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7/27/2019 EDLC Amicus Curiae - Caso Conga.pdf

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Memorial Amicus Curiae

Presentado por el Centro Legal de Defensores del Medio Ambiente

ante el Tribunal Constitucional del Per en el expediente 3673-2013-AA

Enero de 2014


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TABLA DE CONTENIDOS

Naturaleza delAmicus Curiaeo Amigo de la Corte.4

Inters delAmicus Curiae..5

Solicitud para ser consideradoAmicus Curiae..5

Estructura del Documento.....5

PRESENTACIN DE LOS HECHOS.....6

FUNDAMENTACIN JURDICA

I. Los derechos a las garantas judiciales y a la proteccin judicial han sidoabiertamente vulnerados en este caso, situacin que debe ser subsanada poreste Tribunal Constitucional..............11

II. El proyecto minero Conga viola el derecho de las poblaciones locales a unmedio ambiente sano.....17

A. Contenido y alcance del derecho a un medio ambiente sano de acuerdo aldesarrollo jurisprudencial reciente en Per y otros

pases18

1. El derecho a un medio ambiente sano y obligacionesrelacionadas....18

2. Medidas otorgadas a fin de proteger el derecho a un medio ambientesano19

3. Derechos de las generaciones futuras y desarrollosustentable..24

4. El inters pblico en la conservacin ambiental impone lmites a lasactividades econmicas......26

5. Conclusiones sobre el contenido y alcance del derecho a un medioambiente sano de acuerdo a los precedentes analizados....27

B. Anlisis sobre las violaciones al derecho a un medio ambiente sano en elcaso delproyecto minero Conga..............29


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III. Al autorizar el proyecto minero Conga el Estado peruano viola susobligaciones signadas internacionalmente sobre derechos humanos y medioambiente.32

A. El proyecto Conga viola el derecho de las poblaciones locales a lasalud.33

B. El proyecto Conga viola el derecho de las poblaciones locales a la vida ya la integridad personal33

C. El proyecto Conga viola los compromisos internacionales del Estadoperuano para proteger los humedales de alta montaa35

D. El Estado peruano tiene la obligacin de garantizar el cumplimiento desus propias normas y obligaciones jurdicas internacionales a fin deevitar el dao ambiental y sus impactos sobre los derechos humanos en elmbito de los proyectos de desarrollo. Ello implica la adecuadaregulacin de las acciones de los agentes privados.................38

CONCLUSIN...............41


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Expediente: 3673-2013-AA

Sumilla: Se presenta como AM ICUS CURIAE

Recurso de Agravio Constitucional

Recurrente: Marco Antonio Arana Zegarra

Recurridos: Ministerio de Energa y Minas y Minera

Yanacocha SRL

Seores /Seoras Jueces y Juezas del Tribunal Constitucional

El Centro Legal de Defensores del Medio

Ambiente/Environmental Defender Law Center (EDLC)1,

organizacin no gubernamental sin nimo de lucro con sede en

407 W. Koch St., Bozeman, MT 59715, Estados Unidos

respetuosamente solicita a este Tribunal Constitucional se le

permita su participacin como Amicus Curiae en el Recurso de

Agravio Constitucional que presenta Marco Antonio Arana

Zegarra en el expediente3673-2013-AA, a fin de que se

consideren las opiniones expuestas aqu en la resolucin de este

proceso.

Naturaleza del Amicus Curiaeo Amigo de la Corte

El presente documento es presentado por el EDLC en su calidad de Amigo de la

Corte o Amicus Curiae. El Amicus Curiae es un instrumento reconocido por lasdiversas cortes a nivel nacional, regional e internacional consistente en la

presentacin de una opinin ante un tribunal, por parte de terceros ajenos a un litigio

en el que se ventilen cuestiones de inters pblico, con el fin de ofrecer informacin

calificada sobre la materia controvertida.

1

Mayor informacin sobre EDLC en su sitio Web enhttp://www.edlc.org/es
http://www.edlc.org/es/http://www.edlc.org/es/http://www.edlc.org/es/http://www.edlc.org/es/


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Inters del Amicus Cur iae

El EDLC no es parte en este litigio, no obstante ello, dentro de su objeto social se

encuentra prevista la asesora jurdica gratuita, en diversos pases alrededor del

mundo, a pueblos, comunidades, grupos e individuos que luchan por su derecho a unmedio ambiente saludable y cuyos derechos humanos estn siendo vulnerados o

amenazados por proyectos de desarrollo econmico de gran escala. En esta situacin

se encuentran las poblaciones que seran afectadas por el proyecto minero Conga.

A travs de este memorial, el EDLC desea contribuir con elementos que le permitan

a este Tribunal profundizar sobre las normas y fundamentos jurdicos que se deberan

aplicar a este caso.

Solicitud para ser considerado Amicus Cur iae

Expuesto lo anterior, el EDLC solicita respetuosamente a este Tribunal

Constitucional del Per permita su participacin como Amicus Curiaey considere

las opiniones expuestas en este memorial al resolver el Recurso de Agravio

Constitucional en debate.

Estructura del Documento

Este memorial est dividido en tres partes principales. Despus de una breve

descripcin de los hechos, la primera parte del documento argumenta que el derecho

al debido proceso legal ha sido abiertamente vulnerado en este caso a travs de la

arbitraria decisin que declar improcedente de plano el amparo sin examinar el

fondo del asunto. Dicha decisin niega al agraviado el derecho a la tutela judicial

efectiva y la proteccin de sus derechos fundamentales, situacin que debe ser

corregida por este Tribunal Constitucional.

La segunda parte del memorial argumenta que el proyecto minero Conga viola el

derecho de las poblaciones locales a vivir en un medio ambiente equilibrado y

adecuado2. A fin de mejor comprender el contenido y alcance de este derecho, se

analizan una serie de precedentes jurisprudenciales del Per y de otros pases que han

incorporado el derecho a un medio ambiente sano en sus sistemas jurdicos.

2

La forma de describir este derecho comprende algunas variaciones. Adems de equilibrado y adecuado,este derecho tambin ha sido descrito como saludable, sano, entre otros. Estas calificaciones sernutilizadas indistintamente en este memorial, toda vez que expresan conceptos similares.


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Enseguida se analizan las razones por la cuales el proyecto minero Conga viola el

derecho a un medio ambiente sano.

La tercera parte de este memorial explica que al violar el derecho de las poblaciones

locales a un medio ambiente sano, tambin se violan otros derechos humanos y lasobligaciones asumidas por el Estado a travs de tratados internacionales sobre

derechos humanos y medio ambiente. El Estado peruano podra ser responsable de

violaciones de derechos humanos por su inaccin con relacin a su obligacin de

proteger los derechos a la vida, la salud y a un medio ambiente sano, aun cuando las

violaciones resulten de las acciones de una empresa privada.

Este memorial concluye que este Tribunal Constitucional debera declarar procedente

el Recurso de Agravio Constitucional. Al hacerlo debera decidir tambin sobre lascuestiones de fondo y otorgar el remedio solicitado por los recurrentes: el cese de la

amenaza al derecho a vivir en un medio ambiente sano, disponiendo la suspensin de

la explotacin del proyecto minero Conga y la inaplicacin de la Resolucin

Directoral 351-2010-MEM/AAM que aprob el Estudio de Impacto Ambiental del

proyecto.

PRESENTACIN DE LOS HECHOS

Minera Yanacocha SRL (MYSRL) pretende llevar a cabo el proyecto Conga, de

minera a cielo abierto y de gran escala, en una regin de humedales de alta montaa

y cabeceras de cuencas en las provincias de Celendn y Cajamarca3.

El proyecto contraviene la legislacin ambiental toda vez que que los humedales de

alta montaa son ecosistemas frgiles, protegidos por la Ley General del Ambiente

(Ley N 28.611) y que las cabeceras de cuenca son zonas ambientalmente

vulnerables y sensibles, protegidas por el artculo 75 de la Ley de Recursos Hdricos.

Segn alert el Ministerio del Medio Ambiente (MINAM):el referido Proyecto

transformar de manera muy significativa e irreversible la cabecera de cuenca,

desapareciendo varios ecosistemas y fragmentando los restantes de tal manera que

3La concesin se encuentra en los distritos de Sorochuco y Huasmn de la provincia de Celendn y en el

distrito de La Encaada, provincia y departamento de Cajamarca. Las cabeceras de cuenca afectadas son:

Quebrada Toromacho, ro Alto Jaribamba, Quebrada Chugurmayo, Quebrada Alto Chirimayo y roChailhuagn.


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los procesos, funciones, interacciones y servicios ambientales sern afectados de

manera irreversible4.

El proyecto minero Conga destruir ms de cien hectreas de humedales de alta

montaa y con ello sus servicios ecolgicos de retencin y filtracin de agua,esenciales para las poblaciones locales. Sin embargo, esas poblaciones no fueron

consideradas como afectadas por el proyecto. El EIA considera como usuarios del

recurso hdrico apenas 32 caseros aledaos a la mina, omitiendo todos los que sern

afectados por el proyecto aguas abajo5.

Una de las intervenciones ms drsticas del proyecto es que pretende vaciar cuatro

lagunas naturales: Perol, Mala, Azul y Chica. Las dos primeras seran vaciadas para

acceder a las reservas minerales. Las dos ltimas para dar lugar a desmontes dedesechos mineros. La empresa escogi utilizar las lagunas como desmontes por

motivos econmicos y operacionales, no importando la destruccin ambiental y el

dao irreversible. Segn la evaluacin realizada por el MINAM: La alternativa

seleccionada de utilizar la laguna azul como parte de la cancha de relaves, no tiene el

sustento tcnico adecuado, as como el anlisis de riesgos asociados 6.

Asimismo, el proyecto se ubica sobre rocas permeables, lo que implica que

contaminar las aguas subterrneas. Segn fue alertado por el MINAM: Los tajos

Chailhuagn y Perol, afectarn las aguas subterrneas existentes con probable

contaminacin de acuferos ubicados a mayor profundidad7.La afectacin resulta

del hecho que los estudios geolgicos afirman que estos tajos se emplazarn

sobre rocas volcnicas y rocas calcreas fracturadas y meteorizadas que por

naturaleza tienen elevados niveles de porosidad y permeabilidad8.A pesar de lo anterior, el Estudio de Impacto Ambiental presentado por Minera

Yanacocha para el proyecto con las caractersticas aqu descritas fue aprobado por el

Ministerio de Energa y Minas (MINEM) el 26 de octubre de 2010 a travs de laResolucin 351-2010-MEM/AAM. En esa fecha la empresa todava no haba

4 MINAM (2011) Comentarios al Estudio de Impacto Ambiental del proyecto CONGA aprobado enoctubre de 2010. Pgina 4.

5dem, pgina 10.

6MINAM (2011) Op. Cit. Comentario n 5.

7dem, comentario 12.

8dem, comentario 12.


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presentado estudios hidrolgicos completos. Es decir, el proyecto fue pre-

aprobado, independientemente de los resultados de los estudios.

En noviembre de 2011, el Ministerio del Medio Ambiente (MINAM) public un

informe con comentarios sobre el EIA en el que demuestra que el proyectocontraviene las normas ambientales al impactar de forma irreversible ecosistemas

frgiles y cabeceras de cuenca. El informe indica tambin que el proyecto causar

impactos de gran magnitud, los que Yanacocha errneamente califica como de muy

baja o moderada significancia. Se seala tambin la incoherencia de las

conclusiones de Yanacocha sobre el tema de la porosidad de los suelos y la

consecuente probabilidad de que ocurran filtraciones. El informe expone la

inviabilidad e ineficacia de las medidas de mitigacin propuestas, tales como la

inviable creacin de bofedales a partir de relaves. El informe del MINAMdesaprueba totalmente el proyecto en esas condiciones.

Posteriormente, una serie de informes tcnicos fueron elaborados por conocidos

expertos como los hidrogelogos Robert Moran y Javier Lambn. Dichos informes

confirman la opinin del MINAM y apuntan, de manera unnime, haca los riesgos

de contaminacin de las aguas subterrneas y superficiales, de las cuales dependen

las poblaciones locales. Segn informa Moran:

Buena parte del proyecto se encuentra en una zona que est considerada

como ecosistema frgil por las leyes peruanas. El Proyecto Conga est

ubicado en la cabecera de cinco importantes cuencas, y es una zona

hmeda (precipitacin promedio de 1150 mm por ao) cubierta con

humedales y lagunas. A diferencia de muchas otras zonas donde se hace

minera metlica, no se trata de una regin rida y aislada. El nivel del

agua subterrnea es, por lo general, cercano a la superficie (a menudo

menos de 2,0 m bajo el suelo) y la zona del proyecto contiene ms de 600

manantiales, los cuales son el sustento de los pobladores y son utilizadospor los pobladores para diversos usos. Los ros contienen truchas arco iris

(sembradas) en varios lugares; las praderas ofrecen pastos para los

animales; la zona es una fuente de agua para numerosas aldeas y

ciudades9.

Moran identific diversas inconsistencias en el EIA de Yanacocha, en particular la

ausencia de unanlisis hidrogeolgico integral sobre las interacciones entre el agua

9Moran Robert (2012) El Proyecto Minero Conga, Per: Comentarios al Estudio de Impacto Ambiental(EIA) y Temas Relacionados. Prrafo 10.


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subterrnea y el agua de superficie, tema que la empresa intenta evitar. Sin embargo,

concluye Moran: dada la geologa del lugar, las fracturas y fallas de la roca y la

naturaleza krstica de la misma, la evidencia de filtraciones verticales entre las zonas

cargadas de agua durante las pruebas de bombeo (KnightPiesold 2010), y la

experiencia de muchas zonas similares a sta, es obvio que las aguas superficiales ysubterrneas de Conga estn interconectadas hidrulicamente, especialmente si

tomamos en consideracin el efecto de bombeo a largo plazo.10Moran concluye que,

en razn de esas interacciones, el bombeo del agua de los tajos probablemente

causar: 1) La desecacin de numerosos manantiales y posible degradacin de la

calidad del agua de stos; 2) La reduccin de los caudales de los drenajes naturales

en la zona y 3) La contaminacin de las aguas subterrneas y superficiales por

efluentes y filtraciones de los relaves, desmontes, acopios de mineral11.

Subsiguientemente el gobierno peruano anunci que contratara un panel de expertos

extranjeros para dilucidar las dudas sobre el proyecto, en particular sobre la

afectacin a los recursos hdricos. El Dictamen Pericial Internacional12presentado

por dichos expertos en abril de 2012 basa sus conclusiones en estudios hidrolgicos

complementarios que supuestamente habran sido presentados por la empresa

posteriormente al EIA, pero a los que nadie ms tuvo acceso. El Dictamen hace

varias recomendaciones a la empresa, como por ejemplo, buscar una alternativa para

la ubicacin de los botaderos de desechos que no implique vaciar las lagunas.

Tambin recomienda se realicen ms estudios sobre las cuestiones hidrolgicas.

Adems de haber aprobado un proyecto inviable en trminos ambientales, como se

ha descrito, el Estado peruano ha intentado imponerlo a las poblaciones locales a

travs de la represin armada y de la violencia.

Debido a que la aprobacin del proyecto Conga se dio en la total obscuridad, sin

cualquier difusin o debate, las poblaciones locales desconocan la gravedad de sus

impactos. Al enterarse sobre los daos ambientales irreversibles que resultaran de laejecucin del proyecto, lo que ocurri en particular a partir de 2011,

subsiguientemente a la divulgacin del informe del Ministerio de Ambiente, distintas

manifestaciones pacficas han sido organizadas en contra de la aprobacin del

10dem, pgina 15.

11dem, pginas 9 y15.

12

Fernandez; Lopez; y Martins (2012) Dictamen Pericial Internacional. Componente Hdrico del Estudiode Impacto Ambiental del Proyecto Minero Conga (Cajamarca, Per). Elaborado para la Presidencia delConsejo de Ministros de Per. Resumen ejecutivo.


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proyecto. Todas esas manifestaciones han sido brutalmente reprimidas. Un informe

de la Comisin Internacional de Juristas (CIJ) describe lo ocurrido:

Luego de varios meses de tensin durante el 2011, la polarizacin se

acentu en el 2012. Tras casi 35 das de paro general en Cajamarcapromovido por los campesinos y pobladores de la zona, durante los

primeros das de julio del 2012 se produjeron enfrentamientos entre los

manifestantes y la polica y fuerzas armadas, en diferentes lugares del

departamento: Celendn, Hualgayoc y en la capital, Cajamarca. Entre el 03

y 04 de julio, cinco civiles resultaron muertos como producto de los

enfrentamientos y la represin policial y militar, entre los fallecidos se

encontraba un menor de edad, abatido por disparos de armas de fuego13.

La represin a los que se oponan al proyecto incluy detenciones arbitrarias, como

la del recurrente en este expediente. Marco Arana Zegarra se encontraba en sentado

en una banca de plaza cuando fue rodeado por una veintena de agentes de la polica,

que lo golpearon brbaramente para enseguida llevarlo detenido, sin orden judicial14.

Aunque el gobierno haya anunciado informalmente que el proyecto se encuentra

suspendido mientras la empresa realiza ms estudios, la Resolucin 351/2010 sigue

vigente y autoriza la empresa a dar inicio al proyecto tal como fue planteado

originalmente. En efecto, la empresa ya dio inicio a una parte de obras, consistente

en la construccin de los reservorios artificiales que debern recibir el agua de las

lagunas que se pretende vaciar.

Yanacocha todava no dio inicio a las dems obras de la mina por decisin suya,

debido a la enorme oposicin al proyecto por las poblaciones de la regin. Sin

embargo, tanto el gobierno peruano como la empresa han anunciado recientemente

en los medios de comunicacin que las obras de la mina pueden ser retomadas a

cualquier momento15.

13CIJ (2013) Acceso a la justicia: empresas y violaciones de derechos humanos en el Per. Pgina 59.

14http://www.youtube.com/watch?v=HZgHK3w5Hdc

15http://elcomercio.pe/politica/gobierno/proyecto-minero-conga-se-iniciara-2014-noticia-1679153
http://www.youtube.com/watch?v=HZgHK3w5Hdchttp://www.youtube.com/watch?v=HZgHK3w5Hdchttp://www.youtube.com/watch?v=HZgHK3w5Hdchttp://elcomercio.pe/politica/gobierno/proyecto-minero-conga-se-iniciara-2014-noticia-1679153http://elcomercio.pe/politica/gobierno/proyecto-minero-conga-se-iniciara-2014-noticia-1679153http://elcomercio.pe/politica/gobierno/proyecto-minero-conga-se-iniciara-2014-noticia-1679153http://elcomercio.pe/politica/gobierno/proyecto-minero-conga-se-iniciara-2014-noticia-1679153http://www.youtube.com/watch?v=HZgHK3w5Hdc


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FUNDAMENTACIN JURDICA

I. Los derechos a las garantas judiciales y a la proteccin judicial han sido

abiertamente vulnerados en este caso, situacin que debe ser subsanada por

este Tribunal Constitucional

En fecha 23 de octubre de 2012, la juez del 2 juzgado civil de Cajamarca declar

improcedente el amparo constitucional presentado por Marco Arana Zegarra en

contra de la Minera Yanacocha y del Ministerio de Energa y Minas.

La juez de primera instancia reconoce que se trata de un reclamo constitucional,

relativo al derecho al medio ambiente sano, el que posee carcter de derecho difuso.

Sin embargo, la sentencia remite al agraviado al Consejo de Minera del Ministeriode Energa y Minas, rgano que no est habilitado para otorgar la proteccin judicial

pretendida.

La decisin de primera instancia lista una serie de informes y estudios tcnicos que

demuestran que el EIA presentado por la empresa tiene innumerables deficiencias.

En el considerando dcimo de la sentencia se puede leer:de la revisin de los

anexos adjuntados se colige que mediante Resolucin Directoral N 351-2010-

MEM/AAM, de fecha 27 de octubre de 2010, se aprueba el estudio de impacto

ambiental del proyecto Conga.; sin embargo, algunas instituciones y profesionales

calificados en el tema, han emitidos en dos informes tcnicos a travs de los cuales

de algn modo contradicen el indicado estudio de impacto ambiental del proyecto

"Conga"as por ejemplo en folios 187 a 193 obra copia del informe N' 001-2011

emitido por la Direccin General de Polticas, Normas e Instrumentos de Gestin

Ambiental, entre otras, hacia el Despacho Ministerial, a travs del cual, luego de un

estudio somero al referido informe, se recomienda la realizacin de un mayor anlisis

ambiental y social orientado a determinar la reubicacin de los depsitos de

desmontes dentro del rea de influencia del proyecto en zonas distintas a lasocupadas por las lagunas Azul y Chica; una adecuada valoracin de los costos

ambientales y sociales en funcin a los impactos que el proyecto generar en sus

etapas de construccin, operacin y cierre; y una mayor evaluacin por parte de

expertos reconocidos en la materia de las caractersticas hidrolgicas e

hidrogeolgicas de la cabecera de cuenca y de sus caractersticas ecosistmicas16.

16Resolucin Nmero Uno. 2 Juzgado Civil de Cajamarca. Expediente 0091 8-201 2-0-060 1 -JR-Ct-02.


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Asimismo, en su considerando undcimo, la decisin de primera instancia menciona

al menos otros tres estudios que apuntan las inconsistencias del proyecto y sus

impactos sobre los recursos hdricos.

El anlisis inicial que la juez de primera instancia realiz a los documentospresentados y que le permiti constatar que hay deficiencias e inconsistencias en los

estudios ambientales aprobados por el Ministerio de Energa y Minas (MINEM) es

suficiente para demostrar que en este caso, se ha violado el derecho constitucional a

un medio ambiente sano. Ello porque se ha aprobado el EIA para un proyecto que

causar impactos de gran magnitud, a pesar de la insuficiencia de los estudios

presentados.

Pese a lo anterior la juez de primera instancia decidi declarar improcedente elamparo sin examen del fondo. En fecha 21/03/2013, la Corte Superior de Justicia de

Cajamarca confirm la decisin de primera instancia y con ello sus errores. Estas

decisiones son arbitrarias y violan los derechos de los agraviados al debido proceso

legal.

La decisin que rechaza el amparo es arbitraria porque ignora la naturaleza

constitucional de los derechos en juego, desconoce la inminente violacin de esos

derechos y remite a los agraviados hacia una va inadecuada para su proteccin. Es

decir, evade su funcin jurisdiccional.

La decisin recurrida viola el derecho al debido proceso legal porque niega a los

agraviados el derecho a la proteccin judicial de sus derechos fundamentales, que se

debi observar en los trminos de los artculos 8 y 25 de la Convencin Americana

sobre Derechos Humanos (CADH), tratado internacional sobre derechos humanos

que tiene rango constitucional en Per17:

Artculo 8. Garantas Judiciales1. Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y

dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente,

independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la

sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o

para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil,

laboral, fiscal o de cualquier otro carcter.

17

De acuerdo a la interpretacin sistemtica de los artculos 3, 57 y cuarta disposicin final deConstitucin Peruana de 1993, los tratados de derechos humanos tienen rango constitucional.


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Artculo 25. Proteccin Judicial

1. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquierotro recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la

ampare contra actos que violen sus derechos fundamentalesreconocidos por la Constitucin, la ley o la presente Convencin, aun

cuando tal violacin sea cometida por personas que acten en ejercicio

de sus funciones oficiales.

Al obviar la decisin en este caso, las cortes que rechazan el amparo violan tambin

el derecho a contar con una decisin sobre el fondo de la materia. De acuerdo a los

estndares desarrollados por el Sistema Interamericano de Derechos Humanos

(SIDH) para el acceso a la justicia en el caso de derechos econmicos, sociales yculturales, el derecho a contar con una decisin sobre el fondo de la materia es parte

del derecho al debido proceso legal en el mbito judicial18.

Necesario es precisar que la decisin sobre el fondo de la materia en sede de amparo

versa sobre las violaciones a las garantas fundamentales por medio de la

arbitrariedad o ilegalidad manifiesta del acto reclamado. Se trata de un anlisis

distinto a lo que se realiza por la va ordinaria. Al respecto, como parte de los

precitados principios desarrollados por el SIDH sobre el tema del derecho al debido

proceso legal, se estableci que el Poder Judicial debe ocuparse de realizar, al menos,

la supervisin esencial de la legalidad y racionalidad de las decisiones de la

Administracin, a fin de acatar las garantas consagradas en la CADH19.

En ese sentido las decisiones judiciales recurridas se equivocan al entender que se

pretendera evaluar el contenido del EIA en sede de amparo, cuando lo que se busca

es la proteccin del derecho constitucional a un medio ambiente saludable. Este

derecho ha sido violado en razn de la aprobacin del proyecto y del inicio de las

obras sin que se haya tomado en cuenta la gravedad de sus impactos ambientales ysocio-culturales.

A fin de ilustrar de qu forma la omisin del Poder Judicial, al dejar de pronunciarse

sobre el fondo de la materia, resulta en la vulneracin de los derechos humanos, este

18CIDH (2007) El acceso a la justicia como garanta de los derechos econmicos, sociales y culturales.Estudio de los principios fijados por el sistema interamericano de derechos humanos. Disponible enwww.cidh.org.

19CIDH (2007) Op.cit pr.194.
http://www.cidh.org/http://www.cidh.org/


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memorial hace referencia a continuacin a dos casos llevados al Sistema

Interamericano de Derechos Humanos.

En el caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni, la Comisin

Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) observ lo siguiente, respecto de lasviolaciones de los derechos humanos que resultaron de la omisin del Poder Judicial

de Nicaragua en decidir sobre los reclamos de los peticionarios:

Los peticionarios recurrieron ante el rgano jurisdiccional previsto por la

ley con el objeto de buscar un remedio judicial que los amparara contra

actos violatorios de sus derechos constitucionales. El rgano

jurisdiccional debe razonar sus conclusiones, y debe determinar la

procedencia o improcedencia de la pretensin jurdica que da origen alrecurso judicial, tras un procedimiento de prueba y debate sobre esa

alegacin. El recurso judicial fue ineficaz, ya que no reconoci la

violacin de derechos, no ampar al reclamante en su derecho afectado,

ni le provey una reparacin adecuada. El tribunal judicial eludi decidir

sobre los derechos del peticionario y le impidi gozar del derecho a un

remedio judicial en los trminos del artculo 25 de la Convencin...20

De igual manera, al presentar el caso Yakye Axa a la Corte Interamericana de

Derechos Humanos (Corte IDH), la CIDH hizo hincapi en la vulneracin del

derecho al debido proceso y sus consecuencias sobre otros derechos fundamentales.

En aquel caso la violacin de derechos resultaba de la omisin de las cortes de

Paraguay en decidir sobre el fondo de la materia en una accin de amparo llevada a

su consideracin. La CIDH resalt que:

Las diferentes resoluciones que se pronunciaron respecto de la accin de

amparo constitucional adujeron para el rechazo una cuestin de forma,

alegando que el recurso no se haba presentado dentro del plazo de los 60das, contado desde que se tuvo conocimiento del acto, omisin o

amenaza, manifiestamente ilegtimo () La accin intentada por los

peticionarios a travs de un recurso de amparo, no produjo resultados por

meras cuestiones formales, sin haberse pronunciado sobre el fondo de la

cuestin. As se desconoci una situacin de hecho continuada, esto es, la

privacin de la comunidad para acceder a sus actividades tradicionales y

de subsistencia, a pesar que la propia legislacin paraguaya le reconoce

20CIDH (2007) Op. Cit. Prrafo 197. Destacado en el original.


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15

expresamente ese derecho, incluso sobre reas que no estn

exclusivamente ocupadas por ella () La decisin de la Corte Suprema

signific vulnerar el derecho de la Comunidad Yakye Axa a realizar sus

actividades tradicionales y de subsistencia en su propio hbitat,

condenndola a una lenta inanicin21

En similar sentido, las cortes constitucionales de otros pases latinoamericanos han

decidido que son procedentes los recursos formulados en contra de sentencias que

rechazan el amparo en base a cuestiones meramente formales, exactamente como

ocurre aqu.

En Argentina, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin (SCJN) ha admitido

recursos contra rechazos de acciones de amparo fundados en cuestiones formales,descalificando tales decisiones cuando la invocacin de existir otra va ms idnea

constituye una afirmacin meramente dogmtica que no se concilia con la naturaleza

constitucional de los derechos del demandante. La SCJN entiende que el criterio de

la subsidiariedad del amparo no debe ser valorado con excesivo rigor manifiesto, de

modo que no corresponde subordinar al amparo a las vas paralelas cuando la

ilegalidad y arbitrariedad se abastece con documentos (Fallos: 313:1513 y

325:1744); o no se indica cul sera el trmite idneo en reemplazo del amparo (Fallo

321:2823); o bien se resiste la accin con el mero sealamiento de otras vas

alternativas tornando al amparo una va intransitable (Fallo 331:1755). Criterios

similares deberan ser utilizados por este Tribunal Constitucional en este caso.

Con frecuencia las cortes de los pases sudamericanos son llamadas a realizar la

revisin judicial de actos administrativos relacionados con la aprobacin de estudios

de impacto ambiental, o temas relacionados, cuando se argumenta que el acto

impugnado ofende garantas constitucionales, tal como ocurre aqu. Las acciones

judiciales idneas para solicitar la revisin judicial de los actos administrativos a fin

de evaluar si vulneran garantas constitucionales son el amparo (en Per yArgentina), o acciones constitucionales con caractersticas similares, como la tutela

en Colombia, o el recurso de proteccin en Chile, para mencionar algunos ejemplos.

A continuacin se comentan algunas decisiones recientes en casos donde las

cuestiones debatidas y los fundamentos jurdicos son semejantes a los que aqu se

discuten.

21Ibd. prrafo 198. Resaltado en el original.


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En el caso de la Central Termoelctrica Castilla22la Corte Suprema de Chile fall,

en marzo de 2012, a favor de los actores de un recurso de proteccin, ratificando la

decisin de la Corte de Apelaciones de Antofagasta. En dicho caso una empresa

brasilea pretenda instalar una termoelctrica a carbn en una regin donde la

poblacin vive de la pesca, lo que afectara drsticamente su modo de vida.

El recurso de proteccin fue presentado en contra del acto administrativo que

cambiaba la calificacin de la usina de contaminante, a solamente molesta, lo

que permita su instalacin en la ubicacin deseada por la empresa. Respecto del

anlisis que le tocaba realizar, la Corte de Apelaciones de Antofagasta explica que:

no se trata de resolver o analizar los aspectos tcnicos entregados a

especialistas, sino de verificar que tales resoluciones no transgredan garantas

amparadas por la Constitucin, ajustndose a la ley y a lo razonable, que es loque en definitiva se debe resolver23.En cuanto al fondo, la Corte Suprema de Chile

consider que el acto administrativo impugnado al no haberse ajustado a los

parmetros establecidos por la leyes ilegal y atenta contra el derecho a vivir

en un medio ambiente libre de contaminacin24.

En Colombia, la tutela es el recurso judicial idneo para la proteccin de las

garantas constitucionales, incluso en casos relacionados con los daos ambientales.

En un caso que fue decidido hace algunos aos por la Corte Constitucional de

Colombia, las comunidades afro-descendientes del Departamento de Choc

ingresaron con una accin de tutela en contra de la decisin que aprob la fase de

exploracin del proyecto minero Mand Norte de la empresa Muriel Mining

Corporation, el que tendra lugar en las tierras de esas comunidades. La corte de

primera instancia deneg la tutela, decisin que fue confirmada por la segunda

instancia. La Corte de Apelaciones haba entendido que los agraviados deberan

haber planteado su caso por la va ordinaria o en el contencioso administrativo.

Sin embargo, las comunidades recurrieron y el caso lleg a la Corte

Constitucional, la que rechaz las decisiones de las instancias inferiores ydetermin la suspensin de la aprobacin del proyecto minero en cuestin, toda

vez que violaba los derechos fundamentales de las comunidades agraviadas.

22Exp. rol No. 174-2011. Sentencia de 6 de marzo de 2012. Corte de Apelaciones de Antofagasta.

23dem, considerando 4o. El resaltado es nuestro.

24dem, considerando 38. El resaltado es nuestro.


17/43

17

Uno de los temas tratados por la Corte Constitucional de Colombia en el caso de la

Muriel Mining fue la ilegalidad del inicio de las actividades mineras cuando el

Estudio de Impacto Ambiental todava requera de revisin y ajustes. Dijo la Corte:

se observa que dichos estudios no se efectuaron sobre todos los territorios

afectados, y que lo realizado an requiere revisin y ajuste, razn por la cual laejecucin del proyecto minero debe postergarse y an cancelarse, si eso es lo que

se deriva de las evaluaciones ambientales serias y objetivas que tiene que

realizar, en proteccin de la naturaleza25La Corte determin que culminaran

los estudios debidos y que, una vez concluidos, fueran llevados a la consulta de los

interesados, todo ello antes del inicio de la ejecucin del proyecto.

De la misma manera que en los ejemplos mencionados lneas arriba, tambin en este

caso la accin constitucional propuesta es la va idnea para proteger los derechosfundamentales vulnerados en razn del otorgamiento indebido de la licencia

ambiental para el proyecto Conga.

Ante lo expuesto es deber de este Tribunal Constitucional reformar la decisin de la

instancia inferior y proteger los derechos doblemente vulnerados en este caso: por los

actos administrativos que aprobaron el proyecto minero Conga; y por las autoridades

judiciales que negaron, de forma arbitraria, el derecho a la tutela judicial efectiva.

II.El proyecto minero Conga viola el derecho de las poblaciones locales a unmedio ambiente sano

Una mayor conciencia sobre la relacin entre los derechos humanos y el medio

ambiente ha llevado a que ms de un centenar de sistemas jurdicos en todo el mundo

reconozcan formalmente el derecho a vivir en un medio ambiente sano al

incorporarlo en sus constituciones, tal como ocurre en el Per. De acuerdo a los datos

recopilados por la Oficina de la Alta Comisionada de las Naciones Unidas para los

Derechos Humanos (OACDH): "En 2010, el nmero de constituciones que incluyenreferencias expresas a los derechos y/o las obligaciones ambientales haba

aumentado a 140, lo que significa que ms del 70% de las constituciones nacionales

del mundo incluyen tales disposiciones"26.

25 Exp. T -2315944. Sentencia T- 769 de 2009. Corte Constitucional de Colombia, Sala Sptima deRevisin. Pgina 42. El resaltado es nuestro.26OACDH (2011). Estudio analtico de la relacin entre los derechos humanos y el medio ambiente.

Informe de la Alta Comisionada de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos DocumentoA/HRC/19/34, de 16 de diciembre de 2011. Disponible en: http://documents.un.org/


18/43

18

En ese contexto, el desarrollo jurisprudencial sobre el derecho a un medio ambiente

sano, realizado por las ms altas cortes de distintos pases, incluyendo este Tribunal

Constitucional, ha sido de gran importancia para la consolidacin del contenido de

ese derecho, al interpretarlo y otorgarle aplicacin prctica. A continuacin se

comentan algunos precedentes de distintos pases por su relevancia para la resolucindel presente caso.

A. Contenido y alcance del derecho a un medio ambiente sano de acuerdo aldesarrollo jurisprudencial reciente en Per y otros pases

1. El derecho a un medio ambiente sano y obligaciones relacionadas

En Per el derecho a un medio ambiente equilibrado y adecuado se encuentraprotegido a nivel constitucional en el artculo 2, inciso 22, el que reputa como

fundamental el derecho de la persona "... a gozar de un ambiente equilibrado y

adecuado al desarrollo de su vida".

El derecho al medio ambiente sano tambin est protegido en el Per a travs del

Protocolo de San Salvador en Materia de Derechos Econmicos, Sociales y

Culturales (Protocolo de San Salvador), adicional a la Convencin Americana. El

Protocolo de San Salvador fue ratificado por el Estado peruano en 1995 y

salvaguarda el derecho a un medio ambiente sano en su artculo 11:

Artculo 11. Derecho a un Medio Ambiente Sano:

1. Toda persona tiene derecho a vivir en un medio ambiente sano y a contarcon servicios pblicos bsicos.

2. Los Estados partes promovern la proteccin, preservacin y mejoramientodel medio ambiente.

Este Tribunal Constitucional ha aclarado cmo se debe interpretar y aplicar elderecho a un medio ambiente sano.

En el expediente N 0048-2004-PI/TC este Tribunal Constitucional explic que el

derecho fundamental a un medio ambiente equilibrado y adecuado para el desarrollo

de la persona implica: "1) el derecho a gozar de ese medio ambiente y 2) el derecho a

que ese medio ambiente se preserve"27. Respecto a lo primero, este Tribunal aclar

que: "...el derecho a gozar de un medio ambiente equilibrado y adecuado... comporta

27N. 0048-2004-PI/TC, f.j. 17.


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19

la facultad de las personas de poder disfrutar de un medio ambiente en el que sus

elementos se desarrollan e interrelacionan de manera natural y armnica; y, en el

caso en que el hombre intervenga, no debe suponer una alteracin sustantiva de

la interrelacin que existe entre los elementos del medio ambiente. Esto supone,

por tanto, el disfrute no de cualquier entorno, sino nicamente del adecuado para eldesarrollo de la persona y de su dignidad (artculo 1 de la Constitucin). De lo

contrario, su goce se vera frustrado y el derecho quedara, as, carente de

contenido"28.

Respecto de las obligaciones del Estado y de los particulares con relacin a la

preservacin del ambiente, este Tribunal Constitucional precis, en el precitado fallo

en el expediente N 0048-2004-PI/TC, que: "El derecho a la preservacin de un

medio ambiente sano y equilibrado entraa obligaciones ineludibles, para los poderespblicos, de mantener los bienes ambientales en las condiciones adecuadas para

su disfrute. A juicio de este Tribunal, tal obligacin alcanza tambin a los

particulares, y con mayor razn a aquellos cuyas actividades econmicas

inciden, directa o indirectamente, en el medio ambiente".29

2. Medidas otorgadas a fin de tutelar el derecho a un medio ambiente sano

Como se podr observar en los precedentes que se describen a continuacin, las

cortes de distintos pases han salvaguardado el derecho a un medio ambiente sano a

travs de una serie de medidas. stas incluyen: la desaprobacin de los estudios

ambientales; la determinacin de que no se inicien las obras o que cesen las

operaciones; la negativa en otorgar una licencia ambiental; la orden para que se deje

sin efecto la autorizacin administrativa, entre otras.

En el caso del proyecto Majes Siguas II, el gobierno regional de Cusco y la

municipalidad provincial de Espinar interpusieron accin de amparo contra la

aprobacin de la construccin de la represa de mismo nombre, debido a que suconstruccin resultara en impactos ambientales significativos, en particular la

escasez de agua para las poblaciones locales. El amparo fue declarado procedente

para determinar que los proponentes del proyecto presentaran un estudio tcnico de

balance hdrico integral a fin de identificar las necesidades de agua del proyecto

frente a la de las poblaciones locales "y en su efecto cese la amenaza a los derechos

fundamentales a la vida, a la salud y al desarrollo socio econmico y a la

28

dem. El resaltado es nuestro.29N. 0048-2004-PI/TC, f.j. 17. El resaltado es nuestro.


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20

alteracin del medio ambiente y la ecologa de los habitantes de Espinar"30. La

sentencia determin tambin la realizacin de un estudio de impacto ambiental

"...que permita la conservacin del caudal ecolgico y el goce del derecho al medio

ambiente en su contenido de preservacin del mismo"31.

Debido a que los proponentes del proyecto Majes Siguas II presentaron estudios,

pero que stos no se adecuaban a lo que haba sido determinado por la sentencia, el

caso volvi a ser debatido en sede judicial. En 2011, el juez del 1erJuzgado Mixto,

Sede Espinar, desaprob los estudios en cuestin y dispuso que las partes

deberan abstenerse de dar inicio a la construccin del proyecto mientras no se

realizaban los estudios tcnicos necesarios para salvaguardar los derechos de las

poblaciones locales al agua y a un medio ambiente equilibrado 32. La decisin del

Juzgado de Espinar acata la doctrina de este Tribunal Constitucional sobre el derechoa un medio ambiente equilibrado y adecuado, en particular las decisiones en los

expedientes N 3510-2003 - AA/TC y N 0048-2004-PI/TC y se fundamenta

igualmente "...en el principio del respeto a los usos del agua por las comunidades

campesinas y comunidades nativas que discurren por sus tierras..."33 segn lo que

determina la Ley de Recursos Hdricos (Ley N. 29.338, numerales 5, 8 y 10 del

artculo III de su ttulo preliminar), explicando que "...el uso del agua debe ser

ptimo y equitativo, basado en su valor social, econmico y ambiental y su

gestin..."34.

En Colombia ocurri una situacin similar a la que se discute en el presente caso.

La empresa Greystar Resources solicit la aprobacin del Ministerio del Medio

Ambiente colombiano para llevar a cabo un proyecto de minera a cielo abierto (el

proyecto Angostura) en un rea de alta montaa en donde estn ubicados humedales:

los Pramos de Santurbn. La respuesta del Ministerio del Medio Ambiente fue

enftica: se neg la licencia ambiental, debido a que el proyecto violara las

obligaciones del Estado colombiano para proteger ese ecosistema frgil, de

30Sentencia de 17 de marzo de 2009. Resolucin N. 85, dictada por la Sala Mixta Descentralizada deCanchis-Sicuani, que confirma sentencia de fecha anterior.

31dem.

32 Exp.00131-2008-0-1009-JM-CI-01. Resolucin N. 178, del 7 de enero de 2011. 1. Juzgado Mixto,Sede Espinar. Accin de Amparo. Demandante: Municipalidad Provincial de Espinar.

33

Exp.00131-2008-0-1009-JM-CI-01. Resolucin N. 178.34dem.


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21

especial importancia ecolgica y que presta servicios ecolgicos esenciales para

la proteccin del agua.35

El Ministerio del Ambiente de Colombia entendi que si el legislador estableci

protecciones especiales para determinados ecosistemas, deben las autoridadesambientales velar por su proteccin:

en el Estado colombiano recae el deber de conservar las reas de

especial importancia ecolgica y el de proteger la integridad del ambiente,

y la fijacin por parte del legislador del principio de proteccin

especial a las zonas de pramos, subpramos, los nacimientos de agua

y las zonas de recarga de acuferos, impone que las autoridades

ambientales deban velar por que dichas zonas se protejan y conserven,dada la sensibilidad que tales ecosistemas presentan y que les asigna

especial importancia ecolgica.36

Al fundamentar la negativa en otorgar la licencia ambiental al proyecto Angostura el

Ministerio del Ambiente de Colombia resalt los compromisos internacionales de

Colombia y el inters pblico en la proteccin de los ecosistemas frgiles de alta

montaa:

el hecho de que el proyecto Angostura comprometa en su desarrollo

reas del pramo de Santurbn, implica que del mismo se pueda

desprender la afectacin de un ecosistema estratgico para el Pas, el cual,

conforme a los lineamientos del Programa para el Manejo Sostenible y

Restauracin de Ecosistemas de la Alta Montaa Colombiana: Pramos,

emitido por este Ministerio, constituye una ecorregin estratgica objeto

de proteccin especial por parte del Estado colombiano, cuyo inters

desborda los lmites nacionales y adquiere un trasfondo internacional

dados los compromisos asumidos en los distintos instrumentosinternacionales de los cuales Colombia es parte, que hace perceptible la

importancia y el inters pblico que reviste el proyecto Angostura por la

35Colombia. Ministerio del Ambiente, vivienda y desarrollo territorial. Resolucin nmero 1015 de Mayo31 de 2011 Por la cual no se acepta un desistimiento por motivos de inters pblico, se niega una

licencia ambiental global y se toman otras determinaciones.

36dem, pgina 45.El resaltado es nuestro.


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22

necesaria proteccin que el Estado debe brindar a los ecosistemas sensibles

como los de alta montaa37

La decisin que niega la licencia ambiental al proyecto Angostura en Colombia

explica que: tcnicamente no existe viabilidad ambiental para el proyectoAngostura de la forma como su desarrollo y manejo ambiental se encuentra

estructurado, pues el hecho de que el mismo se localice en ecosistemas de alta

sensibilidad y fragilidad ambiental, en una ecorregin que el Estado ha priorizado

como de conservacin, preservacin y restauracin como son el ecosistema

paramuno de Santurbn y el ecosistema andino, impiden que en tales lugares se

puedan desarrollar actividades antrpicas como lo es la explotacin minera, ya

que de realizarse tales actividades, se generaran impactos negativos

catalogados como inevitables e irreversibles con muy baja posibilidad demanejo ambiental38.

El contexto fctico y normativo del proyecto Angostura en Colombia es muy similar

al del proyecto Conga. Como se ver con ms detalle el captulo siguiente, letra c,

las normas peruanas tambin determinan la proteccin de los humedales de alta

montaa debido a su vital importancia ecolgica y social.

En Chile, la accin judicial idnea para solicitar la proteccin de la justicia en casos

de violaciones de garantas constitucionales es el recurso de proteccin. El recurso

de proteccin tiene por objeto amparar a todo aquel que por causa de actos u

omisiones ilegales o arbitrarias se vea privado, perturbado o amenazado en el

legtimo ejercicio de ciertos derechos y garantas establecidos en la Constitucin. De

acuerdo a lo dispuesto en el artculo 20 de la Constitucin chilena Proceder

tambin el recurso de proteccincuando el derecho a vivir en un medio ambiente

libre de contaminacin sea afectado por un acto u omisin ilegal imputable a una

autoridad o persona determinada39.

En el caso de la Central Hidroelctrica Cuervo, decidido en mayo de 2012, la Corte

Suprema de Chile acogi el recurso de proteccin presentado por varios grupos de

ciudadanos en contra del acto administrativo que haba aprobado el referido proyecto

hidroelctrico propuesto para la regin de Aysn. La decisin de la Corte Suprema

37dem, pgina 24.

38dem, pgina 121.

39Constitucin chilena, artculo 20.


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23

deja sin efecto la aprobacin administrativa de la obra debido a que la empresa

no present un estudio de suelos que debi haber sido realizado previamente a

la referida aprobacin. La Corte entiende que la aprobacin del proyecto en esas

condiciones es ilegal, toda vez que infringe las normas de proteccin ambiental

(artculos 24 y 27 del Reglamento del Sistema de Evaluacin de Impacto Ambiental).El fallo de la Corte explica:

La ilegalidad descrita constituye una amenaza a las garantas

constitucionales de los numerales 1 y 8 del artculo 19 de la Carta

Fundamental, pues al proceder como se ha hecho, el medio ambiente

protegido por el ordenamiento jurdico se ve amenazado por el

proyecto en cuestin, sin que se adopten medidas claras, especficas y

efectivas de mitigacin o compensacin. Lo mismo sucede con laintegridad fsica de las personas que viven en las comunas donde se

emplaza el proyecto."40

El artculo 19, de la Constitucin chilena, en los numerales mencionados seala:

Artculo 19. La Constitucin asegura a todas las personas:

1 El derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de la persona.

La ley protege la vida del que est por nacer.

()

8 El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin. Es

deber del Estado velar para que este derecho no sea afectado y tutelar la

preservacin de la naturaleza.

La ley podr establecer restricciones especficas al ejercicio dedeterminados derechos o libertades para proteger el medio ambiente.

Finalmente, en un caso de Pakistn, la Corte Suprema de aquel pas decidi que

consista una violacin inminente al derecho a la vida el hecho de que, en razn de

las operaciones mineras cercanas, el suministro de agua a las poblaciones locales

40Exp. rol 2463/2012, sentencia del11 de mayo de 2012. Tercera sala de la Corte Suprema de Chile.

Considerando 10. Recurrente: Asociacin Civil FIMA; recurrido: Sistema de Evaluacin de ImpactoAmbiental. El resaltado es nuestro.


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estaba en peligro de disminuir y el agua podra resultar contaminada . La corte

hall que el derecho a tener agua no contaminada es el derecho de toda persona

sin importar donde vive. La corte orden a las empresas mineras que tomaran

medidas especficas para evitar la contaminacin del agua potable, lo que

inclua reubicar sus operaciones41.

3. Derechos de las generaciones futuras y desarrollo sustentableEl derecho a un medio ambiente sano es interpretado como un derecho de las

presentes y de las futuras generaciones. Ello implica que la evaluacin de la

viabilidad de los proyectos de desarrollo que se realiza hoy debe considerar los

impactos a largo plazo del proyecto en cuestin. Este concepto ha sido tomado en

cuenta por las cortes de distintos pases.

En Chile, en el caso del proyecto mineroPascua Lama, la Corte de Apelaciones de

Copiap orden la suspensin de las obras del proyectoen sentencia proferida en

junio del 2013 en recurso de proteccin presentado por comunidades de la regin42.

En aquel caso, entre otras irregularidades, la empresa minera haba empezado sus

operaciones sin antes haber concluido la construccin del sistema de manejo de

aguas residuales, lo que implicaba que las aguas cidas se estaban despejando

directamente a la red hidrogrfica.

La sentencia en el caso en comento explica que la accin interpuesta se basa en

la vulneracin al derecho a la vida, vinculado con la garanta a vivir en un

medio ambiente libre de contaminacinesto es la presente causa discurre

sobre la sede de la tutela efectiva a los derechos fundamentales en el mbito

judicial43. El fallo seala que los hechos comprobados dan cuenta del grave y

reiterado incumplimiento por parte de la empresa recurrida a la normativa

medioambiental vigente44y concluye que existe en aquel caso una seria

amenaza a la salud de las personas, como tambin a la integridad del medio

41Secretario General del Sindicato de Mineros de Sal del Oeste de Pakistn (CBA) Khewral, Jhelumcontra el Director de Industries and Mineral Development, Punjab, Lahore, S.C.M.R 2061(1996),en2069. (Pakistn). El resaltado es nuestro. Resumen del caso disponible enhttp://www.unescap.org/drpad/vc/document/compendium/pk1.htm.

42 Exp. rol N.300/2012, sentencia del 15 de julio de 2013 (Chile). Disponible en:http://corte.poderjudicial.cl.

43dem. Considerando 4.

44dem, considerando 12.
http://www.unescap.org/drpad/vc/document/compendium/pk1.htmhttp://www.unescap.org/drpad/vc/document/compendium/pk1.htmhttp://corte.poderjudicial.cl/http://corte.poderjudicial.cl/http://corte.poderjudicial.cl/http://www.unescap.org/drpad/vc/document/compendium/pk1.htm


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25

ambiente, amenaza que ha de ser subsanada poresta autoridad en amparo y

guarda de sus facultades conservadoras y cautelares45.

Entre los fundamentos de la decisin en el casoPascua Lama se destacan:

.lo razonado previamente significa, al menos, una grave y seria

amenaza al bien jurdico que se tutela, esto es, la preservacin de la

naturaleza, abarcando no slo problemas que afectaren al bienestar del

individuo, sino la vida misma de los seres humanos, y por cierto, no slo

de una comunidad concreta de hombres y especies presentes, sino que de

generaciones futuras que reprocharn la falta de cuidado de sus

antepasados. As si se contamina o se amenaza con aquello, se destruye la

naturaleza, con lo cual, se agotan los recursos renovables y el ecosistemapierde su capacidad de regenerarse o de cumplir sus funciones principales

en los procesos biofsicos, por lo que el presente arbitrio constitucional

deber ser acogido en este sentido, segn se sealar en lo resolutivo de

este fallo, velndose por esta Corte garantizar lo que se ha denominado

como desarrollo sustentable, segn ya latamente se ha expuesto46.

Sobre el tema del desarrollo sustentable, en la sentencia en el caso Pascua Lama se

observa que la legislacin ambiental de aquel pas (artculo 2 literal b de la Ley

N 19.300) al posibilitar el uso y aprovechamiento racionales o la reparacin, en

su caso, de los componentes del medio ambiente, especialmente aquellos propios del

pas que sean nicos, escasos o representativos, con el objeto de asegurar su

permanencia y su capacidad de regeneracin, exige un uso racional de los recursos

naturales, dentro de los parmetros del desarrollo sustentable.47

En similar sentido, en Costa Rica la Corte Suprema decidi que el derecho al medio

ambiente sano tena prioridad sobre el derecho de un ciudadano de utilizar un

despeadero como un botadero de basura.La Corte Suprema seal que la vidahumana es posible solamente si coexiste con la naturaleza: Todos los ciudadanos

tenemos [el derecho] a vivir en un ambiente libre de contaminacin, que es la base de

una sociedad justa y productiva.48 La corte tambin sostuvo que pese a que el

45dem, considerando 10. El destacado es nuestro.

46Exp. N.300/2012, sentencia de 15 de julio de 2013. Considerando 13. (Chile) Resaltado en el original.47dem, considerando 9.

48

Voto No. 3705-93, 30 de julio del 1993. Caso de Carlos Roberto Garca Chacn.Sala Constitucionalde la Corte Suprema de Justicia (Costa Rica).


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26

hombre tiene derecho al uso del medio ambiente para su propio desarrollo,

tambin tiene la obligacin de proteger y preservarlo para el uso de

generaciones futuras.

4. El inters pblico en la conservacin ambiental impone lmites a lasactividades econmicas

Uno de los aspectos que se presentan con frecuencia en los precedentes judiciales

que fundamentan su decisin en el derecho a un medio ambiente sano es la cuestin

del inters pblico en la conservacin ambiental, bien jurdico que ha sido

considerado ms importante que los intereses de los entes privados.

En Turqua, el Poder Judicial declar invlida la licencia ambientalde la empresaminera Eurogold y determin que se paralicen sus actividades. La ms alta Corte de

Turqua para temas administrativos decidi, de manera definitiva, que el

emprendimiento minero en cuestin violaba el artculo 56 de la Constitucin de

aquel pas, que garantiza el derecho de todos los ciudadanos a la vida y a proteger su

salud y medio ambiente. La Corte entendi que el permiso de operacin otorgado

a la empresa minera no serva al inters pblico y que las medidas de proteccin

ambiental que la compaa haba tomado no eran suficientes para eliminar los

riesgos que supone la actividad minera49.

En la India, la Corte Suprema hall que, pese a las dificultades econmicas que se

ocasionara a un negocio de extraccin de piedra caliza y a la gente que el negocio

empleaba, era necesario realizar la clausura del emprendimiento, debido a que el

gobierno tiene un mandato general de proteger el medio ambienteun mandato

que triunfa sobre las necesidades econmicas privadas.La corte estableci que

los demandantes tenan derecho a alegar violaciones a su derecho a un medio

ambiente sano, aun cuando no se haba establecido una conexin directa entre las

operaciones mineras y cuestiones de salud de los demandantes50.

En un caso frecuentemente mencionado, la Corte Suprema de las Filipinas permiti a

un grupo de menores que ingresaran con una demanda en nombre propio y de las

generaciones futuras. Los menores de edad afirmaron que, como resultado de las

licencias madereras privadas otorgadas por el gobierno, se les privaba de su derecho

49Expediente n. 1996/5348, decisin n. 1997/2311.

50

Caso denominadoRural Litigation & Entitlement Kendra contra Uttar Pradesh , A.I.R. 1985 S.C. 652,656 (1985) (India). El resaltado es nuestro. Opinin disponible enhttp://www.elaw.org/node/2671.
http://www.elaw.org/node/2671http://www.elaw.org/node/2671http://www.elaw.org/node/2671http://www.elaw.org/node/2671


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a disfrutar de los bosques tropicales de las Filipinas, un derecho protegido en virtud

del art. II16 de la Constitucin ("[e]l Estado debe proteger y promover el derecho

de las personas a una medio ambiente equilibrado y saludable de acuerdo con el

ritmo y la armona de la naturaleza."). El tribunal sostuvo que las licencias madereras

pueden ser modificadas o revocadas cuando los intereses nacionales as lo requieren.Tambin sostuvo que el inters pblico en el medio ambiente sano y el derecho a

la vida consagrados en la Constitucin son razones vlidas para que el Estado

ejerza su poder de polica para cancelar las licencias a proyectos de desarrollo

que contravengan esos derechos. Finalmente, la Corte determin que esos intereses

y derechos pueden ser invocados por y en nombre de las generaciones futuras51.

5. Conclusiones sobre el contenido y alcance del derecho a un medio ambientesano de acuerdo a los precedentes analizados

La jurisprudencia relacionada lneas arriba permite concluir que las cortes de

distintos pases alrededor del mundo han sido llamadas a proteger, y han protegido,

el derecho de los ciudadanos a un medio ambiente sano y otros derechos

fundamentales violados en consecuencia del dao ambiental.

Como se ha podido verificar de los precedentes relacionados lneas arriba, el derecho

a un medio ambiente sano es un derecho justiciable. Es decir, es un derecho cuyo

respeto se puede exigir y cuya proteccin puede ser otorgada por las autoridades

judiciales, de distintas maneras.

Del anlisis de los precedentes lneas arriba se puede concluir que las cortes han

encontrado violaciones al derecho a un medio ambiente sano en las siguientes

situaciones:

a) Existe una alteracin sustantiva del medio ambiente que afecta su disfrute;se

amenaza la integridad del medio ambiente52;b) Los estudios ambientales realizados son insuficientes53;

c) Los recursos naturales no son utilizados de forma racional54;

51Juan Antonio Oposa v Factoran, G.R.N101.083 -1993.El resaltado es nuestro.

52Expediente N. 0048-2004-PI/TC.

53

Casos Majes Siguas y Central Hidroelctrica Cuervo supra mencionados.54Caso Pascua Lama supra mencionado.


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d) Las actividades que se pretenden desarrollar tienen impacto sobre los

derechos de las generaciones futuras55;

e) No se adoptan medidas claras, especficas y efectivas de mitigacin o

compensacin; las medidas de proteccin ambiental adoptadas no son suficientes

para eliminar los riesgos56;f) se amenaza la integridad fsica y/o la salud de las poblaciones locales57;

g) Se amenaza con contaminar el agua y/o generar escasez de agua58;

i) Se incumple la normativa ambiental, incluyendo los tratados internacionales59;

En esos casos, aun cuando los proyectos de desarrollo haban sido legalmente

autorizados a operar, a fin de cesar la vulneracin, o amenaza de vulneracin de

derechos, las cortes han ordenado medidas tales como:

a) La clausura del proyecto;

b) La cancelacin de la licencia ambiental;

c) La desaprobacin de los estudios;

d) La orden de que las partes se abstengan de dar inicio a la construccin del

proyecto;

e) Dejar sin efecto la aprobacin administrativa de la obra;

f) La reubicacin de las operaciones;

g) La suspensin de las operaciones;

h) Negar de plano la licencia ambiental.

Los precedentes analizados tambin evidencian que, al realizar juicios de valor entre

el inters pblico en conservar el ambiente para la presente y las futuras generaciones

y los intereses econmicos de las empresas privadas, las cortes han decidido, de

manera inequvoca, que prevalece el inters pblico en proteger el derecho a un

medio ambiente sano.

En lo que respecta las obligaciones relacionadas con el derecho a un medio ambientesano, los precedentes examinados han demostrado que:

55Caso Pascua Lama; Caso Juan Antonio Oposa v Factoran de las Filipinas y Caso de Carlos RobertoGarca Chacn de Costa Rica supra mencionados.

56Caso de la minera Eurogold en Turqua y caso de la Central Hidroelctrica Cuervo supra mencionados.

57Casos Pascua Lama, Majes Siguas, Central Hidroelctrica Cuervo supra mencionados.

58

Casos Pascua Lama, Majes Siguas, Caso Angostura, caso de Pakistn supra mencionados.59 Casos Pascua Lama, Majes Siguas, Central Hidroelctrica Cuervo y Angostura supra mencionados.


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a) El Estado tiene la obligacin ineludible de mantener el ambiente encondiciones adecuadas que permitan su disfrute, pero estas obligaciones

tambin alcanzan a los particulares60;

b) El Estado debe observar sus compromisos internacionales y velar por laproteccin de los ecosistemas frgiles, tal como determinado en lalegislacin ambiental61;

c) Todos tienen la obligacin de preservar el ambiente para la presente y lasfuturas generaciones62;

d) El poder judicial, al ser solicitado, debe actuar para ordenar el cese de lasviolaciones al derecho a un medio ambiente sano.63

En la seccin siguiente se examina el proyecto Conga de acuerdo a los criterios de

los precedentes arriba descritos.

B. Anlisis sobre las violaciones al derecho a un medio ambiente sano en elcaso del proyecto minero Conga

El recurrente solicita a este Tribunal Constitucional que evale si existe arbitrariedad

o ilegalidad manifiesta en la aprobacin del proyecto minero que resulte en la

violacin del derecho constitucional a un medio ambiente adecuado y equilibrado.

Los hechos antes descritos confirman que hay violacin.

Al realizar una evaluacin del proyecto desde el punto de vista del derecho a un

medio ambiente sano, este Tribunal Constitucional podr constatar que el proyecto

Conga fue aprobado tomando en cuenta mnimamente la legislacin sectorial minera,

la que no puede ser aplicada sin considerar el marco legal y constitucional en la que

sta que se insiere y los compromisos internacionales adquiridos por el Estado

peruano.

A continuacin se presentan algunas de las razones por las cuales el proyecto mineroConga viola el derecho a un medio ambiente sano, de acuerdo a los criterios

anteriormente referidos:

60N. 0048-2004-PI/TC, f.j. (Per).61 Caso Angostura de Colombia.

62Voto No. 3705-93, 30 de julio del 1993. Caso de Carlos Roberto Garca Chacn.Sala Constitucionalde la Corte Suprema de Justicia (Costa Rica).

63Todos los casos examinados supra.


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Existe una alteracin sustantiva del medio ambiente que afecta sudisfrute; se amenaza la integridad del medio ambiente. Entre otros

impactos graves, el proyecto Conga destruir de manera irreversible los

humedales de alta montaa que prestan servicios ecolgicos esenciales para

el balance hdrico de la regin. El proyecto afectar cabeceras de cuenca ycontaminar aguas subterrneas64.

Los estudios ambientales realizados son insuficientes. El EIA omite losimpactos sobre las poblaciones aguas abajo65. No se conoce el contenido de

los estudios hidrolgicos complementarios que la empresa habra presentado.

La empresa omite datos sobre la probable contaminacin de las aguas

subterrneas. No existe unanlisis hidrogeolgico integral sobre las

interacciones entre el agua subterrnea y el agua de superficie66

.

Los recursos naturales no son utilizados de forma racional:La propuestade vaciar las lagunas Azul y Chica para en su lugar ubicar un botadero de

desechos mineros es un ejemplo de ello. La empresa disea el proyecto para

reducir sus costos, sin la menor preocupacin por los impactos ambientales67.

Las actividades que se pretenden desarrollar tienen impacto sobre losderechos de las generaciones futuras. El proyecto destruir de manera

irreversible diversos ecosistemas afectando el equilibrio hdrico de la regin

para las presentes y futuras generaciones. Adems, segn informa Robert

Moran: Los depsitos de desechos de la mina, o sea los desmontes y relaves

(y los tajos) permanecern en el rea para siempre. Las descargas de los

efluentes de los desmontes y relaves de Conga tendrn que ser recolectadas y

tratadas por siempre. Se considera que la actividad ssmica en la zona de

Conga es por lo menos moderada, y las lluvias pueden ser extremas. Por

tanto, el rea de Conga requerir un mantenimiento activo de las instalaciones

que queden, as como la operacin de plantas activas (no pasivas) de

64MINAM (2011) Comentarios al Estudio de Impacto Ambiental del proyecto CONGA aprobado enoctubre de 2010. Pgina 4.

65dem, pgina 10.

66Moran Robert (2012) El Proyecto Minero Conga, Per: Comentarios al Estudio de Impacto Ambiental(EIA) y Temas Relacionados, pginas 9 y 15.

67MINAM (2011) Op. Cit. Comentario n 5.


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tratamiento de aguas, no simplemente por 50 o 100 aos despus del cierre,

sino para siempre68.

No se adoptan medidas claras, especficas y efectivas de mitigacin ocompensacin; las medidas de proteccin ambiental adoptadas no sonsuficientes para eliminar los riesgos: La construccin de los reservorios

busca resolver la cuestin de la disponibilidad de agua, pero no sustituye los

servicios ambientales de los ecosistemas que sern destruidos. Como explica

el MINAM: "Un reservorio artificial no cumple las mismas funciones que

una laguna natural. Las lagunas tienen caractersticas ecosistmicas69. La

propuesta de reconstitucin de los bofedales con relaves es totalmente

inviable en razn de la alta concentracin de sustancias qumicas en el

relave70

.

Se amenaza la integridad fsica y/o la salud de las poblaciones locales:Laamenaza resulta del riesgo constante de contaminacin del agua superficial y

subterrnea por metales pesados.71Otros riesgos incluyen los accidentes con

productos o desechos peligrosos y la contaminacin del aire72.

Se amenaza con contaminar el agua y/o generar escasez de agua. Elproyecto est ubicado sobre rocas permeables, en una regin de humedales y

cabeceras de cuenca, factores que incrementan los riesgos de contaminacin.

Adems, segn informa Robert Moran: las actividades de bombeo

probablemente secarn muchos, o incluso la mayor parte, de los manantiales

de la zona, y posiblemente degradarn la calidad del agua de stos.73

Se incumple la normativa ambiental incluyendo los tratadosinternacionales. El proyecto contraviene la Ley General del Ambiente (Ley

N 28.611) que protege los humedales y la Ley de Recursos Hdricos que

protege las cabeceras de cuencas en su artculo 75. El proyecto Conga

68Moran (2012) Op. Cit. Prrafo 24.

69 MINAM (2011) Op. Cit. Comentario n 3.

70dem, pgina 19.

71MINAM (2011).

72

Moran (2012), prrafo 22.73Moran (2012) Op. Cit. Prrafo 18.


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tambin viola la Convencin de RAMSAR, relativa a los humedales (este

punto es desarrollado ms a detalle en el captulo siguiente, letra c).

Ante lo expuesto, queda claro que la aprobacin del EIA y consecuente inicio de las

obras del proyecto, en esas condiciones, violan el derecho constitucional a un medioambiente sano de todos aquellos que sufrirn los impactos del proyecto a nivel local

y regional.

Consecuentemente, debe este Tribunal Constitucional proteger las garantas

constitucionales violadas en este caso. En ese sentido debera dejar sin efecto la

Resolucin Directoral 351/2010 que aprueba el EIA y determinar el cese de las

construcciones ya iniciadas. Esas medidas protegeran las poblaciones afectadas del

inicio inminente de las obras de la mina.

III. Al autorizar el proyecto minero Conga el Estado peruano viola susobligaciones signadas internacionalmente sobre derechos humanos y

medio ambiente.

Paralelamente al desarrollo de la jurisprudencia sobre el derecho a un medio

ambiente sano a nivel nacional, en el mbito internacional el reconocimiento

creciente de la relacin entre derechos humanos y medio ambiente ha llevado a otros

desarrollos importantes en la materia. Hoy da el derecho internacional reconoce de

forma inequvoca que los daos al ambiente impactan directa e indirectamente el

goce de los derechos humanos a la vida, la integridad fsica, la salud, a la proteccin

de la familia, del agua, entre otros. Se reconoce tambin que el medio ambiente sano

es esencial para el pleno disfrute de los derechos humanos74.

Consecuentemente, los daos al medio ambiente que resultarn del proyecto Conga

violan no solamente el derecho a un medio ambiente equilibrado, sino tambin una

serie de otros derechos fundamentales protegidos por la Constitucin peruana y porlos tratados internacionales suscritos por el Estado peruano sobre derechos humanos

y temas medio ambientales.

74OACDH (2011). Estudio analtico de la relacin entre los derechos humanos y el medio ambiente.

Informe de la Alta Comisionada de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos DocumentoA/HRC/19/34, de 16 de diciembre de 2011. Disponible en:http://documents.un.org/
http://documents.un.org/http://documents.un.org/http://documents.un.org/http://documents.un.org/


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A. El proyecto Conga viola el derecho de las poblaciones locales a la saludLa probable contaminacin de acuferos resultante de los tajos Chailhuagn y Perol75

viola el derecho de las poblaciones locales a la salud, derecho que el Estado peruano

est obligado a proteger en los trminos del artculo 12 del Pacto Internacional sobreDerechos Econmicos Sociales y Culturales (PIDESC) y artculo 10 del Protocolo

de San Salvador, entre otros instrumentos.

De acuerdo la Observacin General N 14 del Comit de Derechos Econmicos,

Sociales y Culturales (CDESC)76 sobre el derecho a la salud, el Estado incurre en

responsabilidad y por lo tanto en la obligacin de reparar este derecho cuando no

adopte todas las medidas necesarias para proteger, dentro de su jurisdiccin, a las

personas contra las violaciones del derecho a la salud (...). Figuran en esta categoraomisiones tales como () el no () hacer cumplir las leyes a fin de impedir la

contaminacin del agua, el aire y el suelo por las industrias extractivas y

manufactureras77.

B. El proyecto Conga amenaza el derecho de las poblaciones locales a la vida y a laintegridad personal

En el mbito del Sistema Interamericano de Derechos Humanos, la CIDH ha

sealado que el medio ambiente saludable constituye una condicin sine qua non

para la realizacin de los dems derechos fundamentales. En sus propias palabras la

CIDH seala que: (a)unque ni la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes

del Hombre ni la Convencin Americana sobre Derechos Humanos incluyen

referencias expresas a la proteccin del medio ambiente, varios derechos de rango

fundamental requieren, como una precondicin necesaria para su ejercicio, una

calidad medioambiental mnima, y se ven afectados en forma profunda por la

degradacin de los recursos naturales78.

75MINAM (2011) Comentarios al Estudio de Impacto Ambiental del proyecto CONGA aprobado enoctubre de 2010, comentario 12.

76rgano de monitoreo del cumplimiento del PIDESC.

77Observacin general, prrafo 51. El resaltado es nuestro.

78CIDH (2009) Informe Derechos de los Pueblos Indgenas y Tribales sobre sus Tierras Ancestrales y

RecursosNaturales. Normas y jurisprudencia del Sistema Interamericano de Derechos Humanos. Doc.OEA/Ser.L/V/II. Doc. 56/09, 30 de diciembre de 2009, prrafo 190.


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Asimismo, se ha establecido que el dao ambiental puede resultar en la vulneracin

de los derechos a la vida, a la seguridad y a la integridad fsica. Segn ha sealado la

CIDH:

"El ejercicio del derecho a la vida y a la seguridad e integridad fsica estnecesariamente vinculado y, de diversas maneras, depende del entorno

fsico. Por esa razn, cuando la contaminacin y la degradacin del medio

ambiente constituyen una amenaza persistente a la vida y la salud del ser

humano, se comprometen dichos derechos...79.

En ese sentido cabe destacar que la CIDH ya otorg medidas cautelares en dos casos

de Per relacionados con la contaminacin ambiental causada por proyectos

mineros80

. En ambos casos la CIDH encontr que la vida y la integridad fsica de laspoblaciones locales estaban amenazadas en razn de la exposicin a los

contaminantes.

Por lo tanto, la obligacin del Estado peruano para actuar respecto de la amenaza de

dao ambiental en el caso del proyecto Conga deviene tambin de su deber de

proteger los derechos de los sujetos bajo su jurisdiccin, a tener su integridad

personal y vida respetadas y protegidas por la ley, de acuerdo a los artculos 4 y 5

de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH), que son de

cumplimiento obligatorio en Per.

79 CIDH (2007) Informe sobre la situacin de los derechos humanos en Ecuador. Doc. OEA/Ser.L/V/II.96. Captulo VIII: la situacin de los derechos humanos de los habitantes del interior delEcuador afectados por las actividades de desarrollo.

80En 2004, la CIDH otorg medidas cautelares a los miembros de la Comunidad de San Mateo deHuanchor, afectadas por un depsito de relave minero a cielo abierto. En aquel caso, se habacomprobado por medio de estudios que el poder acumulativo y el efecto crnico del arsnico, plomo y

cadmio en el depsito de relave generan un alto riesgo de exposicin para las comunidades de la zona;que la contaminacin ambiental est afectando la salud de los pobladores de las comunidades; y que losnios padecen del ms alto nivel de concentracin de plomo en la sangre

80. Como parte de las medidaspara proteger la vida y la integridad fsica de los integrantes de la comunidad, la CIDH solicit al Estadoperuano el traslado del relave (CIDH. Medidas cautelares otorgadas el 17 de agosto de 2004 a favor deOscar Gonzlez Anchurayco y miembros de la Comunidad de San Mateo de Huanchor). De la mismamanera, en el caso de la Comunidad de la Oroya, la CIDH encontr una serie de afectaciones a la salud aconsecuencia de altos ndices de contaminacin del aire, suelo y agua en la comunidad de La Oroya,

producto de partculas de metales liberadas por el complejo de empresas metalrgicas all instaladas(CIDH, Medidas cautelares otorgadas el 31 de agosto de 2007 a 65 habitantes de la ciudad de la Oroya).


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C. El proyecto Conga viola los compromisos internacionales del Estado peruanopara proteger los humedales de alta montaa

Una de las razones por las cuales los daos causados por el proyecto minero Conga

son significativos, es que el proyecto destruir de manera irreversible, los humedalesde alta montaa. Las consecuencias ambientales y sociales de ello seran

extremadamente graves, toda vez que estos ecosistemas desempean funciones

ecolgicas esenciales para el manteniendo de la vida, en especial la retencin del

agua, y que estas funciones se perderan de manera definitiva. En razn de lo

anterior, segn la opinin de distintos especialistas, la minera debera ser totalmente

prohibida en los humedales de alta montaa.

Eduardo Guerrero81

, consultor del Proyecto Pramo Andino, quien examin lasimplicaciones de la minera en los humedales de alta montaa Per, Colombia, y

Ecuador opina se debe excluir, o restringir al mximo, la minera en los pramos

andinos, debido, en sntesis, a que:

... Los pramos andinos son cabeceras de cuencas y prestan servicios

ecosistmicos fundamentales en trminos de provisin de agua y

regulacin de caudales que benefician a millones de personas; Las

comunidades locales que habitan las altas montaas andinas han

desarrollado tradicionales modos de vida que dependen de los servicios

ecosistmicos del pramo; Ante la disminucin de los glaciares andinos,

los pramos adquieren mayor importancia como fuentes y reguladores de

agua;Los ecosistemas de pramo son frgiles y de baja resiliencia; El

pramo no es un sistema biogeogrficamente continuo sino que est

distribuido en pequeas reas aisladas en las altas montaas, que

funcionan a manera de islas y archipilagos, lo cual incrementa su

vulnerabilidad frente a actividades humanas intensivas...82

Los humedales de alta montaa estn protegidos en el Per a travs de la Ley

General de Medio Ambiente (Ley 28.611 de 2008), donde declara a los humedales

como ecosistemas frgiles y determina que su conservacin tiene prioridad con

relacin a otros usos:

81Guerrero, Eduardo (2008). Implicaciones de la Minera en los Pramos de Colombia, Ecuador y Per.Resumen Ejecutivo. Disponible en:http://www.paramo.org/dvd/Paramo%20Andino%20coordinaci%C3%B3n/Componente%202/2D.%20No

rmas%20de%20Conducta/Resumen%20Ejecutivo%20Mineria%20&%20Paramos%20(Version%201).pdf82dem, pgina 8.
http://www.paramo.org/dvd/Paramo%20Andino%20coordinaci%C3%B3n/Componente%202/2D.%20Normas%20de%20Conducta/Resumen%20Ejecutivo%20Mineria%20&%20Paramos%20(Version%201).pdfhttp://www.paramo.org/dvd/Paramo%20Andino%20coordinaci%C3%B3n/Componente%202/2D.%20Normas%20de%20Conducta/Resumen%20Ejecutivo%20Mineria%20&%20Paramos%20(Version%201).pdfhttp://www.paramo.org/dvd/Paramo%20Andino%20coordinaci%C3%B3n/Componente%202/2D.%20Normas%20de%20Conducta/Resumen%20Ejecutivo%20Mineria%20&%20Paramos%20(Version%201).pdfhttp://www.paramo.org/dvd/Paramo%20Andino%20coordinaci%C3%B3n/Componente%202/2D.%20Normas%20de%20Conducta/Resumen%20Ejecutivo%20Mineria%20&%20Paramos%20(Version%201).pdf


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Artculo 99.- De los ecosistemas frgiles

99.1 En el ejercicio de sus funciones, las autoridades pblicas adoptan

medidas de proteccin especial para los ecosistemas frgiles,tomando

en cuenta sus caractersticas y recursos singulares; y su relacin concondiciones climticas especiales y con los desastres naturales.

99.2 Los ecosistemas frgiles comprenden, entre otros, desiertos, tierras

semiridas, montaas, pantanos, pramos, jalcas, bofedales, bahas, islas

pequeas, humedales, lagunas alto andinas, lomas costeras, bosques de

neblina y bosques relicto.

99.3 El Estado reconoce la importancia de los humedales como hbitat deespecies de flora y fauna, en particular de aves migratorias, priorizando

su conservacin en relacin con otros usos.

Es relevante sealar que los pramos o jalcas son territorios de pastizales altos

andinos. Corren a lo largo de la cordillera andina conectando valles transversales,

particularmente en los departamentos de Piura (3,100 m.s.n.m.) y Cajamarca (3,200

m.s.n.m.) y justamente este es el ecosistema que sera destruido de llevarse a cabo el

proyecto Conga.

La proteccin de los pramos y jalcas no constaba en el texto original de la Ley

28.611 de 2008. La proteccin especfica de estos ecosistemas fue determinada por la

Ley 29.895, del 6 de julio de 2012, Ley que modifica el artculo 99 de la Ley 29611,

Ley General del Ambiente, e incorpora los pramos y jalcas al conjunto de

ecosistemas frgiles.

Adems de afectar humedales y lagunas, el proyecto Conga impactara las cabeceras

de cinco importantes cuencas83. Ello contraviene las normas peruanas quedeterminan su proteccin. El artculo 75 de la Ley de Recursos Hdricos (Ley 29.338

de 2009) mandata:

El Estado reconoce como zonas ambientalmente vulnerables las

cabeceras de cuenca donde se originan las aguas. La Autoridad Nacional,

con opinin del Ministerio del Ambiente, puede declarar zonas intangibles

83

Moran Robert (2012) El Proyecto Minero Conga, Per: Comentarios al Estudio de Impacto Ambiental(EIA) y Temas Relacionados. Prrafo 10.


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en las que no se otorga ningn derecho para uso, disposicin o vertimiento

de agua.

Asimismo, el Estado peruano se comprometi a proteger los humedales de alta

montaa al suscribir la Convencin de RAMSAR84. Una de las formas de proteccinde los humedales establecida por la Convencin de RAMSAR es la inclusin de

sitios a la Lista de Humedales de Importancia Internacional. Sin embargo, la

Convencin contiene igualmente obligaciones de proteccin de los humedales no

especficamente enlistados (artculo 4.1), como es el caso de los humedales afectados

por el proyecto Conga.

En ese contexto, uno de los objetivos delineados por la Convencin es el uso racional

de los humedales. Para tal fin, los Estados deben desarrollar, adoptar y utilizar lasmedidas y los instrumentos necesarios y adecuados, con la participacin de la

poblacin local indgena y no indgena y haciendo uso de los conocimientos

tradicionales, asegurando al mismo tiempo que la conservacin y el uso racional de

los humedales contribuyan a la erradicacin de la pobreza, a la mitigacin del

cambio climtico y la adaptacin a l, as como a la prevencin de enfermedades y

desastres naturales85.

Todos esos compromisos y objetivos quedan como letra muerta en este caso, en

donde el Estado peruano ha permitido la transformacin significativa e

irreversible de la cabecera de cuenca, desapareciendo varios ecosistemas y

fragmentando los restantes de tal manera que los procesos, funciones, interacciones y

servicios ambientales sern afectados de manera irreversible86 incluyendo la

destruccin de cuatro lagunas naturales y ms de cien hectreas de bofedales.

En conclusin, la aprobacin del proyecto Conga es ilegal, toda vez que viola las

normas de proteccin ambiental sobre humedales y cabeceras de cuenca, adems de

las obligaciones del Estado relacionadas con la Convencin de RAMSAR.

84http://www.ramsar.org/cda/es/ramsar-documents-texts/main/ramsar/1-31-38_4000_2__

85Objetivo 1 del Plan Estratgico de la Convencin de Ramsar para 2009-2014.

86

MINAM (2011) Comentarios al Estudio de Impacto Ambiental del proyecto CONGA aprobado enoctubre de 2010. Pgina 4.
http://www.ramsar.org/cda/es/ramsar-documents-texts/main/ramsar/1-31-38_4000_2__http://www.ramsar.org/cda/es/ramsar-documents-texts/main/ramsar/1-31-38_4000_2__http://www.ramsar.org/cda/es/ramsar-documents-texts/main/ramsar/1-31-38_4000_2__http://www.ramsar.org/cda/es/ramsar-documents-texts/main/ramsar/1-31-38_4000_2__


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D. El Estado peruano tiene la obligacin de garantizar el cumplimiento de suspropias normas y obligaciones jurdicas internacionales a fin de evitar el dao

ambiental y sus impactos sobre los derechos humanos en el mbito de los

proyectos de desarrollo. Ello implica la adecuada regulacin de las acciones de

los agentes privados

En lo que respecta los proyec

edlc amicus curiae - caso conga.pdf

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