droit commercial (1)
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Droit CommercialProf. Mme Badia OULHADJ
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DOSSIER I .
LA NOTION D’ENTREPRISE
COMMERCIALE
I. Définition de l’entreprise individuelle
. es caract r st ques e entrepr seindividuelle
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DOSSIER II.
LES CRITERES DE LACOMMERCIALITE
A. Comment caractériser l’activitécommerciale ?
B. es con ons acqu s on e aqualité de commerçant
C. Distinction entre activitécommerciales et activités civiles
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DOSSIER III.
LE REGIME APPLICABLE AL’ENTREPRISE COMMERCIALE
A. Les obligations du commerçant
. e tr una comp tent et r g me ela preuve
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DOSSIER IV.LE FONDS DE COMMERCE
A. La composition du fonds de
B. La protection du fonds de commerce
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DOSSIER I.
LA NOTION D’ENTREPRISECOMMERCIALE
Définition de l’entreprise :
,facteurs de production, produisantpour la vente des biens et des
services et distribuant des revenus encontrepartie de l’utilisation defacteurs »
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’ juridique
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Définition juridique?
Elle n’existe pas !
L’entreprise n’a pas en droit marocaind’existence juridique propre
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Pas de statut juridique de
l’entrepriseSon statut se confond avec celui de
son exploitant
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Exploitant?
La personne physique= entreprise
individuelleOu
La personne morale : les sociétés
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Qu’est ce qu’une entrepriseindividuelle?
1. Le propriétaire unique de l’E.I est une
2. Elle n’a pas d’existence juridique propre
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Le chef de l’entreprise
L’entrepreneur individuel a seul lepouvoir de direction et de décision
spose e r s arges pouvo rsIl assume une responsabilité trèsétendue
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Fondements de ses pouvoirs?
- Le droit de propriété
- Le contrat de travail si il a dessalariés
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Conséquences?
La responsabilité très étendueconstitue une menace pour
exp o an : en cas e a e,risque de tout perdre
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Les salariés
Liés à l’entreprise par le contrat de
travailL’activité salariée = sous la
dépendance de l’entrepreneur
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Les partenaires?
L’établissement financier
Les pouvoirs publics ….
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I. Les caractéristiques de l’E.I
1. L’entreprise IND. n’a pas d’existence
Sa vie se confond avec celle de sonexploitant
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A-t-elle un patrimoine?
NonLes biens consacrés à l’entreprise
res en ans e pa r mo ne el’entrepreneur
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Conséquence :
L’ensemble de son patrimoine garantitl’ensemble de ses dettes
es e es son mpor an es :l’entrepreneur sera obligé de vendreses biens personnels
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Sur le plan fiscal
Le fisc taxe non pas l’entreprise Xmais Monsieur X qui doit déclarer
ses n ces commerc aux avecles autres revenus
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Est-ce l’entrepreneur peut- êtresalarié de sa propre entreprise?
NonL’EI n’a pas d’existence juridique propre
,un employeur et un salarié
On ne peut être salarié et employeur en
même temps
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Comment protéger ses biens?
1. Transformer l’EI en société : SARL àassocié unique (l’EURL)’.
mettre à l’abris dans le patrimoine duconjoint avant la création de l’EI
(Attention à la banqueroute)
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Quand est ce u’une
entreprise individuelle estcommerciale?
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DOSSIER II .
individuelle
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Thème I.
COMMENT CARACTERISER L’ACTIVITECOMMERCIALE ?
comment le code du commerce définit-ille commerçant ?
art. 1 « sont commerçants ceux qui
exercent des actes de commerce eten font leur profession habituelle ». la jurisprudence retient de plus en plus
l’idée de recherche de profit pour tenircompte de l’évolution du commerce (e-commerce…)
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1/Faire des actes de commerce
quel est l’exemple type de l’acte de commerce ?
l’achat pour (avec l’intention de revendre) la
reven e e ens meu es, so e s que s ecas des détaillants) soit transformés : Entreprise industrielle (produits finis ou semi
finis) Entreprise de manufacture (entreprise de
textile)
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- Achat de biens (meubles) pour en louerl’usage : exemple les agences de locationde voiture.
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Les entreprises de services :banque (celui entreprend de recevoir des
fonds et octroie un crédit ,
Les activités d’assurancesDe TransportD’agence de voyage, hôtellerie, …..
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Les intermédiaires du commerce Le courtier
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2. En faire habituellement.
quelle doit être la fréquence des actes decommerce ?
s o ven se r p er e avo r un carac repermanent
c’est l’activité professionnelle habituelle Un acte isolé ne donne pas la qualité decommerçant
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3/ L’indépendance
le commerçant agit en son nom et pourson compte, c’est l’indépendance’ ’
pas pour son compte mais pour celui deson employeur. Il n’a pas d’indépendance,il n’est donc pas commerçant bien qu’ilfasse des achats pour revendre avecbénéfice
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le commerçant est un travailleurindépendant
les associés sous le nom desquels
fonctionne la société sont descommerçants les associés répondent des pertes
sociales sur leurs biens propres
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ne sont pas considérés commecommerçants les salariés ducommerce et les intermédiaires qui
agissent pour le commerçant (agentcommercial, VRP…) ;
mais les agents commerciaux etconcessionnaires sont des
commerçants indépendants
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4/ Exercer le commerce à titreprincipal
L’exercice du commerce doit constituer
simple prolongement d’une activité civilequi constituerait la profession principale.
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Exemple
L’association sportive (dont l’activité estcivile) qui vendrait des équipements avecun lé er bénéfice u’elle utiliserait our
moderniser ou entretenir les salles neserait pas commerçante
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La théorie de l’accessoire
L’accessoire suit le principalSi l’activité principale est commerciale’ ’
On applique le principe selon lequell’accessoire suit le principal
Donc ici l’acte devient acte de commercepar accessoire
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Les catégories d’actes decommerce
Les actes de commerce par nature (ceuxdéjà énumérés)
(actes civils mais accomplis par uncommerçant comme accessoire de soncommerce (la théorie de l’accessoire)
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Les actes de commerce par la forme : la lettre de change
nom collectif, la SARL, La SA, La société encommandite simple et la société encommandite par actions
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Seuls les actes de commerce par nature
C’est le commerçant qui fait des actes decommerce par accessoire.
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Les activités civiles
Les professions libérales :activités basées sur l’effort intellectuel,
’
son compte) Il détermine librement ses honorairesExemple: Avocat, médecin, architecte….
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L’agriculture :produits tirés du sol ou avec le concours du
sol
L’indépendanceLes activités agricoles sont exonérées
d’impôts jusqu’en 2013
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Les activités immobilières
Achat de terrain pour la revente tel quel Achat de terrain et revente sous forme de
La location d’immeuble vide ou meublé
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Les activités extractives
L’extraction de minerai
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DISTINCTION ENTRE COMMERCANT ETARTISAN
L’artisan exerce pour son proprecompte un métier manuel pour lequel ila une qualification professionnelle et
pren personne ement partl’exécution du travail
Il est immatriculé au répertoire desmétiers
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Critères
Travail manuel, l’artisan participemanuellement et personnellement à laréalisation du roduit ou du service u’il
vend L’indépendance
Exemple: coiffeur, chauffeur de taxi,mécanicien, modéliste, couturier….
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Quelle est la principale caractéristique del’artisan par rapport au commerçant ?
Il vend son travail manuel
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Thème II.Les conditions de l’exercice ducommerce
I. Conditions relatives aux personnes1. La capacité juridique (l’âge)
La capacité de jouissance : aptitude pourune personne à être titulaire de droits,
La capacité d’exercice : aptitude à exercerles droits dont elle jouit L’âge de la capacité juridique est fixé à 18
ans
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Pour pouvoir exercer le commerce, il faut jouir de la capacité juridique etcommerciale.
avoir 18 ans ne pas tomber sous le coup d’une
déchéance (interdiction) ou d’uneincompatibilité (statut).
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2. La capacité commerciale
Les incompatibilités, les déchéances et lesinterdictions liées aux personnes.
d’incompatibilités :
Les professions libérales
Fonctionnaires (civils et militaires) officiers ministériels et auxiliaires de
justice (notaire, huissier…)
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Les déchéances (interdictions):
condamnés à plus de 3 mois de prisonpour crime ou délit (vols, délits fiscaux,
escroquerie, abus de confiance…) officiers ministériels déchus et nonréhabilités
Les commerçants ayant faillite, personnesmises en faillite (faillis)
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La déchéance peut être prononcée à vieou pour un certain temps
La demande de réhabilitation se fait
auprès du juge qui prononce un jugementde réhabilitation Le jugement de déchéance ou de
réhabilitation est inscrit au registre decommerce
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d’interdictions liées aux personnes :
’ ’
commerce sauf autorisation
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II. Interdictions liées auxactivités :
1. Activités interditesVente des armes (pour préserver l’ordre public)
Vente les organes humains, la prostitution (la ventedu corps (pour préserver la moralité)
Vente de la drogue (pour préserver la santépublique…)
Un monopole de l’État (le pétrole, les phosphates) :les individus ne peuvent exercer le commerce dansun domaine monopolisé par l’ETAT
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Exemple de monopole d’État : Les minerais (phosphates) Le transport ferroviaire
…..
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Les activités réglementées :
préalablePourquoi l’autorisation préalable?
Il s’agit de produits dangereux pour la santéOu une activité dangereuse qui exige des
conditions d’exploitation spécifique
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Exemples
la pharmacie, les laboratoires d’analysesmédicales, les opticiens….
- au or sa on vr e ans ce cas a un carac re
personnel le transport ….
- l’autorisation n’a pas un caractère personnel- autorisation pour le transport : agrément
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Contrôle des activités réglementéesRetrait de l’autorisation si les conditions’
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Les activités de banque et l’activitéd’assurance.’ ’
société anonyme, ensuite il fautl’autorisation du premier ministre.
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Les autres activités libres :Ne sont ni interdites ni réglementées’
les autres démarches juridiques:l’immatriculation….
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Les obligations des commerçantsI. L’obligation d’immatriculation
(publicité légale)C’est la démarche uridi ue ui
permet au commerçant de se faireconnaître par l’État.- auprès du Registre de Commerce
- le commerçant communique desinformations sur :
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sa personne (nom et prénom, âge, régimematrimonial); vérification de la capacitéjuridique et commerciale ;
interdite?Adresse du commerce…S’il s’agit d’une société, vérification des
conditions juridiques de constitution dessociétés…
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Le Registre de commerceL’immatriculation se fait auprès du registre
de commerce qui est : C’est un service au sein du tribunal de
1ère
instance ou du tribunal de commerce C’est aussi un livre (registre) dans lequelle greffier enregistre les demandes
d’immatriculation (commerce individuelou société.
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L’immatriculation : c’est l’attribution d’unnuméros du RC que le commerçant doitfaire fi urer sur tous ces documents
(facture, bon de commande…) Le registre du commerce est un livre
public qui peut être consulté par toutepersonne intéressée.
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L’inscription au RC entraîne uneprésomption simple de la qualité decommerçant : la présomption decommerc a t
Les commerçants non inscrits risquent
une amende et ne bénéficient pas de laprésomption de commercialité
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Toute modification de l’activitéprofessionnelle, de la situation personnelleainsi ue demande de radiation doit être
signalée
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Les commerçants qui ne sont pasimmatriculés sont appelés commerçantsde fait par opposition aux commerçants dero t
Commerçant qui tire avantage ducommerce (bénéfice) sans être soumis
aux obligations des commerçants(impôts…)Exp : commerçant ambulant
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Par opposition au commerçant defait, on parle de commerçant de’.
commerce et en supporte lescharges
Le commerçant de droit bénéficiedes avantages accordés par la loi
(droit au bail…)
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L’immatriculation a pourconséquence de doter la société
morale distincte de l’existence despersonnes physiques qui l’ont
créées.
Les obligations fiscales
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Les obligations fiscales
Identification fiscale
Le commerçant doit se faire’
fiscale L’identifiant fiscal : la patente que
le commerçant doit coller sur lesmurs de son commerce.
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Obligation de déclaration des revenuspour payer ses impôts.
’ ’ ’ ’
ou l’IS (les sociétés de personnes. Pourles sociétés de capitaux, soumises d’officeà l’IS.
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cas du commerçant employeur
Il doit déclarer ses salariés à laCaisse Nationale de la Sécurité’
puissent bénéficier du régime deprotection de protection sociale.
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Obligations comptables
Tenue d’une comptabilité : Les livres comptables obligatoires
:- Le livre journal- Le grand livre
- Le livre inventaire
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Comment tenir cette comptabilité ?- régulièrement, sans oubli….
- …
Les livres comptables doivent êtrecotés et paraphés par le président du
tribunal de 1ère
instance ou le présidentdu TC.
A quoi servent les livres
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quo se e t es escomptables? La transparence des affaires ( le
contrôle fiscal)’
litiges entre commerçants.- Comptabilité bien tenue : preuve valable
pour le juge
- Comptabilité mal tenue joue contre lecommerçant, c’est une preuve contre lui.
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Les autres obligations Ouverture d’un compte en banque ou
CCP compte chèque postal
les opérations dont le montant dépasseles 10000 dhs Pourquoi? Pour la transparence dans les affaires
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Garder les documents (factures livrescomptables, bons de commande…)
endant 10 ans
Pourquoi ? Pour la transparence
Ce sont des moyens de preuve valablesentre commerçants
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En cas de litige entre deux commerçantsLa preuve est libre par tous les moyens
, …
En cas de litige entre deux particuliersUne preuve littérale (un contrat écrit)
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En cas de litige mixte entre un commerçant
et un particulier (la preuve croisée)1. Si le commerçant est demandeur : il doit
prouver ses prétentions en ramenant lapreuve littérale (un contrat écrit)
2. Si le particulier est demandeur, il a lapossibilité d’invoquer la preuve libre, leslivres comptables du commerçant, facture,….)
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Les prérogatives des commerçants Les commerçants sont électeurs et éligibles
aux chambres de commerce, d’industrie etdes services (CCIS) ;’
représentés les commerçants détaillants, lesentreprises industrielles et les entreprises deservices
Organe consultatif;
Le droit au bail : un droit qui permet aucommerçant d’exiger le renouvellement deson bail commercial.
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DOSSIER II
Thème1.
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La composition du FC
DéfinitionQu’est-ce qu’un fonds de commerce ?
C’est l’ensemble des biens qui concourent à laréussite de l’activité commerciale, qu’uncommerçant doit réunir pour l’exploitation de soncommerce.
Il s’agit de biens meubles (corporels etincorporels)
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Nature juridiqueLe Fonds de commerce un bien meuble.
’ ’
L’immeuble (le local) ne fait pas partie dufonds de commerce.
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I. Les éléments corporels
1. Marchandises: se distinguent par
leur caractère fugitif, destinées àla vente2. Matériel et outillage : destinés à
rester dans l’entreprise
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QuestionCes deux éléments sont-ils essentiels à
l’existence du fonds de commerce?Les marchandises sont un élément facultatif
: exp des agences de voyages, lesentreprises de service
L’outillage est également un élément
facultatif : dans les entreprises dedistribution
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II. Les éléments incorporels1. La clientèle et achalandageLa clientèle c’est l’ensemble de
’
régulièrement auprès d’un fonds decommerce
L’achalandage c’est la clientèle depassage.
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La clientèle doit êtreréelle (durée de l’exploitation et le chiffre
d’affaire à partir des livres comptables); Personnelle : appartient au commerçant
Le cas des commerces exploités dans lecadre des grandes surfaces, lesrestaurants d’entreprises. Ces commerces
sont dépendants économiquement descommerces au sein desquels ils sontexploités.
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La clientèle est l’élément essentieldu fonds de commerce.
,
Le FC commence avec le premierclient
Il cesse d’exister lorsque aucunclient ne vient s’approvisionner.
Clientèle civile et clientèle
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commerciale Ce n’est dans le cadre du FC (activité
commerciale ) qu’on peut parler declientèle commerciale
A ne pas confondre avec les activitésciviles où le FC n’existe pas, mais onparle de clientèle civile.
Exemple : la clientèle d’un avocat,architecte……
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Les éléments d’identification du FC Le nom commercialC’est l’appellation du FC, à ne pas
con on re avec a nom na on
sociale qui est l’appellation de lasociété.
C’est un élément facultatif
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Le nom patronymique (nom de famille) estcivil, il in i l n n l v n r
Il est transmissible (transmis par voie defiliation) Il immuable ( on ne peut le modifier ou le
changer)
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Le nom patronymique devenu un nomcommercial : Il i l
On peut le changer ou le modifier
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Le commerçant peut donner sonpropre nom à son commerce :
nom commercialLe nom patronymique est incessible
et immuable
Le nom patronymique devenucommercial est cessible
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En cas de vente du nom commercial, onne peut pas interdire à l’acquéreur del’utiliser
On ne peut plus l’utiliser soi même pourexercer son commerce. Vendre, c’est transférer la propriété du
nom commercial à l’acquéreur.
P i
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Protection Elle se fait par un dépôt du nom
commercial auprès de l’Office Marocain dela Pro riété industrielle et commerciale
(OMPIC). Affaire Luigi En enregistrant le nom commercial à
l’OMPIC, on le protège et en interdit
l’usage par d’autre personnes.
L’ i i l
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L’enseigne commerciale C’est un panneau lumineux apposé sur
les murs du commerce et qui a pourbut de ermettre à la clientèle de le
repérer géographiquement. C’est un élément facultatif Elle peut être protégée par un
enregistrement à l’OMPIC
Les droits de la propriété
i d t i ll t i l
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industrielle et commerciale Le brevet d’invention :Sont brevetables les créations impliquant
une activité inventive et susceptibleapp cat on n ustr e e;
L’invention doit être nouvelle (elle n’a pasété brevetée auparavant).
Invention porte sur les produits et les
procédés de fabricationL’OMPIC
D é d l t ti
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Durée de la protection 20 ans, au-delà, l’invention tombe dans le
domaine public, un usage privé.
(fabrication sous licence)
L
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Les marquesMarque de fabrique (entreprise) de
services et de produits
produit (service) qu’il apprécie etde le rattacher à une entrepriseDe le fidéliser (les opérations de
communication, pub)
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La marque nominale : il peut s’agird’un nom patronymique (Chanel),
,
dénomination de fantaisie (Zara),ou encore d’une marque de
distribution
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La marque figurative ouemblématique :
’
forme du produit, de sonconditionnement. LOGO : le crocodile de Lacoste La combinaison ou de la
disposition des couleurs. Benetton
Les dessins et modèles
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Les dessins et modèlesCe sont des créations à caractère
ornemental consistant en des
l'objet un aspect extérieurspécifique et nouveau
Protection des marques
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Protection des marques Dépôt à l’OMPIC et protection pour une durée de 10
ans renouvelables Les dessins,
- -
luxe) sont très importants pour l'industrie descarrosseries, des meubles, des tissus, etc..).
Deux protections : une au titre des droits
d’auteur, et l’autre à l’OMPIC (droit de lapropriété industrielle et commerciale)
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Le brevet est un document
administratif qui atteste de la propriétéexclusive sur l’invention endant 20
ans. Au-delà de cette durée, l’invention
tombe dans le domaine public, donc
possibilité de l’utiliser à des finsprivées.
L’autorisation administrative
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Elle ne concerne que les commerces réglementés
: exp : pharmacie, le transport, laboratoired’analyse…
Lorsque l’autorisation a un caractère personnel
(condition de diplôme), on ne peut la vendre :exp, la pharmacie
L’autorisation n’ayant pas un caractère
personnel est cessible (céder=vendre). Exp:l’agrément (le transport).
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Thème 3.La protection (risque)u on s e commerce
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Trois risques : La rupture du bail (dispersion de la
La concurrence déloyale (détournementde clientèle) La contrefaçon (détournement de
clientèle)
La concurrence déloyale?
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La concurrence déloyale?La concurrence ?
Équation = proposer des produits ou desservices présentant le meilleur rapportqualité/prix
C’est le consommateur qui en appliquant cetteéquation, oblige les entreprises à proposer desproduits ou des services présentant le meilleur
rapport qualité prix.C’est le principe de la concurrence libre et loyale
La concurrence déloyale
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La concurrence déloyaleCas de concurrence déloyale :
Le dénigrement : consiste pour un commerçantdéloyal à diffuser des informations, …
réputation commerciale du concurrent. Il y a dénigrement même lorsque l’information
est vraie
On se base sur la mauvaise foi du commerçantdénigrant.
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À ne pas confondre avec la diffamation:
salir la réputation d’une personne’ ’
réputation des personnes physiques
La confusion
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La confusion
C’est un pratique qui consiste dans l’utilisation(modifiée ) des signes distinctifs d’uneentre rise our écouler ses marchandises
Moulinex/Mamoulex On crée la confusion dans la tête du client en luifaisant croire qu’il s’agit du produit de la marque
d’origine.
Le commerçant déloyale profite d’une façonindue de la réputation de l’entreprise.
La désorganisation
(de l’entreprise)
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(de l entreprise) Débauchage : consiste à proposer à un
salarié qui est lié par un contrat de travailde l’embaucher débaucher .
L’espionnage industriel Détournement des commandes …..
Les pratiques anticoncurrentielles
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Les pratiques anticoncurrentielles Le dumping : L’État injecte de l’argent dans
l’entreprise pour l’aider à affronter laconcurrence (étrangère). Les prix sont artificiels La vente à erte : Les ventes liées (microsoft) La vente forcée La position dominante : fusion entre entreprises
pour avoir une position de monopole sur un
marché (les concentrations) Les ententes prohibées
La prévention contre la
concurrence déloyale
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concurrence déloyaleLa prévention est de nature conventionnelle, elle
consiste en la signature de clauses de non-concurrence.Conditions: Elle doit être justifiée (risque réel de
concurrence déloyale; Limitée dans son objet Limitée dans le temps et l’espace Prévoir une indemnité pour le salarié qui s’yengage.
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La clause de secret professionnel : produit
son effet pendant la durée du contrat detravail.
La clause de non concurrence produit seseffets après la rupture du contrat detravail.
Sanctions de la concurrence
déloyale
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déloyale La concurrence déloyale est une faute
(délit civil) qui engage la responsabilitécivile de son auteur.
Conditions de la mise en œuvre de laresponsabilité civile?
Sanctions
(Sanctions civiles)
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(Sanctions civiles) Versement de dommages intérêts (somme
d’argent fixe);
du tribunal ; Cessation de pratiques défectueuses
ordonnée par le tribunal Le jugement est prononcé sous astreinte.
Étude de cas
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Étude de casM.C a mis au point la fabrication d’un nouveau
fromage à 20 % de matières grasses qu’ilréalise dans sa fromagerie en gardant larecette secrète. Quelques mois après le débute a a r ca on, s aperço qu un e ses
concurrents produit un fromage quasisemblable au sien. Enquête faite, il apprendqu’un ancien ouvrier qu’il avait renvoyer s’estfait embaucher par son concurrent. Il est
certain que cet ouvrier a trahi le secret et veutfaire un procès en contrefaçon. Qu’en pensez-vous ?
Comment est assurée la protection
du fonds de commerce ?
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Protection contre :
la concurrence délo ale : rotection du nomcommercial, de l’enseigne
La contrefaçon : protection de la marque et de
la propriété industrielle, droit de propriétéartistique et intellectuelle contre l’imitation
Le bail commercial
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Le bail commercial Cela ne concerne que les commerçants
locatairesPour bénéficier de cette protection il faut être : Commerçant de droit Il faut avoir signé un bail à usage commercial :
c’est contrat par lequel le propriétaire d’un localle donne en location à un commerçant en vued’y exploiter son commerce, en contrepartie d’unloyer.
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A la signature du bail commercial, le
commerçant verse une somme d’argentau ro riétaire « as de orte »
Le bail :L’objet du contrat : la destination des lieuxUn bail spécifié: exp un commerce de détail
Bail tout commerce.
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Le loyer est fixé dans le contrat: soumis à
révision tous les trois ans (révisiontriennale lafonnée à 10% du lo er. En cas de changement de l’objet du bail avec
l’accord du propriétaire : caused’augmentation du loyer.
Cas de baisse de loyer (le locataire)
Cas de non renouvellement du bail
commercialles causes légitimes
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es causes ég t es
Le non respect des clauses du contrat de bailar le locataire ;
L’insalubrité du local : Démolition et reconstruction d’un immeuble où il y a des
locaux commerciaux, le locataire a le droit de reprendreun local sans payer le « pas de porte », mais le loyersera augmenté.
Démolition sans reconstruction.
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Le propriétaire récupère son local pour y
exercer lui-même un commerce ou bien sesenfants (dans les six mois qui suivent le nonrenouve emen u con ra
Conséquence de la rupture abusive
du bail commercial
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Le propriétaire sera condamné par le juge
à payer au commerçant locataire desdomma es et intérêts a elés :
Indemnité d’éviction
Étude de cas
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1. M.H a loué à M.K un local commercial
pour l’exploitation d’un fonds de librairie-a eterie. Trois ans lus tard K.
demande à H. l’autorisation de vendredans ce local des appareilsphotographiques et tous les accessoires
pour la photographie.
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Il se trouve que dans le même immeuble.
donc d’autoriser K. à faire ce nouveaucommerce. K. saisit le tribunal. Pensez-vous qu’il gagnera son procès ?
Dossier III. Les principaux contrats
commerciaux
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.
La vente commerciale
Définition
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La vente est un contrat par lequel une
personne, appelée vendeur, transfère àune autre ersonne a elée acheteur lapropriété d’une chose, contre le payementd’un prix.
2. Conditions de validité
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Le consentement doit exister et il doit être exempt devices. la ca acité : les arties doivent avoir la ca acité
juridique.
L’objet : il doit : exister : un contrat sans objet est nul ; ex. les parties
contractent en ignorant que la chose vient d’être détruite ; être « dans le commerce » et licite : sont « hors du
commerce » : organes humains, drogue…
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La cause : le pourquoi du contrat, elle doit
licite, conforme à la loi.
déterminable (les produits dont le prix estsujet à variation exp. L’essence)
Les conditions de forme du contrat
de vente
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Il n’ y a pas de conditions de forme pour la
vente commerciale donc c’est un contratconsensuel
La vente entre particuliers (vente civile)est un contrat formel. Il faut un contratécrit.
Les caractéristiques de la venteL l
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La vente est contrat consensuel. L’écrit peut être fait pour des raisons de
La vente est un contrat synallagmatique :crée des obligations réciproques La vente est un contrat à titre onéreux (le
payement du prix)
2. Les effets de la vente1 T f t d l iété t d i
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1. Transfert de la propriété et des risques
La propriété est acquise à l’acheteur à l’égarddu vendeur, dès qu’on est convenu de la choseet du prix, quoique la chose n’ait pas été livrée
ni le prix payé. Cette règle s’applique dans le cas où l’objet de
la vente est un corps certain (sauf accord
contraire des parties) ;
L i t t fé é ê
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Les risques sont transférés en même
temps que la propriété.
propriétéLes parties peuvent convenir que le transfert
de propriété n’aura lieu qu’au moment de
payement du prix (la vente à crédit)
Les obligations des parties Obli ti d d
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Obligations du vendeur
Obligations générales du vendeur chose conforme à ce qui a été prévu au
contrat, tant en ce qui concerne :
La quantité : fréquemment les usages déterminent
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La quantité : fréquemment, les usages déterminent
la valeur des unités employées (balles, sacs…) La qualité : elle doit être loyale et marchande ;
ex s e ren es mo a s e ven e :
vente en disponible : est suivie d’une livraisonimmédiate ; vente à livrer : livraison et payement sont différés, vente à l’essai, sous condition de restitution ….
2. L’obligation de garantie contre l’éviction : il y a éviction lorsque l’acheteur est
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contre l éviction : il y a éviction lorsque l acheteur esttroublé dans la possession de la chose par un tiersexerçant sur cette chose un droit antérieur à la vente ;
garantie des vices cachés : il y a vice caché lorsque levice est : antérieur à la vente ; est caché ; est inconnu de l’acheteur (le vendeur professionnel est présumé
avoir eu connaissance des vices et être de mauvaise foi).
Obligations spécifiques Obligation de sécurité : Le vendeur est
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Obligation de sécurité : Le vendeur est
responsable du dommage que la chose peutcauser à son acquéreur ou à un tiers (si les’ .
Obligation d’information et de conseil : levendeur professionnel doit donner tous lesrenseignements sur l’utilisation et conseillerutilement le client par rapport à ses besoins (ex.
en matière informatique).
Obligations de l’acheteurObligation de retirement (prendre
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Obligation de retirement (prendre
livraison),
vendeur peut rompre la vente et remettrela marchandise sur le marché.
Payer le prix : le prix doit être :
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Payer le prix : le prix doit être :
déterminé ou déterminable (en référence àun tarif par exemple) ; licite : les prix sont libres, mais ils demeurent
encadrés :pour certains produits ou services (gaz,
médicaments) ;
dans certains secteurs (ex. tarifs des taxis …)
Quelques procédés de vente La vente à domicile
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La vente à domicile
Elle consiste pour le vendeur de se présenter àl’improviste au domicile du consommateur sansque celui-ci l’ait expressément demandé. Bien
que cette forme de vente se soitconsidérablement développée ces dernièresannées, notamment dans le domaine de livres,
ustensiles de cuisine, parfums, savons…,
Conditions :
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Conditions :
la vente doit être faite par écritMettre à la disposition de l’acheteur un
formulaire de rétractation ( lui permettre de
revenir sur l’accord donné au vendeur)Lui accorder un délai de réflexion de 7 joursLe payement est différé à l’issue du délai de
réflexion
Thème 2.
Les contrats d’intégrationI Le contrat de sous-traitance
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I. Le contrat de sous traitance
II. Les contrats de distribution : .
II. Le contrat de franchise
On parle d’intégration lorsque les
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On parle d intégration lorsque les
entreprises, tout en demeuranturidi uement indé endantes concourentà un même processus de fabrication ou de
distribution.
1. Définition
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1. Définition
Il s’agit essentiellement de la sous-
entrepreneur principal charge un sous-traitant de certains travaux (ex. dans lebâtiment, l’entrepreneur principal sous-
traite les peintures, les boiseries…).
Action directe
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Action directe
Le maître ------Un entrepreneur principal ---un sous-traitantde l’ouvrage ou donneur d’ordres(client)
un contrat contrat de sous-Traitprincipal
Le sous-traitant élabore, sous les
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e sous t a ta t é abo e, sous es
directives de l’entrepreneur principal, unélément d’un roduit ui sera livré aumaître de l’ouvrage.
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En théorie, il n’y a pas de lien juridique’ -
traitant et, en cas de défaillance del’entrepreneur principal, il n’aurait pas derecours contre le maître de l’ouvrage
Mais le sous-traitant peut demander une
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p
délégation à l’entrepreneur principal ;l’entre reneur rinci al demande aumaître de l’ouvrage de payer directement
au sous-traitant la part de marché qu’il aexécuté
Le sous-traitant dispose d’une action
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directe contre le maître de l’ouvrage sil’entrepreneur principal est défaillant ; En matière de responsabilité, le maître
d’ouvrage dispose contre le sous-traitantd’une action en responsabilité quasi-délictuelle et non pas contractuelle (
responsabilité du fait des choses)
II. Les contrats de concession
1. DéfinitionO ll i i l l t t li t
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On appelle concession commerciale le contrat liant unfournisseur (le concédant) à un commerçantindépendant (le concessionnaire), auquel il confère dansune zone déterminée l'exclusivité dans la revente deproduits de marque, à la condition que leconcessionnaire assume certaines obligations etaccepte le contrôle du concédant, auprès duquel ils'engage parfois à s'approvisionner exclusivement enproduits de même nature.
L'exclusivité de distribution est l'élément
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central qui permet de définir le contrat deconcession et présente des avantages pourc acun es eux con rac an s : e conc an
peut mettre en place un réseau de distributionintégré à moindre frais, tandis que leconcessionnaire bénéficie de son côté de lanotoriété des produits vendus.
La concession rassemble un faisceau
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d'opérations classiques : v n n n n i nn ir Achat du concessionnaire pour revendre à la
clientèle, L'exclusivité assurant, pour la durée du
contrat de concession, un courant d'affairessuffisant.
La situation du concessionnaire
est cependant ambiguëJuridiquement indépendant, le concessionnaire
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se trouve en réalité placé dans une situation dedépendance économique, dans la mesure oùces con ra s e concess on mposen
couramment un contrôle du concédant sur lesquantités vendues par le concessionnaire(clause de quota) et les méthodes de gestion oude vente.
2. Les obligations des parties
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Le concessionnaire doit prendre livraison,
le fournisseur (concédant) assumant sesobligations très classiques de délivranceet de garantie.
Obligations supplémentaires
une clause de quota imposera souvent au
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concessionnaire la vente d'une quantitéminima de produits, sous peine der s at on u contrat e concess on ;
des obligations relatives au stockminimum, au contrôle de l'activité duconcessionnaire, peuvent compléter le
contrat.
Le concédant de son côté, est tenu, même
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dans le silence du contrat, de ne pas faireà son distributeur une concurrenceabusive : à cet effet, il ne devra pas
commercialiser ses produits sur leterritoire concédé, et ne pas yapprovisionner d'autres revendeurs.
Risques liés à la concession
La situation juridique du concessionnaire présentecependant une certaine précarité :
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Le sort des stocks détenus par leconcessionnaire : en toute logique, leconc an n es pas enu e repren re cesstocks dont il a transféré la propriété ; de soncôté le concessionnaire, privé de ses droits parla rupture de la concession, ne peut plus lesécouler sous peine de commettre un acte deconcurrence déloyale.
Le concessionnaire n'a droit à aucune
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indemnité de fin de contrat : si le contratde concession a comme il est fré uentune durée déterminée, la survenance du
terme met alors fin à la concession
si sa durée est indéterminée, le fournisseur peut
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y mettre fin, sans indemnité, à la seule conditiond'en informer dans un délai suffisant soncon rac an : ce a e pr av s r su e el'usage ou du contrat lui-même. La brusquerupture du contrat ou sa rupture abusivepeuvent seules justifier l'indemnisation duconcessionnaire.
III. Le contrat de franchise
1. Définition
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C'est le contrat par lequel le titulaire d'un
titre de marque (le franchiseur) concède àun commerçant indépendant (le franchisé)cet élément de ralliement de la clientèle et
son savoir faire.
La franchise est pratiquée dans le domaine des
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services (Mac Donald ...) et des produits (YvesRocher ...). Le contrat de franchise est fondé surune con ance r c proque : e ranc seur con esa réputation et sa clientèle potentielle aufranchisé ; celui-ci accepte que le franchiseurcontrôle la gestion de son entreprise.
Les obligations du franchiseur
Les obligations précontractuelles :
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Le franchiseur a une première obligation- - ,
doit mettre à la disposition du candidat à lafranchise un document donnant desinformations sincères et très précises
communiquer au franchisé son savoir fairetechnique et commercial ;
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q ; concéder l'utilisation de sa marque et de son
apporter son aide dans la gestion ; il devracependant prendre garde de ne pas s'immiscerdans la gestion au point d'être considéré comme"un gérant de fait" avec les risques que cela
comporte ;
il ne doit pas abuser de sa position
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dominante et faire ainsi de la concurrencedélo ale au franchisé.
2. Les obligations du franchisé
il doit exploiter personnellement ; il peut
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être autorisé à céder sous réserved'a rément le refus d'a rément ne doitpas être abusif. En cas décès, le contrat
prévoit souvent la continuation par leshéritiers ;
Le franchisé paye des droits d’entrée en
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contre partie de l’utilisation des signesdistinctifs Aménage le local selon les directives du
franchiseur S’engage à payer une redevance
annuelle, un % du CA hors taxes.
l'exclusivité peut être ou non prévue ; elle
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consiste dans l'obligation pour le franchiséde se fournir exclusivement chez lefranchiseur qui lui accordera l'exploitation
exclusive dans un secteur ;
une clause de non-concurrence est
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généralement stipulée ; dans ce cas, lefranchisé ne ourra as avoir une activitéconcurrente, mais pourra en avoir dans un
secteur non concurrent.
3. Le renouvellement du contrat
Le franchisé n'a aucun droit au
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renouvellement ; néanmoins, si le refus derenouvellement est "abusif" notammentsans préavis, le franchisé peut obtenir
réparation, sous forme de dommages etintérêts
4. Résiliation du contrat
Le franchiseur peut demander la résiliation
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du contrat s'il prouve des manquementsdu franchisé à ses obli ations.