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7/23/2019 El Desvio De Precursores Quimicos
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EL DESVO DE PRECURSORES QUMICOS Y EL ARTCULO 5INCISO C) DE LA LEY 23.737.
Por Mariano Leandro Donzelli.
El artculo 5 inciso c) de la ley 23.737 reprime al que sin autorizacin o con
destino ilegtimo Comercie con estupefacientes o materias primas para su
produccin o fabricacin o los tenga con fines de comercializacin, o los
distribuya, o d en pago, o almacene o transporte
La aplicacin del tipo penal descripto no ha presentado mayores inconvenientes
en relacin con la comercializacin ilcita de estupefacientes pero si los presenta
respecto de la comercializacin ilcita de materias primas para la produccin o
fabricacin de estupefacientes.
En otras palabras, el planteo central de la cuestin radica en la posibilidad de que
la comercializacin ilcita de precursores qumicos encuadre en la prescripcin
tpica del artculo 5 inciso c) de la ley 23.737.
Los precursores qumicos han sido definidos en nuestro rgimen legal por la ley
26.045 que en su artculo 3 los identifica como aquellas sustancias o productos
qumicos autorizados y que por sus caractersticas o componentes puedan ser
derivados ilegalmente para servir de base o ser utilizados en la elaboracin de
estupefacientes.
As las cosas, las sustancias qumicas consideradas precursores qumicos se
encuentran enumeradas en el decreto 1095/96, modificado por el 1161/00 y dicha
enumeracin resulta taxativa.
Ahora bien, el artculo 5 inciso c) de la ley 23.737 no utiliza el trmino precursor
qumico, sino materia prima para la produccin o fabricacin de estupefacientes,
trabndose entonces la discusin acerca de si el legislador entendi que ambos
son sinnimos o por el contrario que se trata de conceptos diferentes.
Lo que desde ya resulta insoslayable es que la redaccin de la norma plantea
severas deficiencias, que su interpretacin ha dado lugar a un sinnmero de
opiniones y que se impone una modificacin legislativa que defina claramente la
conducta tpica.
Al respecto, la Senadora por la Provincia de Salta, Sonia Escudero, sostuvo queen el caso de las llamadas drogas orgnicas, donde el estupefaciente esobtenido de la naturaleza y las sustancias qumicas intervienen slo en su
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refinamiento, stas son precursores o componentes qumicos y no materiasprimas.1
Donde se podra presentar un problema hermenutico, que como veremos enseguida es meramente aparente, es en lo que se refiere a las drogas sintticas,
donde el proceso productivo no involucra sustancias orgnicas: es puramentequmico. Alguien podra decir que, en este caso, los precursores o componentesqumicos son, a la vez, materias primas.2
Sin embargo, si debemos entender a las materias primas como los materialesextrados de la naturaleza que nos sirven para construir los bienes de consumopero que no tienen valor agregado alguno, que se clasifican segn su origen:vegetal, animal, y mineral (http://es.wikipedia.org/wiki/Materia_prima ), paradistinguirlas de este modo de las llamadas materias elaboradas que son las quetienen algn valor agregado, por mnimo que fuere, producto del trabajo humano,parece claro que los componentes qumicos de las drogas sintticas nunca
podran ser considerados como materias primas sino como precursores osustancias qumicas esenciales para su produccin y que, por consiguiente, existeun vaco legal al respecto.3
Dejando de lado la cuestin conceptual, la hermenutica de la ley 23.737 tambinapoya la misma conclusin: materia prima no es lo mismo que precursor ocomponente qumico. En efecto, el artculo 5 ya citado (se refiere al artculo 5 dela ley 23.737) reprime, como vimos, la guarda y comercializacin de materiasprimas, sin mencionarse a los precursores qumicos ni a las dems sustanciasqumicas. Sin embargo, esto no significa que la ley considerara que el precursorqumico est comprendido dentro de la nocin de materia prima, dado que cuandola ley quiso referirse a los precursores qumicos lo hizo en forma expresa ydiferenciada de las materias primas.4
Si bien no he de disentir totalmente con la posicin de la Senadora, en tanto
entiendo conjuntamente con ella que los trminos materia prima y precursor
qumico responden a sustancias distintas, tampoco puedo acompaar su postura
en forma total ya que estoy persuadido que en la especie, el concepto de materia
prima incluye al de precursor qumico.
Al respecto me parece un buen punto de partida para explicar mi posicin las
palabras de Abel Cornejo, quien sostuvo que por una razn de elemental
1- Escudero, Sonia Margarita. La Represin Penal del Desvo de Precursores Qumicos a la Produccin de
Drogas Prohibidas. Editorial Albremtica. Buenos Aires, el Dial.com edicin del 28/10/08, pg. 3.
2 Escudero Op. Cit.
3 Escudero Op. Cit.
4 Escudero Op. Cit.
http://es.wikipedia.org/wiki/Materia_primahttp://es.wikipedia.org/wiki/Materia_prima -
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coherencia () cuando el legislador repiti, al igual que en la ley anterior, el
trmino materias primas, quiso referirse, entre otras, a los precursores y productos
qumicos necesarios para la elaboracin de estupefacientes.5
En otras palabras, si bien materias primas y precursores qumicos son cosas
distintas, entre ambos trminos hay una relacin de gnero-especie, resultandomateria prima el gnero ms abarcativo y los precursores qumicos la especie ms
restringida.
As las cosas todos los precursores qumicos pueden ser materia prima para la
produccin o fabricacin de estupefacientes pero no a la inversa.
Es necesario resaltar que la interpretacin referida ha tenido favorable acogida en
diversos fallos dictados por la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y
Correccional de la Capital Federal.6
En consecuencia, podra decirse que la previsin del artculo 5 inciso c) de la ley23.737, en tanto utiliza el trmino materia prima, incluye a la totalidad de los
precursores qumicos listados por el decreto 1095/96 modificado por el 1161/00 y
asimismo a todas aquellas sustancias que sin ser precursores qumicos se
utilizaran en el proceso productivo de estupefacientes (cemento, urea, bicarbonato
de sodio, etc.).
As las cosas quien comercializara clorhidrato de efedrina (lista I del decreto
1095/96 modificado por el 1161/00) sin autorizacin, es decir sin su debida
inscripcin por ante el Registro Nacional de Precursores Qumicos o con destino
ilegtimo, se encontrara incurso en el delito reprimido por el artculo 5 inciso c) dela ley 23.737; pero tambin resultara tpica la conducta de aquel que
comercializara con destino ilegtimo urea, por tratarse de una materia prima
aunque no de un precursor qumico.
Pero avanzaremos un paso ms y aqu es donde se encuentra lo novedoso del
presente- para explicar cul es el motivo -concluyente a mi criterio- que
fundamenta que es sta la interpretacin que el legislador quiso otorgarle al
artculo 5 inciso c) de la ley 23.737.
5Cornejo,Abel.Estupefacientes.RubinzalCulzoniEditores.BuenosAires,2003pg53.
6 CNCyCFed Sala II en autos Spena, Daro Gabriel s/procesamiento, causa No. 6370/2008/3 del 29/12/08 y
Sala I en autos Ascona, Guillermo Ral s/procesamiento con prisin preventiva, causa 15.611/07 voto de la
mayora del 27/11/08.
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Dicha explicacin se encuentra en la primera parte del artculo 5 de la ley 23.737.
En efecto, el artculo mencionado comienza diciendo: El que sin autorizacin o
con destino ilegtimo y esa previsin no resulta casual, all el legislador efectu
una clara diferencia entre los extremos tpicos que requieren las materias primas y
los que requieren los precursores qumicos para que las conductas desplegadascon cada grupo de sustancias se adecuen a la figura en estudio y ellos
obviamente no son idnticos, ya que no se trata de las mismas sustancias.
En primer lugar debe considerarse que la disyuncin o fue utilizada como una
disyuncin inclusiva, ya que permite que uno o ms elementos de la disyuncin
sean vlidos, es decir que quedar configurada la tipicidad penal tanto en el caso
que se obre sin autorizacin como en el que se obre con destino ilegtimo y
tambin en el caso que se lo haga sin autorizacin y con destino ilegtimo, pero no
se requieren ambos elementos (sin autorizacin y destino ilegtimo) para
configurar el tipo, sino que alcanza slo con uno de ellos.
La razn de los distintos requerimientos tpicos radica en la relacin gnero
especie que existe entre materia prima y precursor qumico. De este modo cuando
se comercie con materias primas para la produccin o fabricacin de
estupefacientes la tipicidad penal quedar configurada cuando se obre
exclusivamente con destino ilegtimo. No podr aplicarse en este caso la exigencia
de obrar sin autorizacin ya que para el caso de las materias primas que no son
precursores qumicos, no se necesita autorizacin estatal para manipularlas u
operar con ellas.
En cambio, en el caso de los precursores qumicos, el tipo penal quedar
configurado cuando se obre sin dicha autorizacin -que a la postre es expedida
por el Registro Nacional de Precursores Qumicos 7-, cuando el destino sea
ilegtimo, o bien cuando ocurran ambas cosas.
De este modo queda claro que el legislador al utilizar el trmino materias primas
se refiri a Las que una industria o fabricacin necesita para sus labores, aunque
provenga, como sucede frecuentemente, de otras operaciones industriales.8
como gnero, estableciendo para este caso elementos tpicos genricos (el
destino ilegtimo), pero tambin a los precursores qumicos para los que estableci
requsitorias tpicas ms especficas (la falta de autorizacin, el destino ilegtimo o
ambas).
7 Artculo 8 de la ley 26.045.
8 Diccionario de la Lengua Espaola. Vigsimo Segunda Edicin. Editorial Espasa. Madrid, 2001.
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Queda claro de este modo que la disyuncin o en el primer prrafo del artculo 5
de la ley 23.737 es una disyuncin inclusiva 9y que el legislador al referirse a las
materias primas para la produccin o fabricacin de estupefacientes se refiri a
aquellas pero tambin a los precursores qumicos.
Podramos decir a modo de conclusin, que el trmino materia prima lato sensuincluye tanto a las materias primas como a los precursores qumicos y que el
trmino materia prima stricto sensu slo a las materias primas que no son
precursores qumicos y que el legislador en el caso del artculo 5 inciso c) utiliz
el trmino materia prima lato sensu.
9 No podra ser una disyuncin exclusiva porque no existe la autorizacin para operar con materias primas
para la produccin o fabricacin de estupefacientes que no sean precursores qumicos.