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Gianni Bitetti
12 novembre 2020
Linee guida OCSE sui
prezzi di trasferimento per
le transazioni finanziarie
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La crescente attenzione per le operazioni
finanziarie
• Diversi i motivi:
– rilevanza delle transazioni di natura finanziaria per i gruppi multinazionali
in termini di strategicità ed importi;
– accresciuta consapevolezza da parte di Autorità Fiscali e contribuenti;
– credit crunch;
– requisiti regolatori per gli operatori finanziari;
– Covid-19.
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Pricing di
finanziamenti
Credit
rating
Strutturazione
nel settore
private equity
Pricing di
garanzie
Strutture
di cash
poolingAssicurazione
e
riassicurazioneFondo di
dotazione
Remunerazione
nell’asset
management
Focus
• Pianificazione TP
• Documentazione TP
• Compliance
• Assistenza in
verifiche fiscali (TP /
international tax
• MAP / APA
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Alcune tipiche operazioni finanziarie
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La recente Guidance OCSE
• Nel mese di febbraio l’OCSE ha pubblicato l’atteso report “Transfer
Pricing Guidance on Financial Transactions”, a conclusione del
percorso avviato nell’ambito del progetto BEPS, in merito
all’individuazione di una serie di principi utili per lo svolgimento di
analisi e considerazioni, in tema di prezzi di trasferimento, riguardo
transazioni di natura finanziaria.
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La recente Guidance OCSE: focus
• Definizione accurata della transazione e alternative
realisticamente disponibili per tutti i soggetti coinvolti nella
transazione infragruppo.
• Remunerazione – delle parti coinvolte – commisurata al rischio
effettivamente assunto (e gestito) nella transazione.
• Determinazione del merito creditizio.
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La recente Guidance OCSE: la definizione
accurata della transazione
• La definizione accurata della transazione deve costituire la base di
ogni analisi.
• Per ciascuna tipologia di transazione vanno individuati i principali
elementi – sia formali che fattuali – da considerare per la sua corretta
delineazione, la definizione del pricing e la valutazione
dell’allineamento della sostanza (da ricondurre anche alla reale
volontà delle parti coinvolte) rispetto alla forma.
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La recente Guidance OCSE: le alternative
realisticamente disponibili
• Trattasi delle diverse alternative – a disposizione del contribuente –
che consentono di raggiungere un obiettivo, al fine di valutare la
razionalità commerciale della scelta effettuata.
• In relazione ai soggetti coinvolti, è necessario quindi valutare
l’esistenza di alternative che avrebbero consentito agli stessi di
perseguire i medesimi obiettivi raggiunti per il tramite della
transazione infragruppo effettuata.
• Detta previsione è volta a individuare elementi utili a valutare se, in
circostanze comparabili, soggetti indipendenti avrebbero adottato i
medesimi comportamenti.
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La recente Guidance OCSE: il merito
creditizio (1 di 4)
• Il merito creditizio, indicatore rappresentativo dell’affidabilità
economica e finanziaria di un soggetto, rappresenta un punto cardine
delle analisi.
• Quanto più elevato è tale indicatore, tanto maggiore è l’affidabilità del
soggetto e, conseguentemente, minore il rischio ad esso associato.
• La valutazione del merito creditizio di un soggetto nei confronti del
quale si effettua un investimento si riflette sui tassi di interesse a
questo applicati nell’ambito di operazioni di finanziamento: un più
elevato merito creditizio corrisponde, di norma, all’applicazione di un
minor tasso d’interesse.
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La recente Guidance OCSE: il merito
creditizio (2 di 4)
• Emerge l’assenza di una posizione netta dell’OCSE in merito alla
maggiore rilevanza del rating di gruppo o stand alone del soggetto
testato nella determinazione del rating da considerare ai fini di una
data analisi.
• Pare inoltre messa in discussione l’affidabilità delle analisi effettuate
con l’ausilio dei cd. credit rating tools, poiché basati su algoritmi e
processi potenzialmente non trasparenti, nonché su dati finanziari
potenzialmente non arm’s length, che potrebbero impattare sui
risultati dell’analisi.
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La recente Guidance OCSE: il merito
creditizio (3 di 4)
• In situazioni di assenza di una garanzia (infragruppo) esplicita e
formalmente rilasciata, la posizione dell’OCSE, nel report come già
nell’ultima versione delle Linee Guida, è netta nel riconoscere la
possibile rilevanza del cd. supporto implicito.
• Quest’ultimo è l’effetto positivo (incidental benefit) che può impattare
sul merito creditizio di un soggetto stante la mera appartenenza a un
gruppo (passive association).
• Quanto sopra non è da non considerare alla stregua di un servizio
per il quale sia dovuta una remunerazione.
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La recente Guidance OCSE: il merito
creditizio (4 di 4)
• È possibile concludere ipotizzando che l’OCSE propenda per una
valutazione di merito creditizio di tipo stand-alone, «aggiustato» per il
supporto implicito.
• Il merito creditizio stand alone dovrà essere quindi debitamente
aggiustato tramite la valorizzazione del supporto implicito sulla base
delle indicazioni pubblicamente rese pubblicamente disponibili dalle
agenzie di rating, sebbene le stesse non siano esplicitamente
richiamate nel report.
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La recente Guidance OCSE: le transazioni
Finanziamenti infragruppo
Cash-pooling
Hedging
Garanzie
Captive insurance
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La recente Guidance OCSE: i finanziamenti
• La determinazione del credit rating è seguita dall’analisi dei fattori
che potrebbero impattare sul pricing della transazione (e.g. durata,
presenza di garanzie o clausole di subordinazione).
• La valutazione delle alternative realisticamente disponibili in
termini di impiego / reperimento dei fondi assume inoltre un ruolo
chiave, tenuto anche conto della valutazione della capacità
d’indebitamento del borrower.
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La recente Guidance OCSE: i finanziamenti
• Il CUP è il metodo privilegiato per la valutazione del pricing di un
finanziamento ed è fatta salva la possibilità di ricorrere a dati relativi a
transazioni che coinvolgano anche soggetti non indipendenti, mentre
in nessun caso le cd. bank offers – alla stregua di transazioni
meramente ipotetiche – sono considerate affidabili evidenze di
condizioni di libera concorrenza.
• Fra gli altri metodi proposti ove il CUP non sia applicabile, il report
cita il metodo cd. del cost of funds, che si basa sul costo sostenuto
dal lender per l’approvvigionamento di risorse finanziarie. Vanno
tuttavia individuati le evidenti connessioni tra le fonti e gli impieghi.
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La recente Guidance OCSE: il cash-pooling
• Strumento di gestione della tesoreria utilizzato dai gruppi per la
creazione di sinergie grazie alla efficiente gestione accentrata della
liquidità e la razionalizzazione dei costi bancari di gruppo.
• Tutti i partecipanti dovrebbero beneficiare dalla partecipazione al pool
grazie all’allocazione delle sinergie, e la partecipazione al pool
dovrebbe costituire, in presenza di soggetti partecipanti con differente
merito creditizio, la migliore opzione disponibile per il raggiungimento
degli obiettivi perseguiti da tutte le parti coinvolte.
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La recente Guidance OCSE: il cash-pooling
• Ai fini dell’accurata delineazione della transazione, è necessario che
sia individuato il ruolo di ciascun soggetto. In particolare è
fondamentale comprendere se al cash pool leader debba essere
attribuito un mero ruolo di service provider, ovvero se le funzioni da
esso svolte siano più ampie e comprendano l’assunzione di rischi
finanziari in relazione alla liquidità accentrata in seno al pool.
• Nella delineazione della transazione è fondamentale verificare se le
posizioni di debito e di credito detenute dai partecipanti siano
effettivamente in linea con le logiche di un cash pooling.
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La recente Guidance OCSE: il cash-pooling
• Viene sottolineata l’importanza che i partecipanti beneficino di
condizioni migliori rispetto a quelle che troverebbero applicazione in
assenza del cash pooling.
• Nessuna indicazione è fornita in merito alla modalità di
determinazione dei tassi d’interesse, la rilevanza del merito creditizio
dei soggetti coinvolti, le modalità di allocazione delle sinergie, la
gestione pratica di tematiche (anche molto attuali) quali la presenza
sui mercati di tassi negativi.
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La recente Guidance OCSE: il cash-pooling
• In assenza di indicazioni puntuali può essere utile rifarsi a quanto
richiamato dal cd. caso ConocoPhillip che evidenzia l’esigenza di
procedere ad una allocazione puntuale dei benefici derivanti dalla
compartecipazione di diversi soggetti correlati ad un cash pooling
avuto riguardo alle peculiarità (tra le quali, indubbiamente, il merito
creditizio del singolo partecipante al pool riveste un ruolo cruciale)
ascrivibili a ciascun partecipante.
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La recente Guidance OCSE: l’hedging
• Frequente l’uso di strumenti di hedging per mitigare la volatilità di
una serie di elementi, quali la valuta o il prezzo di una commodity.
• Da individuare in maniera chiara il soggetto che (i) assume le
decisioni circa la tipologia di strumento finanziario e (ii) beneficia
direttamente della protezione offerta dallo strumento.
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La recente Guidance OCSE: l’hedging
• Ipotizzabile l’attribuzione del ruolo di service provider alla realtà cui fa
capo la gestione della tesoreria nel caso in cui la stessa si limiti a
supportare centralmente le singole entità del gruppo nella definizione
dei contratti di hedging. Tali contratti sono poi formalizzati
direttamente da queste ultime (a fronte del riconoscimento di una
remunerazione alla tesoreria, commisurata al suo profilo funzionale).
• Nessuno specifico input è fornito in merito a possibili approcci pratici
utilizzabili ai fini delle valutazioni per la quantificazione della
remunerazione da attribuirsi in caso di gestione attiva della
tesoreria.
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La recente Guidance OCSE: le garanzie
• Cruciale la capacità di individuare e valorizzare il beneficio generato
dalla garanzia in capo al soggetto garantito, al netto dell’effetto
derivante dal mero supporto implicito.
• Il beneficio della garanzia è dato dalla differenza fra il tasso
d’interesse che il soggetto garantito vedrebbe applicarsi in assenza di
garanzia (ma tenuto conto del supporto implicito) ed in presenza
della stessa.
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La recente Guidance OCSE: le garanzie
• Il CUP è il primo fra i metodi suggeriti per la valorizzazione della
guarantee fee, sebbene la sua applicazione sia riconosciuta come
complicata per le peculiarità che spesso caratterizzano i rapporti
infragruppo con riguardo alle garanzie.
• Lo yield approach, già ampiamente utilizzato nell’ambito delle best
practice internazionali, viene individuato quale principale metodo
alternativo. Sulla base di detto metodo, il beneficio della garanzia è
dato dalla differenza fra il tasso d’interesse che il soggetto garantito
vedrebbe applicarsi in assenza di garanzia (ma tenuto conto del
supporto implicito) ed in presenza della stessa.
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La recente Guidance OCSE: la captive
insurance
• Analisi circa l’esistenza di una effettiva attività di natura assicurativa,
generalmente basata sulla diversificazione dei rischi.
• Effettiva assunzione, controllo e gestione dei rischi oggetto dei
contratti di assicurazione.
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La recente Guidance OCSE: la captive
insurance
• La guidance riconosce le difficoltà sottostanti alla determinazione
della remunerazione spettante alle transazioni in commento che, per
la loro natura esclusivamente infragruppo, non possono essere
validamente confrontate con transazioni intercorse fra terzi.
• A tal proposito, i metodi suggeriti per la remunerazione delle
transazioni, quale il metodo attuariale, appaiono essere, talvolta, di
difficile applicazione.
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Covid-19
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• La pubblicazione della guidance ha anticipato di poco il periodo di
straordinaria eccezionalità che i mercati si sono trovati a fronteggiare
a causa della pandemia legata alla diffusione del virus Covid-19.
• In tal senso si è assistito a:
– Shock sui mercati borsistici;
– Corsa ai beni rifugio ed impatto sulle valute;
– Problemi di liquidità a fronte dell’interruzione di attività;
– Smobilizzo di asset finanziari a valori non preventivabili;
– Interventi pubblici (e.g. finanziamenti a fondo perduto, prestazione di
garanzie su finanziamenti, prestazione di garanzie all’export).
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Covid-19
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• Gli interventi governativi avranno un impatto significativo sulle
performance economico-finanziarie e la possibilità di sopravvivenza,
la struttura patrimoniale e il merito creditizio delle imprese.
• Da una prospettiva operativa, si assiste a i gruppi intervenuti con:
– iniezioni di liquidità a favore delle subsidiary bisognose,
– il rilascio di garanzie a beneficio di soggetti finanziariamente più deboli,
– accordi di natura straordinaria spesso regolati da condizioni anch’esse
eccezionali per consentire il raggiungimento di obiettivi strategici, se non
addirittura la sopravvivenza del gruppo stesso.
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Covid-19
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• In tal senso sarà cruciale riuscire a documentare, per tempo, la
natura e gli effetti dei rimedi straordinari impattanti sulle decisioni
aziendali del gruppo, in modo tale da provare a documentarne, a
posteriori, le logiche sottostanti.
• L’accurata documentazione delle transazioni sarà inoltre
fondamentale a supporto delle iniziative intraprese nel corso del 2020
per far fronte alle circostanze di estrema eccezionalità che ogni
operatore economico si trova ad affrontare nel contesto economico
attuale.
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Q&A
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Contatti
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Gianni BitettiPartner – M&A Tax, International Tax &
Transfer PricingT +39 02 783 351
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