, tales como los artículos alimenticios y las zonas agrícolas
que las producen, las cosechas, el ganado, las instalaciones y reservas de
agua potable y las obras de riego, con la intención deliberada de privar de esos
bienes, por sus valor como medios para asegurar la subsistencia, a la
población civil, o a la parte adversa, sea cual fuere el motivo, ya sea para hacer
padecer hambre a las personas civiles, para provocar su desplazamiento, o
con cualquier otro propósito”.
157
• Artículo 75, Garantías fundamentales. En general, la población civil se
beneficiará de las garantías fundamentales. Según la disposición, las personas
civiles afectadas por un conflicto armado que estén en poder de una de las
partes en conflicto deben ser tratadas con humanidad en cualquier
circunstancia, y se benefician, sin discriminación alguna, de las denominadas
garantías fundamentales. Estas garantías fundamentales, protegen a los
miembros de la población civil de los atentados contra la vida, la salud y el
bienestar tanto físico como mental, como la tortura de cualquier clase tanto
física como moral, el homicidio, los castigos corporales y las mutilaciones. Los
protegen también de todos los atentados contra su dignidad, como los
tratamientos humillantes y degradantes, la prostitución forzada o los atentados
contra el pudor. A su vez, se prohíben la toma de rehenes, los castigos
colectivos e incluso la amenaza de cometer los actos que se mencionaron,
contra la población civil. Se asegura a los miembros de la población civil, un
procedimiento judicial en donde se establecen los principios del debido
proceso: información sin demora al acusado acerca de los hechos que se le
atribuyen, la presunción de inocencia, la irretroactividad de las leyes, la no
utilización de la fuerza con el objeto de obtener confesiones, debates y
sentencia pública.
• Artículos 76,77,78 establecen un régimen de protección especial a mujeres y
niños.
158
El Cuarto Convenio relativo a la protección debida a las personas civiles en
tiempo de guerra tiene dentro de sus disposiciones más importantes son las
siguientes, sin prender por ello excluir disposiciones igualmente favorables a la
población, pero no es nuestro objetivo hacer una relación detallada de las
mismas. :
• Artículo 23. La población civil tiene derecho a recibir los bienes esenciales
para su supervivencia, todo lo que se refiere a medicamentos, y material
sanitario, así como objetos destinados para el culto, envío de víveres
indispensables y ropa.
• Artículo 27. En general, la protección a la población civil prohíbe que se realice
cualquier ataque indiscriminado contra ella. Esta categoría de víctimas de los
conflictos armados, tiene derecho, que en cualquier tipo de circunstancias,
sean respetados su honor, sus derechos familiares, su persona, sus
convicciones y prácticas religiosas, sus hábitos y sus costumbres. Las
personas deberán ser tratadas en todo momento, con humanidad y protegida
contra cualquier acto de violencia o de intimidación.
• Artículo 49. La población no podrá ser deportada de los territorios ocupados.
Los traslados en masa o individuales, de índole forzosa, así como las
deportaciones de personas protegidas, del territorio ocupado al territorio de la
potencia ocupante o al de cualquier otro país, ocupado o no, están prohibidos,
sea cual fuere el motivo. Excepcionalmente, la potencia ocupante podrá
159
efectuar evacuaciones totales o parciales, de una determinada región ocupada,
si así lo requieren la seguridad de la población o imperiosas razones militares.
• Artículos 55, 59 y siguientes. En esta misma situación, se encuentran los
habitantes de los territorios ocupados, en donde la potencia ocupante tiene el
deber de abastecer a la población en víveres y productos médicos, deberá
importar víveres y medicamentos y cualquier otro articulo necesario cuando
sean insuficientes los recursos del territorio que es objeto de ocupación.
Cuando la población de un territorio ocupado esté insuficientemente
abastecida, la potencia ocupante aceptará las acciones de socorro en favor de
la población. De la misma forma, el artículo 69 del Protocolo I contiene esta
protección.
3.2.2 Desplazamientos a causa de un conflicto armado interno. Aunque las
herramientas del derecho humanitario que se aplican a los conflictos armados
internos son menos elaboradas que las establecidas en el derecho de los
conflictos armados internacionales, su alcance también puede considerarse como
de un alto valor normativo.
Teniendo en cuenta que hoy en día predominan en el mundo los conflictos
armados internos, y que son ellos los que generan la gran mayoría de los
desplazamientos en la actualidad, intentaremos hacer un análisis un poco más
detallado mas no explícito de toda la normativa protectora frente a este tipo de
160
población. Nuevamente nos permitimos aclarar que las personas desplazadas, en
tanto en cuanto su calidad de civiles, se benefician de la protección de todas estas
normas.
3.2.2.1 Normas genéricas de protección. “ El artículo tres común a los cuatro
Convenios de Ginebra, es considerado como la piedra angular de esta protección,
calificado como un “ miniconvenio ”, fue el primer instrumento internacional que
ofreció protección, sin ningún tipo de discriminación a las víctimas de los conflictos
armados no internacionales.”138 Tiene un contenido general y amplio, consagra el
mínimo humanitario que deben observar las partes en cualquier tipo de conflicto
armado. Su texto es el siguiente:
En caso de conflicto armado que no sea de índole internacional y que surja en el
territorio de una de las Altas Partes Contratantes, cada una de las Partes en
conflicto tendrá la obligación de aplicar, como mínimo, las siguientes
disposiciones:
1) Las personas que no participen directamente en las hostilidades, incluidos los
miembros de las fuerzas armadas que hayan depuesto las armas y las
personas puestas fuera de combate por enfermedad, herida, detención o por
cualquier otra causa, será, en todas las circunstancias, tratadas con
138 HERNANDEZ HOYOS, Diana. Derecho Internacional Humanitario, “ Porque y como aplicar el DIH a la legislación y al conflicto interno colombiano. Santa Fe de Bogotá : Ediciones jurídicas Gustavo Ibáñez, 2000. p. 76.
161
humanidad, sin distinción alguna de índole desfavorable basada en la raza, el
color, la religión o la creencia, el sexo, el nacimiento o la fortuna o cualquier
otro criterio análogo.
A este respecto, se prohíben, en cualquier tiempo y lugar, por lo que atañe a las
personas arriba mencionadas:
a) Los atentados contra la vida y la integridad corporal, especialmente el
homicidio en todas sus formas, las mutilaciones, los tratos crueles, la tortura y
los suplicios;
b) La toma de rehenes;
c) Los atentados contra la dignidad personal, especialmente los tratos humillantes
y degradantes;
d) Las condenas dictadas y las ejecuciones sin previo juicio ante un tribunal
legítimamente constituido, con garantías judiciales reconocidas como
indispensables por los pueblos civilizados.
2) Los heridos y los enfermos serán recogidos y asistidos.
Un organismo humanitario imparcial, tal como el Comité Internacional de la Cruz
Roja, podrá ofrecer sus servicios a las partes en conflicto.
Además, las partes en conflicto harán lo posible por poner en vigor, mediante
acuerdos especiales, la totalidad o parte de las otras disposiciones del presente
convenio.
162
La aplicación de las anteriores disposiciones no surtirá efectos sobre el estatuto
jurídico de las partes en conflicto.
Este artículo 3, a pesar de ser breve, contiene los principios esenciales para la
protección de la población civil, entre ellas, los desplazados.
Tras haber recordado que las personas que no participen en las hostilidades,
serán tratadas en todas las circunstancias con humanidad, se prohíben algunos
comportamientos, con lo cual se busca salvaguardar el núcleo básico de derechos
humanos que debe respetarse y garantizarse en toda circunstancia, incluidos los
conflictos armados. Derechos como la vida, la integridad física, la libertad personal
y las garantías judiciales son considerados como fundamentales entre todo él
catalogo de derechos que le han sido reconocidos a los individuos, a lo largo de la
historia.
Estas garantías fundamentales se repiten en el Protocolo II en el que además de
las garantías del artículo 3 común se prohíben actos como los castigos colectivos,
los actos de terrorismo y el pillaje (artículo 4 protocolo II).
“ La noción de castigos colectivos debe entenderse en su noción más amplia y
concierne no solo a las sanciones de orden judicial, sino también a las de todo
orden (por ejemplo: la confiscación de los bienes de una familia). Se le ha dado a
163
esta norma el mayor alcance posible y evitar todo riesgo de una interpretación
restrictiva. El hacer figurar la prohibición de los castigos colectivos entre los actos
prohibidos sin condiciones por el artículo 4 equivale, a prohibir las represalias
contra las personas protegidas ”139.
La prohibición tiene un alcance general y se aplica a todas las categorías de
bienes, ya sean privados o bienes del Estado. Además, la prohibición de los
atentados contra la dignidad personal incluye en forma expresa, la violación, la
prostitución forzada y cualquier forma de atentado al pudor (art 4 protocolo II).
En lo que tiene que ver, con los actos de terrorismo, esta noción, se refiere no sólo
a los actos dirigidos contra las personas, sino también a los actos dirigidos contra
las instalaciones y que llegado el caso, puedan provocar incidentalmente lesiones
a la población, constituyéndose generalmente estos sujetos pasivos en
desplazados con ocasión de este tipo de actos violentos.
Igual suerte puede correr la población civil frente a otro tipo de agresiones como
son: El pillaje, toda forma de hurto, motín, que realicen los actores del conflicto, ya
sea organizado, como los actos individuales de indisciplina.
139 COMITE INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA. Comentario del protocolo del 8 de junio de 1977 adicional a los Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949, relativo a la protección de las víctimas de los conflictos armados sin carácter internacional. Santa Fe de Bogotá : Comité Internacional de la Cruz Roja, Plaza y Janés editores, 1998. p. 128.
164
Los artículos 7 a 12 establecen que los heridos y los enfermos serán respetados y
protegidos. Estos artículos se derivan del principio de inmunidad de que gozan los
heridos y enfermos en los conflictos armados, por lo tanto los aspectos
fundamentales son: la inviolabilidad de los heridos, el respeto, la protección, el
trato humano y los cuidados que hay que prestarles.
En virtud del protocolo II se protege también a la población civil contra los efectos
de las hostilidades. Así en el título IV, referido a la población civil se establece que
se beneficiarán de protección general contra los peligros de las operaciones
militares.
“Este título, tiene por objeto desarrollar la protección jurídica de la que debe
beneficiarse la población civil. Se basa en los principios del derecho de la guerra;
que en un conflicto armado, el objetivo es debilitar el potencial militar del
adversario para conseguir una ventaja decisiva, y que debe respetarse la vida de
las personas civiles que no participen en las hostilidades. Se trata de una
confirmación del derecho escrito y consuetudinario al respecto”140.
El artículo 13, relativo a la protección de la población civil, ratifica el principio
general de la protección, lo que significa, la inmunidad jurídica de la población civil
140 COMITE INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA. Comentario del protocolo del 8 de junio de 1977 adicional a los Convenios de Ginebra del 12 de Agosto de 1949 relativo a la protección de las víctimas de los conflictos armados sin carácter internacional y del artículo tres de estos convenios. Santa Fe de Bogotá : Comité Internacional de la Cruz Roja, Plaza y Janés, 1998. p. 230.
165
Y en particular, la prohibición absoluta de ciertos métodos de combate, los
ataques directos contra la población civil y los actos de terror. El cumplimiento y la
puesta en práctica de este artículo dependerá de las partes en el conflicto, le
corresponde a ellas, tomar las mejores medidas de precaución que sean posibles
en cada situación, teniendo en cuenta los medios y la infraestructura disponible.
La protección general a la población civil, o sea, a las personas civiles agrupadas,
se utiliza para diferenciarla de la protección particular de que gozan ciertas
categorías de personas pertenecientes a la población civil, como son, los niños,
los enfermos, los heridos. Tanto en un caso como en el otro, la población
desplazada que encaje en los supuestos de hecho de tales normas, podrá invocar
aquélla normatividad que mejor se adecue a las circunstancias.
La protección contra los peligros procedentes de las operaciones militares cubre
dos tipos de riesgos: por un lado, los ataques, y por otra, los efectos de los
ataques que pudieran afectar a la población. Es decir, que la obligación no sólo
consiste en abstenerse de atacar, sino también en evitar y reducir al mínimo las
pérdidas y tomar medidas de salvaguardia.
Para la materialización de la protección general, se requiere la toma de
precauciones tanto de la parte agresora, como de la parte agredida, para la no
utilización por ejemplo, de civiles como escudos humanos con el objetivo de poder
huir de la confrontación.
166
Las partes deben tener en cuenta algunos principios elementales de protección a
la población civil, como pueden ser:
• Limitación de los medios de hacer la guerra, distinción entre los combatientes y
la población civil, para que esta última pueda ser salvaguardada.
• La proporcionalidad entre la ventaja que se obtiene en un ataque y los efectos
nocivos que puedan resultar para las personas y los bienes protegidos.
Por otra parte, según el artículo 14 del Protocolo II, queda prohibido, como método
de combate, hacer padecer hambre a las personas civiles. El término hambre se
utiliza en este caso, en el sentido de hambruna, es decir, escasez generalizada de
alimentos. “El objetivo de esta disposición es prohibir que se provoque
deliberadamente una situación semejante y preservar los medios de subsistencia
de la población civil, con el fin de hacer efectiva la protección que se le otorga” 141.
Como consecuencia del artículo 14, se prohíbe atacar, destruir, sustraer o inutilizar
los bienes indispensables para la supervivencia de la población, tales como los
artículos alimenticios, las zonas agrícolas, las cosechas, el ganado, las
instalaciones y reservas de agua potable y las obras de riego. 142
141 COMITÉ INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA. Comentario del protocolo del 8 de junio de 1977 adicional a los Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949 relativo a la protección de las víctimas de los conflictos armados sin carácter internacional y del artículo 3 de estos Convenios. Santa Fe de Bogotá : Comité Internacional de la Cruz Roja, Plaza y Janés, 1998. p. 248. 142 LAVOYER, Jean Philippe. Refugiados y personas desplazadas, Derecho Internacional Humanitario y cometido del CICR, En revista del CICR. p. 193.
167
Las obras e instalaciones que contienen fuerzas peligrosas, a saber, las presas,
los diques y las centrales nucleares de energía eléctrica, no serán objeto de
ataques cuando tales ataques puedan causar pérdidas importantes en la
población civil ( artículo 15 protocolo II). Este tipo de bienes no están protegidos
en sí mismos, sino solamente en la medida que su destrucción puede liberar
fuerzas peligrosas para la población civil.” Esto significa que, en la eventualidad de
que alguna de esas obras o instalaciones fuera un objetivo militar, podría ser
atacada si con el ataque no se pone en peligro a la población civil. Pero por otro
lado, la protección se hace evidente, sin tener en cuenta la utilización civil, militar o
mixta de la instalación o de la obra, cuando el ataque puede provocar la liberación
de fuerzas peligrosas capaces de causar perdidas importantes entre la población
civil”143.
3.2.2.2 Norma específica de protección. Dentro de las normas humanitarias que
protegen a la población civil en caso de conflictos armados no internacionales, el
artículo 3 común a los Convenios de Ginebra se considera como la piedra angular
de protección en los conflictos internos, sin embargo en él ¨ no se dice nada sobre
los desplazados, ni se habla de traslados, ni evacuaciones en territorios ocupados.
¨144. Por eso es tan importante, el artículo 17 del protocolo II, norma de carácter
especial, donde se establece la prohibición de los desplazamientos forzados. Esta
143 COMITÉ INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA. Comentario del protocolo del 8 de junio de 1977 adicional a los Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949 relativo a la protección de las víctimas de los conflictos armados sin carácter internacional y del artículo 3 de estos Convenios. Santa Fe de Bogotá : Comité Internacional de la Cruz Roja, Plaza y Janés, 1998. p. 258. 144 Aunque el artículo 3 común no menciona la cuestión de los traslados propiamente dichos, prohíbe, los tratos inhumanos y degradantes.
168
es la norma específica que ofrece la protección a las personas desplazadas, dicha
prohibición es un elemento importante en la salvaguarda de la población civil.
El texto del artículo 17 del protocolo II es el siguiente:
PROHIBICIÓN DE LOS DESPLAZAMIENTOS FORZADOS.
1. No se podrá ordenar el desplazamiento de la población civil por razones
relacionadas con el conflicto, a no ser que así lo exijan la seguridad de las
personas civiles o razones militares imperiosas. Si tal desplazamiento tuviera
que efectuarse, se tomaran todas las medidas posibles para que la población
civil sea acogida en condiciones satisfactorias de alojamiento, salubridad,
higiene, seguridad y alimentación.
2. No se podrá forzar a las personas civiles a abandonar su propio territorio por
razones relacionadas con el conflicto.
Este artículo en ningún momento limita el derecho de las personas a movilizarse
libremente dentro del país, ni a salir del país. Solo se refiere a los desplazamientos
forzosos, en los cuales no existe libertad para movilizarse.
El numeral 1 de este artículo, trata el denominado ámbito de aplicación material,
se aplica para el caso de los desplazamientos individuales o en grupos, de la
población civil en el interior del territorio de una de las partes contratantes del
169
presente protocolo. Los desplazamientos forzados fuera de las fronteras
nacionales esta incluido en el numeral 2 de dicho artículo.
Lo primero que hace el artículo, es establecer la prohibición general de los
desplazamientos forzados de la población civil, salvo dos tipos de circunstancias
que son consideradas excepcionales:
1) La seguridad de la población civil. En algunas circunstancias, puede ocurrir que
un desplazamiento pueda evitar que la población corra los peligros inherentes
a una confrontación armada. No es posible que una normatividad humanitaria,
prohíba la posibilidad de beneficio para las personas.
2) Razones militares imperiosas. Hay que tener muy en cuenta la apreciación que
pueda hacerse de las circunstancias, debe ser de manera muy cuidadosa y el
hecho de que la norma establezca que las necesidades deben ser imperiosas,
significa que se reduce al mínimo los casos en que se puede permitir y ordenar
un desplazamiento.145
El artículo 17 prohíbe los desplazamientos por razones relacionadas con el
conflicto, esto significa que en determinados casos de epidemias o de catástrofes
naturales, como inundaciones, terremotos, los desplazamientos de población
pueden ser necesarios como medida de protección de las personas.
145 En noviembre de 1995, el gobierno colombiano expidió el Decreto 2027, que permite a las autoridades civiles y militares evacuar familias y poblaciones enteras de áreas en donde existan operaciones militares. Dicho decreto fue aprobado durante un estado de conmoción interior, con ocasión del asesinato del reconocido político conservador y excandidato presidencial, Álvaro Gómez Hurtado. A la postre fue declarado inexequible por la Corte Constitucional.
170
De conformidad con la primera parte del numeral 1 del artículo 17, los
desplazamientos forzados deben ser situaciones excepcionales y deben estar
limitados a las circunstancias de justificación que establece el mismo artículo; Los
casos en que lo exijan la seguridad de la población civil o las razones militares
imperiosas.
La segunda parte del artículo 17, trae como consecuencia directa que si “ tal
desplazamiento tuviera que efectuarse, se tomarán todas las medidas posibles
para que la población civil sea acogida en condiciones satisfactorias de
alojamiento, salubridad, higiene, seguridad y alimentación”. Ésta es solamente la
obligación que se genera por el hecho de provocar un desplazamiento, lo que se
busca es garantizar a dicha población unas condiciones de vida decorosas,
buscando una vida normal en situaciones que son anormales.
Las condiciones de seguridad están relacionadas con el traslado de la población a
sitios, campamentos, refugios, que se encuentren lo más alejado posible a las
zonas en donde se están llevando a cabo las operaciones militares, y de los
objetivos militares.
En el numeral 2 del artículo 17, se estipula la prohibición de obligar a las personas
civiles a abandonar su propio territorio por razones relacionadas con el conflicto.
La expresión, “ Su propio territorio”, debe entenderse en el sentido de que se esta
171
haciendo alusión a todo el territorio del país, y no a un territorio determinado, como
podría pensarse luego de la lectura del texto.146
3.3 El COMITÉ INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA COMO INSTRUMENTO DE ACTUACIÓN INTERNACIONAL HUMANITARIA EN FAVOR DE LOS DESPLAZADOS POR LA VIOLENCIA En el sistema de implementación y en el proceso de puesta en marcha de la
acción internacional humanitaria a favor de la población civil víctima de la
violencia, la institución a la cual incumben diversas tareas específicas es el Comité
Internacional de la Cruz Roja147. 146 COMITË INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA. Comentario del protocolo del 8 de junio de 1977 adicional a las Convenios de Ginebra del 12 de Agosto de 1949 relativo a la protección de las víctimas de los conflictos armados sin carácter internacional (Protocolo II) y del artículo 3 común de estos Convenios. Santa Fe de Bogotá : Comité Internacional de la Cruz Roja, Plaza y Janés editores. 1998. p. 277. 147 BREVE RESEÑA HISTORICA DEL COMITÉ INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA ¨ En 1859 un hombre de negocios suizo llamado Henry Dunant, quedo horrorizado ante la visión de los miles de soldados heridos que yacían agonizantes en el campo de la batalla de solferino, en el norte de Italia, y que se encontraban condenados a morir por falta de asistencia medica. Con la ayuda de la población local acudió a ayudar y socorrer a los heridos de ambos bandos. En 1862 el señor Dunant público la obra “ Recuerdo de Solferino”, en la que hacia dos llamamientos específicos: en primer lugar, que se formaran ya en tiempo de paz, sociedades de socorro cuyo personal enfermero debía mantenerse preparado para intervenir en tiempo de guerra y, en segundo lugar, que esos voluntarios encargados de asistir a los servicios médicos del ejercito, fueran reconocidos y protegidos en virtud de un acuerdo internacional. Estas ideas se concretaron, dando nacimiento al “ Comité Internacional de Socorro a los militares heridos”, que más tarde paso a llamarse Comité Internacional de la Cruz Roja”.COMITÉ INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA. Revista para la promoción y divulgación del derecho internacional humanitario, conozca el CICR. CICR Publicaciones : 1997. Ginebra. P. 4. ¨ Respondiendo a una invitación del Comité Internacional, los representantes de 16 países y otras 4 instituciones, se reunieron, en 1863, en una Conferencia Internacional en Ginebra. Este acontecimiento de carácter internacional impulsó la fundación de la Cruz Roja como institución. Dunant y los otros miembros del comité, querían que se reconociera oficial e internacionalmente a la Cruz Roja y a sus ideales y que se aprobara un Convenio para garantizar la protección de los servicios médicos en el campo de batalla. Con tal finalidad, el gobierno Suizo decidió convocar una Conferencia Diplomática, que tuvo lugar en Ginebra, en 1864. Participaron los representantes de 12 países y se aprobó un tratado, preparado por el Comité Internacional y titulado “ Convenio de Ginebra para el mejoramiento de la suerte de los heridos de los ejércitos en campaña”. Este acuerdo el cual constaba de 10 artículos, fue el primer tratado de Derecho Internacional Humanitario. Antes de 1864, los problemas humanitarios relativos a los conflictos armados eran generalmente objeto de acuerdo ocasionales entre los beligerantes. Esos tratados (carteles) estaban limitados en el tiempo y en el espacio. ¨ COMITÉ INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA. Respuestas a sus preguntas. CICR Publicaciones: 1998. Ginebra. P. 11. “Posteriormente se celebraron otras conferencias, que ampliaron el derecho básico a nuevas categorías de víctimas. En 1906 se extendió el amparo del derecho de Ginebra a las víctimas del conflicto naval (náufragos). Luego de la actuación del Comité durante la primera guerra mundial, los Estados ampliaron más aún su mandato jurídico, confirmándole en derecho su capacidad de actuar a favor de los prisioneros de guerra” En: SWINARSKY, Chirstophe. Principales nociones e institutos del Derecho Internacional Humanitario, como sistema internacional de protección a la persona humana. San José de Costa Rica: Instituto Interamericano de Derechos Humanos: 1991. p. 64. “Después de la segunda guerra mundial, una conferencia diplomática deliberó durante cuatro meses, antes de aprobar los Cuatro Convenios de Ginebra de 1949, en los que se incluyeron por primera vez, disposiciones relativas a la protección debida a las personas civiles en tiempo de guerra” En: COMITÉ INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA. Conozca al CICR. Publicaciones CICR: 1997. Ginebra. Página 27. En 1977 estos convenios se completaron con dos protocolos adicionales. En la actualidad los componentes del movimiento internacional de la Cruz Roja son (Ver anexo 7): El Comité Internacional de la Cruz Roja, CICR. La Federación Internacional de Sociedades de la Cruz Roja y de la Media Luna Roja. Las Sociedades Nacionales de la Media Luna Roja y de la Cruz Roja.
172
Desde hace más de un siglo, el Comité Internacional de la Cruz Roja actúa como
intermediario neutral e independiente y desempeña un papel único en los
esfuerzos por aliviar el sufrimiento de las víctimas de los conflictos armados. Sus
delegados cruzan las líneas de combate, circulan libremente por los países en
guerra, trabajan cerca de las zonas de combate, visitan prisioneros y campos,
reúnen a familias separadas, socorren a los heridos y asisten a los necesitados.
¨ El CICR fundamenta su acción en el cometido especifico que le han conferido los
Estados partes en los Convenios de Ginebra y sus protocolos adicionales, que
incluye la tarea de supervisar el trato dispensado a los prisioneros de guerra y a
otras personas detenidas en relación con un conflicto, así como el derecho de
ofrecer sus servicios para mitigar el sufrimiento de todas las víctimas.
El CICR se encarga también de coordinar las operaciones internacionales de
socorro a favor de las víctimas. Tiene además la obligación de alertar sobre las
violaciones del Derecho Internacional Humanitario, dar a conocer este derecho y
promover su desarrollo.
Además de sus delegaciones operacionales, el CICR dispone de una red de
delegaciones zonales que cubren casi todos los países que no están directamente
afectados por un conflicto armado (Ver anexo 6). Esas delegaciones cumplen
tareas especificas concernientes a las actividades operacionales, por un lado y a
lo que tiene que ver con la diplomacia humanitaria, por otro. Gracias a su
173
presencia sobre el terreno, se pueden seguir de cerca las situaciones
potencialmente peligrosas y funcionar como un sistema de alerta temprana, lo que
permite al CICR estar preparado para emprender las acciones humanitarias
inmediatas, en caso de considerarlo necesario.
El CICR, no escatima esfuerzos para proteger tanto a la población civil como a los
combatientes heridos o capturados que ya no se encuentran participando en las
hostilidades”148.
3.3.1 Estatuto jurídico del CICR. ¨ El CICR nació de una iniciativa privada, pero
ha adquirido una dimensión internacional mediante las muchas tareas que se le
asignan en los Convenios de Ginebra y sus Protocolos adicionales. Esas tareas
conciernen a la protección de las víctimas de la guerra.
Su cometido le permite, mediante el establecimiento de delegaciones y el envío de
delegados, dialogar con los Estados y las partes en un conflicto. El diálogo que
mantiene con las autoridades que ejercen un control sobre las víctimas de la
guerra no modifica el estatuto de esas autoridades ni puede interpretarse como
reconocimiento alguno por su parte.
- La índole internacional del CICR se confirma en los acuerdos de sede que ha
concertado con más de 50 Estados a lo largo de su existencia. En dichos
148 COMITE INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA. Revista para la promoción y divulgación del derecho internacional humanitario, Conozca el CICR. Ginebra . 1997. p. 4.
174
acuerdos que incumben al derecho internacional, se especifica el estatuto
jurídico;
- La de agente de implementación de los Convenios de Ginebra;
- La de custodio del Derecho Internacional Humanitario y de los principios de la
Cruz Roja;
- La de promotor y propagador del Derecho Internacional Humanitario;
- La de actor de la acción internacional humanitaria por propia iniciativa;
- La de gestor de las actividades humanitarias por encargo de la comunidad
internacional; y
- La de componente y elemento fundador del movimiento de la Cruz Roja. ¨149
Estas diversas funciones de la institución presentan una situación jurídica sui
generis en la historia de las relaciones internacionales y configuran la personalidad
jurídica de la entidad, permitiéndole entrar en relaciones directas con los Estados
en el desempeño de su particular cometido.
149 SWINARSKI, Christophe. Op. Cit, p. 63.
175
3.3.2 Competencias y funciones del Comité Internacional de la Cruz Roja
3.3.2.1 El CICR como agente de implementación de los convenios de
Ginebra. Los Convenios de Ginebra y sus Protocolos adicionales de 1977,
reconocen al CICR, en su condición de sujeto de derecho internacional, una serie
de competencias propias que la institución habría de desempeñar si los otros
titulares no lo han hecho.
Entre las más importantes competencias propias del CICR encontramos las
siguientes:
• Emprender actividades humanitarias y de socorro a favor de las víctimas (esto
se encuentra en los artículos 9,9,9, 10 de los Convenios 1,2,3 y 4
respectivamente, y en el artículo 81 del protocolo I).
• Poder actuar como substituto de la potencia protectora,(artículos 10,10,10,11
de los Convenios 1,2,3 y 4 respectivamente, y art 5 del protocolo I).
• Beneficiarse de la protección del emblema protector, (Artículo 44 del I
convenio).
• Actuar a favor de los prisioneros de guerra y de las personas civiles protegidas
por el IV Convenio, (artículo 123 del III convenio y 140 a 142 del IV convenio).
• Visitar a los prisioneros de guerra y a las personas civiles internadas o
detenidas, (artículo 126 del III convenio y artículo 143 del IV convenio).
• Agencia central de búsquedas ( artículo 16 del primer convenio, 17 del
segundo convenio, 70 del tercer convenio, 136 y 138 del cuarto convenio).
176
• Mantener listas de personal calificado (artículo 6 del protocolo I).
• La de tomar la iniciativa de convocar y la de participar en la revisión periódica ,
del anexo relativo a la identificación (artículo 98 del protocolo I).
Como agente implementador de los convenios de Ginebra, existe un derecho
fundamental dentro de la actuación y el cometido del CICR, y es la facultad, el
derecho del CICR para tomar iniciativas humanitarias en situaciones de conflicto
armado no internacional, expresamente reconocido por el artículo 3 común, inciso
2 de los Convenios de Ginebra.
Las competencias derivadas de los convenios de Ginebra, sin lugar a dudas, son
las que determinan la naturaleza de la institución y las que constituyen su
naturaleza particular.
3.3.2.2 El Comité Internacional de la Cruz Roja, custodio del derecho
internacional humanitario. ¨ Se define en términos generales el contenido de
esta función como el reconocimiento a la institución de la autoridad en materia de
aplicación, así como en las modalidades de implementación y de interpretación del
Derecho Internacional Humanitario, más particularmente en la rama denominada
Derecho de Ginebra.
Esta autoridad otorgada al CICR, es a la vez jurídica y efectiva, porque a través de
ella se reconoce que esta institución puede poner en práctica lo dispuesto por el
Derecho Internacional Humanitario y por medio de sus gestiones, puede promover
177
la formación de nuevas normas de tipo humanitario o la aclaración de las normas
que ya se encuentran vigentes. En la medida en que la calidad de juez es
incompatible con los requerimientos de neutralidad, no se puede concebir un
atributo de este tipo en una institución que arraiga toda su existencia en este
principio”. 150
En los Convenios de Ginebra se incluyen los derechos y deberes del CICR, en su
carácter de intermediario neutral con el fin de conservar la confianza de todos,
esta exigencia de neutralidad es fundamental para la realización de las actividades
de la institución (Ver artículo 9 común).
También, se impone al CICR la exigencia de mantenerse independiente de todos
los intereses que puedan surgir en el marco en el que tiene que actuar, con el fin
de que pueda hacerlo de manera imparcial, sin causar perjuicio a ninguno de los
intereses absteniéndose de cualquier acto que pueda interpretarse como contrario
a sus finalidades.
3.3.2.3 El CICR promotor y propagador del derecho internacional
humanitario. El CICR participa constantemente en el proceso de preparación,
negociación y concertación de los instrumentos del Derecho de Ginebra. En el
libro ¨ principales nociones e institutos del derecho internacional humanitario como
sistema de protección de la persona humana ¨ , su autor señala las siguientes
etapas procesales:
150 SWINARSKI, Christophe, Op. Cit., p. 69.
178
• Etapa de preparación. Se realiza una reflexión y estudio dentro de la institución
acerca de la necesidad y la oportunidad de adaptar y de desarrollar la
normativa humanitaria.
• Etapa de negociación. La institución consulta a expertos, organiza grupos y
sesiones de trabajo, reuniones internacionales preparatorias y realiza toda una
actividad de tipo organizativo.
• Fase de concertación. Incentiva la convocatoria de una conferencia
diplomática de los Estados y se pone al servicio de dicha asamblea para
que ella pueda desarrollar sus funciones.
Un aspecto fundamental dentro del rol del CICR como promotor del Derecho
Internacional Humanitario, es la llamada “ doctrina del CICR ”, que son las reglas
de su actuación.
“La doctrina del CICR son las reglas de conducta elaboradas con base en un
proceso de reflexión interna para asegurar la coherencia de las gestiones de la
institución con las demás entidades que puedan relacionarse con esta última, a
saber: los Estados, otras partes en los conflictos armados, los organismos
internacionales- gubernamentales y no gubernamentales- y hasta las propias
víctimas. La doctrina del CICR conforma un cuerpo de reglas de comportamiento
con vigencia interna, pero también, de alguna manera, conlleva el carácter de
179
reglas de DIH in statu nascendi, puesto que muchas de ellas tienen la
potencialidad de trascender a nivel de normas de tratados internacionales”151.
El CICR también tiene una función muy importante en lo que tiene que ver con la
difusión del Derecho Internacional Humanitario y de los principios fundamentales
de la Cruz Roja. Este es un complemento de la función instituida a los Estados
partes en los Convenios de Ginebra, donde de manera expresa se les impone la
obligación de difundir los Convenios, darlos a conocer de la manera más
amplia.152
3.3.2.4 El Comité Internacional de la Cruz Roja, actor de la acción
internacional humanitaria por su propia iniciativa. La principal fuente de
competencias del CICR se encuentra en los Convenios de Ginebra, pero además
de eso, la comunidad internacional ha reconocido a la institución la posibilidad de
actuar a nivel internacional y con efectos de un derecho, por vía de otros
procedimientos.
¨ Se pueden reagrupar estos procedimientos en dos categorías :
151 VIRALLY, M. Fuentes citado por SWINARSKI Christophe en Principales Nociones e Institutos del Derecho Internacional Humanitario como sistema internacional de protección de la persona humana, Instituto Interamericano de Derechos Humanos del Derecho Internacional Humanitario. San José de Costa Rica, 1991. p. 71. 152 La obligación que tienen los Estados partes de los Convenios de Ginebra de 1949 y de sus protocolos adicionales de 1977, implica que se comprometen a difundir lo más ampliamente posible, tanto en tiempo de paz como en tiempo de guerra el texto del presente convenio en el país respectivo, y especialmente a incorporar su estudio en los programas de instrucción militar, y si es posible, civil, de modo que sus principios sean conocidos por el conjunto de la población, especialmente por las fuerzas armadas combatientes, por el personal sanitario y por los capellanes. Esta obligación se repite en; ( 47 del Convenio I, 48 del Convenio II, 127 del Convenio III, 144 del IV Convenio, 83 del protocolo I y 19 del Protocolo II.)
180
• Aquella en que se otorga al CICR la posibilidad de actuar por su propia
iniciativa;
• Aquella en que se conforman las posibilidades de actuar mediante la
concurrencia de la voluntad tanto de los Estados y la del CICR ¨153.
A la segunda categoría de las posibilidades de actuación del CICR, pertenecen
todos aquellos compromisos concertados con los Estados en forma de acuerdos
internacionales. Dentro de esta categoría, es necesario resaltar los denominados
acuerdos de sede que realiza el CICR con los Estados en donde mantiene
delegaciones. Estos acuerdos, por lo general tienen la forma de un tratado
bilateral con toda la jerarquía que estos tiene en el derecho interno de los países
contratantes.
3.3.2.5 El CICR gestor de las actividades por encargo o por delegación de la
comunidad internacional. El CICR puede ser llamado a asumir funciones si se
realizan acuerdos especiales en donde se estipulan competencias a favor de él.
Esta posibilidad se encuentra prevista en los Cuatro Convenios de Ginebra de
1949 (artículos 6 del Convenio I, artículo 6 del Convenio II, artículo 6 del Convenio
III y artículo 7 del Convenio IV).
Cualquier Estado podría concretar un acuerdo especial sobre cuestiones relativas
a los desplazados al interior de su territorio, otorgándosele facilidades de trabajo
sobre el terreno y posibilidades de dirigir las iniciativas humanitarias en dicho
153 SWINRSKI Christophe, Op. Cit., p. 74.
181
Estado, esto garantizaría de manera especial y expresa el respeto a los derechos
otorgados por los Convenios. Por la autoridad moral e independencia política de
que están investidos el CICR y sus funcionarios, se generaría el respeto por parte
por parte de los agentes en conflicto generadores del desplazamiento hacia las
políticas de asistencia y protección. Hoy en día para estos efectos el CICR es
parte en múltiples acuerdos bilaterales, sobretodo en Latinoamérica con el
Salvador en 1981, Costa Rica en 1985, Chile en 1986, Honduras en 1988, Perú en
1989 y Colombia en 1981.
3.3.3 Cometido y acción del Comité Internacional de la Cruz Roja en favor de
las personas desplazadas. La problemática de las personas desplazadas
interesa al CICR fundamentalmente por dos motivos: como promotor y guardián
del Derecho Internacional Humanitario y como agente de actividades
operacionales que se encarga de prestar protección y asistencia a las víctimas de
los conflictos armados y de los disturbios internos.
Integrando la intervención jurídica ante las partes en conflicto, con la denominada
actividad operacional sobre el terreno, el objetivo del CICR es el de otorgar a las
personas civiles asistencia material cuando son víctimas de un conflicto, y en
cuanto sea posible, lograr que las personas preserven sus derechos de vivienda y
libre circulación.
Es importante el papel que puede llegar a jugar en la prevención del
desplazamiento. La persuasión y promoción que puedan realizar en materia de
182
derecho humanitario hacia los actores del conflicto, servirían de freno a los efectos
que como el desplazamiento, producen sus actos violentos. El CICR puede ofrecer
sus buenos oficios para facilitar la comunicación entre las partes, (como podría ser
el caso de que transmita mensajes de índole humanitaria), otra posibilidad, es que
el CICR facilite la concertación de acuerdos humanitarios que favorezcan a la
población civil (acuerdos especiales para ampliar la aplicabilidad del Derecho
Internacional Humanitario en caso de conflictos armados internos, o para facilitar
la evacuación de heridos).
Cuando el desplazamiento está en progreso, su labor podría permitir a lo menos el
respeto de la vida de la población civil por parte de los generadores del
desplazamiento, así como la identificación de los grupos de desplazados para la
posterior asistencia.
En la etapa posterior al desplazamiento, la experiencia ha indicado que estas
poblaciones se han beneficiado de asistencia material. Asistencia sanitaria,
médica y de rehabilitación son lo más significativo en este estadio del
desplazamiento.
En los últimos tiempos el CICR ha desplegado importantes actividades a favor de
personas desplazadas en Ruanda y en Chechenia. En Ruanda, el CICR se ocupó
de más de un millón de civiles de las cuales la mayoría eran personas
desplazadas. En Chechenia las actividades permitieron llegar a cientos de miles
de personas de las cuales muchas eran desplazadas. En ambos casos la acción
del CICR no solo beneficiaba a ese grupo de personas sino que se inscribía dentro
de la acción que en conjunto realizaba a favor de toda la población.
183
3.4 ACUERDOS HUMANITARIOS
El artículo 3 común a los cuatro Convenios de Ginebra de 1949, aplicable a los
conflictos armados sin carácter internacional establece que, “las partes en conflicto
harán lo posible por poner en vigor mediante acuerdos especiales, la totalidad o
parte de las otras disposiciones del presente Convenio”.
“ Ésta ha sido considerada la base jurídica a partir de la cual las partes podrían
celebrar acuerdos humanitarios para aplicar normas que superen, que vayan más
allá del mínimo humanitario establecido en las normas del DIH.”154
3.4.1 ¿Qué es un acuerdo humanitario?
¨ En primer lugar, un acuerdo humanitario supone una negociación, un acuerdo de
voluntades sobre ciertos temas específicos. De ninguna manera las negociaciones
que llevan a cabo los involucrados en el conflicto con el fin de realizar un acuerdo
humanitario pueden referirse a transacciones y concesiones respecto de los
derechos de las personas víctimas de los conflictos armados.
Los acuerdos especiales establecidos por el artículo 3 común son típicos actos
que involucran a dos o más partes en un conflicto armado y versan sobre
compromisos que deben estar sometidos a la normativa humanitaria.
154 BOTERO, Reinaldo. Acuerdos Humanitarios en conversaciones de paz frente al horror: Acuerdos Humanitarios. Agenda ciudadana para la paz, país libre, Santafé de Bogotá, septiembre de 1998. p. 84.
184
Tales acuerdos pueden ser verbales o escritos, y su finalidad es casi siempre la de
reafirmar el reconocimiento de los derechos del DIH de una manera particular e
instrumental sin modificar el estatuto jurídico de las partes que lo suscriben. ¨ 155
La denominación que se le da a los acuerdos tampoco es importante, sino el
carácter que tengan las partes que lo suscriben y la capacidad que tengan para
obligarse.
Un acuerdo humanitario es en buena medida un acto político y jurídico
simultáneamente, lo que no se puede discutir es que debe referirse, para que
pueda operar eficazmente, a las normas humanitarias, con el fin de que se
respeten los derechos de las partes o de terceros que no están involucrados
directamente en el conflicto.
“ A diferencia de otros tipos de acuerdos, los humanitarios se inscriben dentro de
los llamados contratos jurídicos de obligaciones sinalagmáticas; es decir que
pertenecen al rango de los contratos en los que las obligaciones mutuas
desarrollan el DIH en un intercambio de compromisos que no involucra el principio
de no reciprocidad de las partes involucradas; Valga decir que el no cumplimiento
de una obligación por una de las partes, no justifica el incumplimiento por la otra.
155 Ibíd., p. 89.
185
En ese sentido, debe afirmarse que las obligaciones contraídas no pueden ser
condicionales sino puras y simples. ”156
3.4.2 ¿quiénes pueden ser partes en un acuerdo humanitario?
En lo que tiene que ver con los conflictos armados sin carácter internacional, el
artículo 1 del Protocolo II de 1977 adicional a los Convenios de Ginebra de 1949
establece que, ese instrumento se aplica a los conflictos armados “ que se
desarrollan en el territorio de una alta parte contratante entre sus fuerzas armadas
y fuerzas armadas disidentes o grupos armados organizados que, bajo la dirección
de un mando responsable ejerzan sobre una parte de dicho territorio un control tal
que les permita realizar operaciones militares sostenidas y concertadas y aplicar el
siguiente protocolo ”. Según lo anterior, son partes en un conflicto armado no
internacional las altas partes a través de sus fuerzas militares; Las fuerzas
militares disidentes y los grupos armados organizados.
Como consecuencia ellos serían los autorizados para comprometerse en un
acuerdo humanitario, aplicando la facultad establecida en el artículo 3 común.157
156 Ibíd., p. 90. 157 Cuando se habla de acuerdos entre las partes de un conflicto armado de carácter no internacional, en el lenguaje del DIH, se hace referencia al gobierno y a fuerzas armadas irregulares que se le enfrentan. Una declaración o pacto suscrito entre particulares no tiene importancia alguna desde el punto de vista jurídico , ni es competencia del DIH, pero puede tener gran significación política y ser de gran ayuda para humanizar el conflicto. ¨ Desde esta perspectiva, acuerdos políticos entre particulares y la guerrilla o con grupos de autodefensa o con paramilitares, tienen validez política en la medida en que ayuden a proteger a la población ¨ [En: MANDATO CIUDADANO POR LA PAZ, LA VIDA Y LA LIBERTAD. Conversaciones de paz frente al horror: Acuerdos Humanitarios. Bogotá D.C: Mandato Ciudadano por la Paz. 1998, página 15.] y en general a disminuir la atrocidad y el dolor que significa para las personas. En julio de 1998, dentro del conflicto armado que se desarrolla en Colombia, representantes de la sociedad civil y el grupo revolucionario ELN, suscribieron en Würzburg, Alemania el denominado “ Acuerdo de Puerta del Cielo”, para hacer el mejor esfuerzo de humanización del conflicto.
186
¨ Es necesario partir del presupuesto de que tanto el estado como los grupos
armados irregulares están obligados a cumplir la normatividad humanitaria; Unos y
otros están implicados en un cumplimiento general, unilateral, estricto y basado en
el principio de no reciprocidad.
Los movimientos armados de oposición son reconocidos como parte contendiente,
vale decir, como sujetos con derechos y obligaciones para efectos humanitarios.
En consecuencia, los participantes en el conflicto armado, deben observar los
principios y las normas humanitarias provenientes de unas costumbres y de unos
consensos avalados por la comunidad internacional para limitar los efectos de la
guerra. ¨158
3.4.3 Obligaciones adquiridas por las partes dentro del marco de un acuerdo
humanitario. Ante la posibilidad de concretar un acuerdo humanitario se debe
recordar que como lo establece al artículo 3 común, que los compromisos
adquiridos no afectan ni modifican el estatus jurídico de las partes, ni las exoneran
de sus obligaciones unilaterales, ni los acuerdos de naturaleza política a los que
se llegue, pueden entenderse en detrimento de la vigencia de los estándares
mínimos humanitarios.
158 VILLARRAGA, Álvaro. Compromisos mínimos a considerar a propósito de los acuerdos humanitarios. Conversaciones de paz frente al horror: Acuerdos Humanitarios. Santa Fe de Bogotá D.C: Mandato Ciudadano por la Paz. 1998. p. 44.
187
El numeral segundo del citado artículo establece la posibilidad de que dichos
acuerdos se refieran a ¨ la totalidad o parte de las disposiciones del presente
Convenio ¨. En consecuencia, el alcance y materia de un acuerdo humanitario se
encuentra directamente relacionado con el interés político de las partes en
establecer limitaciones jurídicas al conflicto.
“ …los acuerdos humanitarios no pueden en ningún caso, suspender el
cumplimiento de una parte o todo un tratado internacional ni alterar su contenido.
Es decir, las partes no pueden celebrar acuerdos que pongan en riesgo la
aplicación de los derechos consagrados en los propios tratados y mucho menos la
base mínima estatuida en el artículo 3 común a los cuatro Convenios de Ginebra
de 1949, pues las disposiciones aplicables a este respecto representan un mínimo
obligatorio para las partes, la palabra mínimo debe entenderse en ese sentido
literal a la vez que constituye un punto de partida para sobrepasarlo”159.
De cualquier forma un acuerdo humanitario además de no rebajar los mínimos
establecidos en el artículo 3 común, no podrá tampoco infringir, limitar, o
suspender los derechos y principios de humanidad consagrados en el DIH.
“ También es necesario resaltar que dicho artículo no establece para su aplicación
ningún requisito adicional a la existencia de un conflicto armado no internacional, y
que esta norma tiene el carácter de derecho internacional imperativo (jus cogens)
159 BOTERO, Reinaldo. Acuerdos Humanitarios en conversaciones de paz frente al horror: Acuerdos Humanitarios. p. 91.
188
y en consecuencia se aplica aún en contra de la voluntad de los combatientes y no
admite acuerdo en contrario. Cualquier acuerdo entre los contendientes de un
conflicto armado no internacional contrario al artículo 3 común, podría constituirse
en una violación grave de una norma fundamental y el acuerdo sería nulo…
…Es fundamental resaltar que cualquier acuerdo de humanización no puede sino
tener un único objetivo; Ampliar el umbral de protección humanitaria ya
establecido en las normas de DIH. En otros términos, los acuerdos humanitarios
deben buscar el establecimiento de límites, prohibiciones y protecciones mayores
a las ya establecidas en las normas humanitarias y no puede reducir el ámbito de
protección ya existente, o excluir conductas ya prohibidas ¨160.
¨ Esta facultad expresa otorgada a las partes enfrentadas, además de permitir la
aplicación de las restantes disposiciones de los Convenios de Ginebra reguladores
de los conflictos armados internacionales, a aquellos que carecen de tal calidad,
deben tener como objetivo único: ampliar el ámbito de aplicación
convencionalmente establecido para el artículo 3 común, ya fuere prohibiendo la
realización de otras conductas, o estableciendo mecanismos de supervisión de los
comportamientos realizados por los combatientes, o acordando la forma como se
liberará a las personas capturadas, por ejemplo; Pero jamás podrían desconocer
el núcleo básico de derechos que la normativa en forma expresa protege, ni
efectuar compromisos que contraríen las características propias de las
160 NIETO LOAIZA, Rafael. El acuerdo de Maguncia a la luz del Derecho Internacional Humanitario. Revista Javeriana agosto 1998. p. 170 - 171.
189
obligaciones que surgen del Derecho Internacional Humanitario, tales como
condicionar el principio de reciprocidad o reducirlo a un espacio determinado. ¨161
3.4.4 Posible contenido de un acuerdo humanitario. En lo que concierne a los
contenidos de posibles acuerdos humanitarios, los especialistas en DIH, coinciden
en que bajo ningún aspecto se puede pasar por alto la obligación unilateral del
Estado de respetar y velar por el cumplimiento de las normas humanitarias
consagradas en los Convenios Internacionales, en la Constitución y en las leyes.
Dentro de los temas a considerar en la negociación de un acuerdo humanitario es
necesario partir de todo el análisis del artículo 3 común que ya hemos venido
explicando. Según reza este artículo “las partes harán lo posible por poner en
vigor mediante acuerdos especiales, la totalidad o parte de las otras disposiciones
del presente convenio”, lo cual quiere decir que pueden considerarse como temas
a desarrollar, el contenido de los cuatro Convenios de Ginebra en su totalidad o
algunas partes específicas.
A su vez el artículo 6 común a los cuatro Convenios de Ginebra estipula que ” las
altas partes contratantes podrán concertar otros acuerdos especiales sobre
cualquier cuestión que les parezca oportuno zanjar particularmente”. Lo anterior
161 HERNANDEZ HOYOS, Diana. Derecho Internacional Humanitario, “ Porque y como aplicar el DIH a la legislación y al conflicto interno colombiano. Santa Fe de Bogotá : Ediciones jurídicas Gustavo Ibáñez, 2000. p.119.
190
permite que durante el proceso de negociación, los sujetos involucrados logren
acuerdos específicos en temas particulares derivados de la situación fáctica, que
por lo mismo no han sido objeto de regulación convencional.
Igualmente el artículo 6 hace referencia a algunos acuerdos expresamente
previstos en los artículos 10, 15, 23, 28, 31, 36, 37 y 52, que específicamente
establecen:
• Artículo 10: confiar a un organismo que ofrezca garantías de imparcialidad y
eficacia las tares asignadas a las potencias protectoras.
• Artículo 15: búsqueda y evacuación de heridos.
• Artículo 23: organización de zonas y localidades sanitarias para proteger a los
enfermos y heridos de la guerra.
• Artículo 28: acordar beneficios para los retenidos relativo al trato debido a los
prisioneros de guerra.
• Artículo 31: elección del personal para devolver a la otra parte en conflicto, es
decir, aquellos combatientes capturados y que van a ser dejados en libertad.
• Artículo 36: transporte del personal y del material sanitario y el uso de las
aeronaves sanitarias.
• Artículo 37: desembarco de heridos.
• Artículo 52: procedimientos de encuesta sobre toda alegación de violaciones a
los convenios.
191
Aunque estas normas tienen aplicación en los casos de conflictos armados
internacionales, su contenido puede ser aprovechado en beneficio de la finalidad
humanitaria, en el contexto de un conflicto armado interno.
Es muy importante reconocer los aportes derivados de la utilización de la temática
del Protocolo I adicional, referido a la ampliación de los criterios y procedimientos
de protección de heridos, enfermos, náufragos, personal y unidades sanitarias,
misiones médicas, métodos de identificación; se pueden incluir temas como la
prohibición de represalias, el papel de estados neutrales o de otros estados que
no sean partes en el conflicto, sobre las personas desaparecidas o fallecidas; una
especificación de los métodos y medios para hacer la guerra; la protección para
personas y bienes civiles, protección del medio ambiente; el establecimiento de
zonas de protección especial y las zonas desmilitarizadas.
3.4.5 Verificación de los compromisos asumidos en un acuerdo humanitario.
Dentro del proceso de negociación, suscripción y ejecución de un acuerdo
humanitario, además de las partes directamente involucradas en la confrontación,
intervienen otros sujetos de derecho nacional o internacional que tienen una
condición jurídica y política diferente. Existen terceros intervinientes, que siendo
reconocidos por las partes, pueden actuar de distintas maneras, en desarrollo de
diferentes funciones, y probablemente en distintas fases162.
162 Entiéndase por tales: agentes oficiosos, los amigables componedores, los intermediarios neutrales, los emisarios. Pueden ser personas naturales o jurídicas, es irrelevante la característica de sujeto de derecho internacional.
192
“ En una primera fase que va desde los acercamientos hasta la creación de las
condiciones materiales de negociación y, en una segunda fase los negociadores
que son: O los representantes directos de las partes en conflicto o ellas
directamente quienes sitúan el campo temático de la negociación.
En tanto que, en una tercera fase, son los veedores y verificadores los que
generalmente intervienen facultados por los procedimientos que las partes han
establecido. ¨163
La creación de instancias y mecanismos de verificación por parte de los firmantes
del acuerdo permite reforzar el contenido material del mismo y favorece su
cumplimiento puesto que al existir un mecanismo imparcial, independiente y
calificado, con capacidad política y logística, el cumplimiento de las obligaciones
adquiridas se hace más viable, ya que en el caso de surgir posteriores
divergencias, existirá un tercero idóneo con capacidad de mediar en la resolución
de los problemas y de determinar el cumplimiento del acuerdo.
La función antes descrita puede ser cumplida por varios organismos, sea al mismo
tiempo ó de manera sucesiva, ó por uno sólo de ellos. Tales como: las
organizaciones internacionales, el Comité Internacional de la Cruz Roja, estados
neutrales, la Comisión Internacional de Encuestas164, o la sociedad civil, ésta
163 BOTERO, Reinaldo. Acuerdos Humanitarios en conversaciones de paz frente al horror: Acuerdos Humanitarios. p. 87. 164 Dicho organismo se encuentra establecido en el artículo 90 del Protocolo I adicional a los Convenios de Ginebra, es una comisión internacional que tiene como competencia específica investigar hechos relacionados con los conflictos. De acuerdo con el Protocolo I investiga violaciones muy graves de las normas del DIH y ella misma califica las decisiones como muy graves. La Comisión Internacional de Encuestas no existe en el Protocolo II, pero nada impide a la Comisión cumplir con su función en los conflictos armados internos. Otra competencia que tiene es la de interponer sus buenos oficios, no enfocada a mejorar las relaciones inter partes ni lograr la paz en los países, sino a llegar a una situación en que se viole menos el DIH.
193
última puede participar a través de representantes organizados, ya que son los
principales interesados en la solución de los problemas.
No obstante lo anterior, sería conveniente que los firmantes hicieran uso de la
posibilidad que tienen de establecer mecanismos y procedimientos de verificación
y en desarrollo de esto, diseñaran un organismo idóneo, adecuado a las
circunstancias específicas del conflicto existente165.
En el desarrollo de esta tercera etapa, en lo relacionado con el procedimiento de
verificación, cuando alguna de las partes considere que la otra ha incumplido la
totalidad o parte de alguna de las obligaciones contraídas, debe formular una
petición ante el organismo verificador para que este inicie la investigación
respectiva, una vez iniciada se le notificará a la otra parte, con el fin de que esta
esgrima los argumentos que crea pertinentes en su defensa. En desarrollo de la
investigación, el organismo verificador está facultado para recaudar la información
necesaria y solicitar todo tipo de pruebas conducentes a esclarecer los hechos
objeto de la denuncia. Terminada la investigación se comunicará a las partes el
resultado de la misma estableciendo las responsabilidades del caso y proponiendo
soluciones que restablezcan la confianza y el respeto por las obligaciones
adquiridas.
165 A manera de ejemplo, la fuerza de los acuerdos con contenido de derecho humanitario, en el Salvador y Guatemala fue lograda gracias a la creación por ellos de instancias políticas ad hoc (ONUSAL Y MINUGUA) para verificar el comportamiento de las partes.
194
3.4.6 Acuerdo humanitario relativo a la prevención y atención del
desplazamiento forzado. Los predicamentos relativos a acuerdos humanitarios
desarrollados con anterioridad, adquieren mayor significado cuando se asocian a
la problemática del desplazamiento.
En primer lugar, dentro de una negociación que tenga como objetivo principal el
favorecer a la población desplazada por la violencia, las partes negociantes deben
aceptar que por el hecho del conflicto existente y por los métodos de hacer la
guerra, se está obligando a la población a abandonar su lugar de origen con todo
lo que esto conlleva, al abandono de sus familias y de su sustento, el cual muchas
veces se deriva del cultivo de la tierra. Deben aceptar además el compromiso de
evitar el desplazamiento forzado, por lo que podrán aceptar todas las medidas
preventivas pertinentes para evitar que con sus actos puedan llegar a ocasionarlo.
En las situaciones que de manera excepcional se justifica el desplazamiento
[según lo establece el artículo 17 del Protocolo II], las partes tomarán todas las
medidas posibles para que la población civil sea recibida en condiciones
satisfactorias de alojamiento, salubridad, higiene, seguridad y alimentación.
En relación con lo anterior sería útil que una vez se presente una de las dos
causales de justificación [seguridad de las personas civiles o razones militares
imperiosas], éstas sean aprehendida por los garantes del acuerdo humanitario,
sin excluir a la opinión pública, a la sociedad, que es la directamente afectada con
la situación, para establecer su veracidad y una vez evaluada, se proceda a
195
encontrar soluciones satisfactorias, de tal manera que pueden llegar a ser
permanentes.
Es necesario también que las partes establezcan pautas claras en lo relativo al
retorno de las personas desplazadas a su lugar de origen o a la reubicación
voluntaria de las mismas, lo anterior dentro de un marco previamente estudiado y
establecido conjuntamente, de tal manera que satisfaga las necesidades de las
personas desplazadas. Para dicho fin, es indispensable que las partes eviten toda
interferencia con las labores de los organismos de socorro asistenciales y de
protección, quienes llevan a cabo sus operaciones de una manera neutral e
imparcial.
3.5 ZONAS DE PROTECCION DESARROLLADAS POR EL DERECHO
INTERNACIONAL
Desde hace varios años, se ha desarrollado la idea de espacios territoriales con
características jurídicas, políticas y asistenciales especiales frente al resto del
territorio de un Estado, para albergar a los civiles afectados por el conflicto armado.
Esas zonas han recibido variadas denominaciones: zonas o territorios neutrales,
zonas o corredores de paz, zonas desmilitarizadas, territorios desmilitarizados,
zonas de seguridad, zonas de distensión, o territorios despejados. La denominación
tiene poca importancia, si se cumple con los principios humanitarios relativos a la
protección de las víctimas, que es el criterio que las cobija. Para el desarrollo
práctico de dichas iniciativas, el Derecho Internacional ha previsto regímenes
sencillos, donde se establecen las características esenciales, de fácil operación, lo
196
que le permite a las partes discutir en forma amplia las características de
implementación y desarrollo de tales zonas.
Por tratarse de una clasificación muy práctica, desarrollaremos a continuación la
estructura adoptada por el doctor Reinaldo Botero Bedoya, quien hace una
descripción de este tipo de territorios bajo la perspectiva de las normas
humanitarias.166
3.5.1 Zonas de seguridad del derecho internacional de los derechos humanos.
Las zonas de seguridad (safety áreas), son decretadas por el Consejo de
Seguridad de las Naciones Unidas y se establecen con base en el capítulo 7 de la
carta de las Naciones Unidas (artículos 39 a 51) , este tipo de zonas no tienen
ninguna relación con las normas del DIH, son decisión políticas adoptadas por el
Consejo de Seguridad De la ONU, cuando considera que es necesaria la
intervención directa de sus fuerzas militares, en un conflicto armado porque se han
presentado violaciones masivas de los derechos humanos y la situación se
considere fuera de control.
Operan sólo bajo ciertas circunstancias excepcionales, y como recurso extremo,
cuando todas las demás medidas han fracasado, pueden constituirse como una
última medida de protección eficaz. Estas medidas, han sido adoptadas en
conflictos de carácter interno que han puesto en riesgo un amplio sector de la
166 BOTERO BEDOYA, Reinaldo. Las zonas geográficas en el Derecho Internacional Humanitario. Documento elaborado como Consejero Jurídico del Comité Internacional de la Cruz Roja. Santa Fe de Bogotá, 1999.
197
población, o cuando se presume que habrá o efectivamente hay hechos
indicadores de la existencia de un genocidio167. Esas soluciones se han aplicado
también en aquellos contextos en los que las fuerzas armadas oficiales se han
disuelto o las estructuras del estado se han desintegrado, y por lo tanto no existen
otros medios para proteger a la población civil. Ej. : Somalia, operación turquesa en
Ruanda .
Este tipo de operaciones generalmente a gran escala, y con amplia difusión por
parte de los medios de comunicación, son antecedidas por acciones militares
realizadas por los cascos azules, que constituyen la fuerza de seguridad de la
ONU. Las necesidades de índole humanitario no siempre han resultado bien
resueltas en el terreno operacional, y la neutralidad exigida a las fuerzas de paz ha
sido desvirtuada constantemente por parte de miembros de organizaciones de
derechos humanos.
Las labores de asistencia y socorro han quedado relegadas a un segundo plano,
fundamentalmente por la concepción militar y no humanitaria que las inspira.
Adicionalmente, con la intervención de las fuerzas de seguridad de la ONU se
incorpora al conflicto un nuevo actor armado, integrado por personal militar de los
países que conforman el Consejo de Seguridad.
167 La creación de zonas de seguridad bajo la defensa de la ONU, por decisión del Consejo de Seguridad como en Bosnia, donde se crearon según los términos de la resolución 824 de dicho organismo (Zepa, Sebrenica, Gorazde, Tuzla, Sarajevo) o las zonas de seguridad creadas en el norte de Irak, han provocado mucha confusión en cuanto a los objetivos que se buscan con su establecimiento, al estatuto jurídico aplicable y a la protección de estas zonas.
198
3.5.2 Zonas de protección bajo el esquema del derecho internacional
humanitario. Las zonas protegidas sobre la base de los principios del derecho
humanitarios ( o por analogía con él ), dependen de un consenso entre las partes
en conflicto. El principio general es que una zona protegida, en el sentido del
derecho humanitario, es y sigue siendo una necesidad....
…Son escasos los ejemplos que demuestren la eficacia de tales zonas, un ejemplo
es la zona neutralizada por el CICR en Jaffna (Sri Lanka). ¨168
Las zonas o localidades que a continuación se desarrollan, se encuentran
desarrolladas dentro de la normativa aplicable para conflictos armados
internacionales. Para hacer uso de las mismas, dentro del contexto de conflictos
internos, es necesario que las partes contendientes lleguen a un acuerdo especial
atendiendo a la facultad establecida para esos efectos en el numeral 2º. Del artículo
3 común a los Cuatro Convenios de Ginebra.
Pueden resultar ineficaces si no se establecen los controles y mecanismos de
verificación pertinentes. La práctica ha demostrado las grandes dificultades que se
presentan para designar dichas zonas, en particular para garantizar la efectiva
seguridad de las mismas, lo que requiere de un estricto control de las mismas y
como consecuencia un dispositivo de personal que muchas veces es insuficiente.
168 Estas condiciones han sido elaboradas en el seno del Consejo Ejecutivo del CICR, gracias a la iniciativa de Jean de Courten, director de Actividades Operacionales, en un documento relativo a el acceso a las victimas de los conflictos armados internos y de los disturbios interiores.
199
Además, es necesario procurar que este tipo de mecanismos no limiten el derecho
de las personas desplazadas a abandonar el territorio del conflicto, inclusive a
abandonar su país de origen y solicitar asilo en otro Estado.
3.5.2.1 Zonas y localidades sanitarias. El art. 23 del primer convenio de Ginebra
de 1949 relativo a la protección de los heridos y enfermos de las fuerzas armadas
en campaña, establece :
¨ Ya en tiempo de paz, las Altas Partes Contratantes y, desencadenadas las
hostilidades, las partes en conflicto podrán designar en el propio territorio y, si es
necesario, en los territorios ocupados, zonas y localidades sanitarias organizadas
para proteger contra los efectos de la guerra a los heridos y a los enfermos, así
como al personal encargado de la organización y de la administración de dichas
zonas y localidades, y de la asistencia a las personas que en ellas haya.
Ya al comienzo y en el transcurso del conflicto, las partes interesadas podrán
concertar acuerdos entre sí para el reconocimiento de las zonas y de las
localidades sanitarias así designadas.
Podrán para ello, poner en vigor las disposiciones previstas en el proyecto de
acuerdo anexo al presente convenio haciendo, eventualmente, las consideraciones
que consideren necesarias.
Se invita a que las Potencias Protectoras y el Comité Internacional presten sus
buenos oficios para facilitar la designación y el reconocimiento de esas zonas y
localidades sanitarias. ¨
200
El establecimiento de este tipo de localidades tiene como finalidad la protección del
personal militar herido o enfermo, a quienes los asisten, y a quienes las
administren.
3.5.2.2 Zonas y localidades sanitarias y de seguridad. El art. 14 del cuarto
Convenio de Ginebra prevé:
¨ En tiempo de paz, las altas partes contratantes y, después del comienzo de las
hostilidades, las partes en conflicto, podrán designar en el propio territorio, y, si es
necesario, en los territorios ocupados, zonas y localidades sanitarias y de seguridad
organizadas de manera que se pueda proteger contra los efectos de la guerra a los
heridos y a los enfermos, a los inválidos, a los ancianos, a los niños menores de 15
años, a las mujeres encintas y a las madres de niños menores de 7 años.
Ya al comienzo de un conflicto, y en el transcurso del mismo, las partes
interesadas podrán concertar acuerdos entre sí para el reconocimiento de las zonas
y localidades que hayan designado.
Podrán a este respecto, poner en vigor las disposiciones previstas en el
proyecto de acuerdo anexo al presente Convenio, haciendo eventualmente las
modificaciones que consideren necesarias.
Se invita a que las potencias protectoras y el Comité Internacional de la Cruz
Roja presten sus buenos oficios para facilitar la designación y el reconocimiento de
esas zonas y localidades sanitarias y de seguridad. ¨
201
Buscan proteger contra los efectos de la guerra, a una parte específica de la
población general, ellos son los heridos, enfermos, inválidos, ancianos, niños
menores de 15 años, mujeres embarazadas, madres de niños menores de 7 años.
A nuestro entender, en principio resulta válida la exclusión de cierto sector de la
población civil, sin embargo, la dificultad de distinguirlos dentro del desarrollo de un
conflicto, puede dar al traste con la finalidad pretendida.
Relacionándolo con la problemática del desplazamiento, la norma es insuficiente,
en la medida en que se excluye de la esfera de protección a quienes no
participando en el conflicto, no se encuentran dentro de la anterior enunciación y
que en últimas, constituyen el núcleo central de las familias que con ocasión del
conflicto y ante la ausencia de protección por parte de la norma, se verían en la
necesidad de desplazarse.
3.5.2.3 Zonas neutralizadas.
¨ Artículo 15 [Convenio IV]. Toda Parte en conflicto podrá, sea directamente, sea
por mediación de un Estado neutral o de un organismo humanitario, proponer a la
parte adversaria la designación, en las regiones donde tengan lugar combates, de
zonas neutralizadas para proteger contra los peligros de los combates, sin
distinción alguna a las personas siguientes:
A) Los heridos y los enfermos, combatientes y no combatientes;
C) Las personas civiles que no participen en las hostilidades y que no realicen
trabajo alguno de índole no militar durante su estancia en esas zonas.
202
En cuanto las partes en conflicto se hayan puesto de acuerdo sobre la situación
geográfica, la administración, el aprovisionamiento y el control de la zona
neutralizada prevista, se redactará un acuerdo que firmarán los representantes de
las partes en conflicto. En tal acuerdo, se determinará el comienzo y la duración de
la neutralización de la zona. ¨
Son las zonas que mejor encajan dentro de los supuestos de protección a la
población civil, constituyéndose en una herramienta de prevención y humanización
frente al desplazamiento.
En primer lugar porque permite hacer una distinción entre las personas que
participan en el conflicto y aquellos que en su condición de población civil, no
participan en hostilidades y no realizan trabajo alguno de índole militar durante su
estancia en estas zonas.
En segundo lugar, por ser el producto de un acuerdo entre las partes, el respeto
hacia este territorio será mayor del que se podría esperar cuando ha sido fruto de
una decisión unilateral.
Producido el éxodo con ocasión de alguna de las dos causales únicas de
permisibilidad del desplazamiento, establecidas en el artículo 17 del Protocolo II (
como lo son la seguridad de las personas civiles y las razones militares
imperiosas), la zona de recepción podría contar con los elementos establecidos en
203
el artículo 15 citado, beneficiando así a la población desplazada. Protegiéndolos de
las hostilidades de la guerra, dejando abierta la posibilidad al desarrollo de
protección asistencial por ejemplo, algo que sería materia de un acuerdo
humanitario.
3.5.2.4 Zonas no defendidas.
¨ Artículo 59. Localidades no defendidas.
1. Queda prohibido a las partes en conflicto atacar por cualquier medio que sea,
localidades no defendidas.
2. Las autoridades competentes de una parte en conflicto pueden declarar
localidad no defendida cualquier lugar habitado que se encuentre en la
proximidad o en el interior de una zona donde las fuerzas armadas estén en
contacto y que esté abierto a la ocupación por una parte adversa. Tal localidad
deberá reunir las condiciones siguientes:
a. Deberán haberse evacuado todos los combatientes, así como las armas y el
material militar móviles;
b. No se hará uso hostil de las instalaciones o establecimientos militares fijos;
c. Ni las autoridades ni la población cometerán actos de hostilidad;
d. No se emprenderá actividad alguna en apoyo de operaciones militares.
3. La presencia en esa localidad de personas especialmente protegidas por los
Convenios y por el presente Protocolo, así como la de fuerzas de policía
204
retenidas con la única finalidad de mantener el orden público, no se opone a las
condiciones señaladas en el párrafo 2.
4. La declaración que se haga en virtud del párrafo 2 será dirigida a la parte
adversa y definirá e indicará, con la mayor precisión posible, los límites de la
localidad no defendida. La parte en conflicto que reciba la declaración acusará
recibo de ella y tratará a esa localidad como localidad no defendida a menos de
que no concurran efectivamente las condiciones señaladas en el párrafo 2, en
cuyo caso lo comunicará inmediatamente a la parte que haya hecho la
declaración. Aunque no concurran las condiciones señaladas en el párrafo 2, la
localidad continuará gozando la protección prevista en las demás disposiciones
del presente protocolo y las otras normas de Derecho Internacional aplicables
en los conflictos armados.
5. Las partes en conflicto podrá ponerse de acuerdo para el establecimiento de
localidades no defendidas, incluso si tales localidades no reúnen las condiciones
señaladas en el párrafo 2. El acuerdo debería definir e indicar, con la mayor
precisión posible, los límites de la localidad no defendida; si fuere necesario,
podrá fijar las modalidades de supervisión.
6. La parte en cuyo poder se encuentre una localidad objeto de tal acuerdo la
señalizará, en la medida de lo posible, con los signos que convenga con otra
parte, los cuales serán colocados en lugares donde sean claramente visibles,
especialmente en el perímetro y en los límites de la localidad y en las carreteras.
205
7. Una localidad perderá su estatuto de localidad no defendida cuando deje de
reunir las condiciones señaladas en el párrafo 2 o en el acuerdo mencionado en
el párrafo 5. En tal caso, la localidad continuará gozando de la protección
prevista en las demás disposiciones del presente protocolo y las otras normas
de derecho internacional aplicables en los conflictos armados. ¨
La característica más notable es la unilateralidad en su constitución, lo que podría
generar pese a la obligación jurídica de respeto a dicha declaración, el
desconocimiento jurídico y político por parte de la otra parte en conflicto. Nada
impide dentro del desarrollo de las actividades militares, que se decida aceptar y
respetar las condiciones establecidas en la declaración unilateral.
3.5.2.5 Zonas desmilitarizadas.
¨ Artículo 60 Protocolo 1º
1. Queda prohibido a las partes en conflicto extender sus operaciones militares a
las zonas a las que hayan conferido, mediante acuerdo, el estatuto de zona
desmilitarizada , si tal extensión es contraria a lo estipulado en ese acuerdo.
2. El acuerdo será expreso, podrá concertarse verbalmente o por escrito, bien
directamente o por conducto de una Potencia protectora o de una organización
humanitaria imparcial, y podrá consistir en declaraciones recíprocas y
concordantes. El acuerdo podrá concertarse en tiempo de paz, o una vez rotas
206
las hostilidades, y debiera definir e indicar, con la mayor precisión posible, los
limites de la zona desmilitarizada y, si fuere necesario, podrá fijar las
modalidades de supervisión.
3. Normalmente, será objeto de tal acuerdo una zona que reúna las condiciones
siguientes:
a) deberán haberse evacuado todos los combatientes, así como las armas y el
material militar móviles;
b) no se hará uso hostil de las instalaciones o los establecimientos militares fijos;
c) ni las autoridades ni la población cometerán actos de hostilidad;
d) deberá haber cesado toa actividad relacionada con el esfuerzo militar.
Las partes en conflicto se pondrán de acuerdo sobre la interpretación que proceda
dar a la condición señalada en el apartado d) y sobre las personas que, a parte las
mencionadas en el párrafo 4, puedan ser admitidas en la zona desmilitarizada.
4. La presencia en esa zona de personas especialmente protegidas por los
Convenios y por el presente Protocolo, así como la de fuerzas de policía
retenidas con la única finalidad de mantener el orden público, no se opone a las
condiciones señaladas en el párrafo 3.
5. La parte en cuyo poder se encuentre tal zona la señalizará, en la medida de lo
posible, con los signos que convenga con la otra Parte, los cuales serán
colocados en lugares donde sean claramente visibles, especialmente en el
perímetro y en los límites de la localidad y en las carreteras.
207
6. Si los combates se aproximan a una zona desmilitarizada, y si las Partes en
conflicto así lo han convenido, ninguna de ellas podrá utilizar la zona para fines
relacionados con la realización de operaciones militares, ni revocar de manera
unilateral su estatuto.
7. La violación grave por una de las Partes en conflicto de las disposiciones de los
párrafos 3 ó 6 librará a la otra Parte de las obligaciones dimanentes del acuerdo
por el que se confiere a la zona el estatuto de zona desmilitarizada. En tal caso,
la zona perderá su estatuto pero continuará gozando de la protección prevista
en las demás disposiciones del presente Protocolo y en las otras normas de
derecho internacional aplicables en los conflictos armados. ¨
En términos generales, se identifica la presencia de elementos concordantes con
las zonas no defendidas (artículo 59), pero a diferencia de estas últimas, su origen
es de carácter convencional.
208
4. CONCLUSIONES
El creciente interés de la comunidad internacional para estudiar el fenómeno del
desplazamiento forzado durante los últimos treinta años ha comenzado a dar sus
frutos de manera sorprendente.
Esta encomiable labor se ha reflejado principalmente en tres aspectos:
El primero de ellos ha sido el Institucional, que a través de la implementación de
organizaciones de naturaleza internacional brinda asistencia y protección en una
diversidad de campos. A pesar de las buenas intenciones hemos visto como la
profusión de instituciones genera una colisión de competencias y esfuerzos que da
al traste con los objetivos planteados. La creación de una institución con mandato
único sobre desplazamiento sigue siendo sólo una propuesta.
En segundo lugar, los mecanismos de asistencia y protección por parte de quienes
han asumido el compromiso en materia de lucha contra el desplazamiento, van
desde las presiones diplomáticas a los Estados, hasta la asistencia jurídica y
material para el desplazado.
209
El tercer aspecto es la adopción de los instrumentos de carácter internacional
como normativa que justifique la labor de las diversas organizaciones
internacionales, exija a los estados y los agentes que generen el conflicto
responsabilidades, y que permita a la población en su condición de persona
humana, hacer efectivos sus derechos. Lamentablemente, la protección explícita
en tales materias es muy poca, en especial lo referente a derechos de este tipo
de población; Tan sólo el Derecho Internacional Humanitario trae un norma al
respecto, y el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, lo desarrolla
exclusivamente para los casos de las poblaciones indígenas. Es por eso que en la
actualidad, se justifica la protección dentro del marco general de derechos que
protegen a la población civil.
Lo anterior ha traído como consecuencia, que el problema deje de ser un asunto
interno y exclusivo de los Estados, para convertirse en una preocupación de las
organizaciones internacionales tanto del orden mundial como de las regionales y
subregionales, generándole responsabilidades y obligándoles a asumir bajo
ciertas condiciones, políticas claras de prevención, atención y sanción cuando
corresponda. Todo ello, dentro de un contexto de coordinación y colaboración, ya
que la realidad a demostrado en algunos casos la impotencia estatal para
enfrentar con suficiencia la situación.
Gracias a que se ha revaluado la tesis de ¨ la responsabilidad única del Estado en
materia de Derechos Humanos ¨, los agentes no estatales generadores de
desplazamiento también están llamados a colaborar en la adopción de alternativas
210
- como los acuerdos humanitarios y las zonas de protección - que en la práctica
constituyen la mejor herramienta, al establecer de manera preventiva límites en
desarrollo de las hostilidades.
La actualidad del fenómeno y su protección, nos permite afirmar que estamos en
una etapa primigenia de lo que podríamos llamar ¨ El Derecho Internacional de los
Desplazados ¨. El desarrollo de las instituciones jurídicas ha obedecido a las
necesidades que este problema esencialmente político le ha transmitido a los
sujetos de derecho internacional. La ausencia de normativa específica y completa,
ha dado lugar a la formulación de las acciones a seguir. En este sentido, la
experiencia en otros escenarios indica que, la implementación de un régimen
jurídico propio, como lo tienen otro tipo de poblaciones afectadas, y la creación de
una institución con un mandato exclusivo que coordine los trabajos y acciones a
favor de la población desplazada, se encuentran directamente relacionados con la
voluntad política de los Estados.
211
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