el juez casanello dispuso la creación de una comisión de expertos para evaluar el funcionamiento...

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Año del Bicentenario de la Declaración de la Independencia Nacional

Poder Judicial de la NaciónJUZGADO CRIMINAL Y CORRECCIONAL FEDERAL 7 - SECRETARIA Nº 14

CFP 10049/2015/3

//-nos Aires, 22 de marzo de 2016.-

AUTOS Y VISTOS:

Para resolver en la presente causa nro. 10049/2015/3, caratulada

“Incidente de medida cautelar en autos: Caló, Guillermo y otros s/

envenenamiento o adulteración de aguas…”, del registro del Juzgado a mi

cargo, Secretaría Nº 14.

Y CONSIDERANDO:

I. Que el presente incidente de medida cautelar se originó a raíz de

la presentación efectuada el día dos de marzo del año en curso por la

Asamblea “Jáchal no se toca” en el marco del expediente principal, mediante

la cual sus integrantes solicitaron a este Juzgado ser querellantes en autos –

petición que fue concedida- y, en lo que aquí interesa, el cierre preventivo del

establecimiento minero “Barrick Gold”, ubicado en Veladero, provincia de

San Juan. Basaron su petición en que la empresa no había actuado conforme el

plan de contingencia previsto en su informe de impacto ambiental, lo cual

podría haber contaminado el agua y los alimentos que consumen las

poblaciones cercanas a la zona del derrame.

Se le corrió vista al Sr. Fiscal, quien es su dictamen de fojas 8/9

estimó necesaria la realización de una serie de medidas de prueba previas a

esbozar su opinión respecto del cierre preventivo. Entre ellas, la constitución

de las autoridades competentes y de personal del departamento de Delitos

Fecha de firma: 22/03/2016Firmado por: SEBASTIAN N. CASANELLO, JUEZ FEDERALFirmado(ante mi) por: SEBASTIAN BRINGAS, SECRETARIO

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Ambientales de la PFA en la mina a efectos de detallar si actualmente se está

produciendo alguna falla administrativa y/o delito previsto en la ley 24.051.

A su vez, el magistrado hizo alusión al escrito presentado por el

Dr. Vela, abogado defensor de Guillermo Caló, del cual surge su desacuerdo

con el cierre solicitado en virtud del estado incipiente de las presentes

actuaciones, en las que no hubo aun llamados a indagatorias ni verificación de

un hecho ilícito.

Paralelamente a esta incidencia, fue agregado a la causa principal

un informe que la entonces Secretaría de Ambiente de la Nación realizó a

partir de su visita a la mina entre los días 28 de septiembre y 2 de octubre del

año pasado. Este señala que el derrame de solución cianurada, ocurrido el día

12 de septiembre de 2015, fue producto de la rotura de una de las válvulas de

venteo en el circuito PLS, que se habría ocasionado por congelamiento; y que

en dicha oportunidad la compuerta ubicada en el canal de desvío norte se

encontraba abierta lo que ocasionó que el derrame alcanzara al río Potrerillos

(caso contrario, la solución cianurada habría discurrido hacia una pileta de

contingencia). El personal que visitó la mina concluyó que: era llamativo que

la empresa no haya considerado en el diseño de las válvulas de venteo su

exposición a bajas temperaturas; que el estado de la compuerta ubicada en el

canal de desvío norte no era el adecuado al momento del incidente; que los

análisis de las aguas superficiales aportados por la firma tenían valores que no

eran compatibles con la magnitud medida y tampoco podían ser considerados


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fehacientes; que eran pocos los controles automáticos con los que contaba la

firma para la detección temprana de incidentes; y que el cálculo del volumen

de solución cianurada derramada efectuado por la empresa presentaba

deficiencias en cuanto a su estimación.

Fue a partir de la lectura del mismo que el suscripto decidió, como

medida para mejor proveer, citar a todos los profesionales que intervinieron en

su confección a fin de que presten su testimonio y profundicen las cuestiones

técnicas que surgían de éste (v. fojas 10).

Escuchados los testigos, la cuestión quedó aún más confusa. La

mayoría, a pesar de haber firmado el informe no estuvo de acuerdo con

muchas de sus observaciones; sostuvieron que la empresa tenía cuestiones

técnicas que mejorar –como por ejemplo, la impermeabilización del canal de

desvío norte- pero que ello no significaba que fuesen necesarias; que no se

suponía que vuelva a pasar un incidente como el aquí investigado pero que

tampoco era algo que pudieran asegurar. Por otro lado, ninguno de ellos

expresó haber entendido las funciones que la firma le daba a la pileta de

contingencia, ni tampoco por qué la compuerta que provocó que el derrame de

solución cianurada se dirigiera al río Potrerillos, permaneció abierta por tantos

días (desde el 6 de septiembre hasta el momento de la detección del derrame).

Roberto Adaro (ex director de la entonces Dirección de Gestión Ambiental de

Recursos Hídricos de la entonces Secretaría de Ambiente de la Nación)

manifestó que conforme le explicaron ésta normalmente estaba abierta y sólo


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se cerraba cuando era detectado algún incidente del estilo. El experto también

expresó que: “(…) El tiempo en que la firma demoró en detectar la fuga y en

realizar los trabajos pertinentes nos pareció llamativo. A su vez, relacionado

con el tema de la válvula, nos llamó la atención que la empresa no haya

efectuado trabajos de manutención previos al incidente, toda vez que allí es

normal que haya tanto bajas como altas temperaturas y por lo demás hace

tiempo que la empresa funciona allí. También nos llamó la atención que no

tuvieran mecanismos automáticos de detección de incidentes, y que la

detección de incidentes quede a merced de recorridas visuales por la zona.

Además la estimación de calculo que hizo la empresa para medir la cantidad

de solución cianurada derramada no me pareció preciso (…) También me

llamó la atención encontrarnos con guanacos muertos, ya que estaban todos

juntos como apilados, eran más de dos seguro”. Asimismo, al referirse a la

necesidad de impermeabilizar el canal de desvío norte dijo que éste por su

ubicación “(…) es susceptible de colectar “agua de contacto” (agua que estuvo

en contacto con roca desnuda de las escombreras), con lo cual esta debiera

recircularse dentro del valle o tratarse previo a ser volcada”.

II. Ahora bien, ante este escenario, frente a la alerta de problemas

ambientales vinculados con la forma en la que la empresa minera lleva

adelante sus trabajos, y para evitar que se produzca un agravio al medio

ambiente que por su magnitud y circunstancias de hecho, pueda ser de tardía,


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insuficiente o imposible reparación ulterior, considero necesario establecer

definitivamente en qué condiciones está funcionando el emprendimiento.

Para ello, y previo a expedirme respecto de la solicitud de cierre

preventivo de la empresa, estimo necesaria la adopción de una medida de tipo

preventiva en los términos del artículo 4 de la ley general de ambiente, que

aporte conclusiones definitivas y permita la participación activa de aquellos

que se han presentado como víctimas del suceso detonante de estas

actuaciones.

La medida consistirá en formar una comisión de expertos a fin de

que se constituya en la mina y: 1) detalle paso a paso el procedimiento de pila

de lixiviación que efectúa la empresa para la extracción de oro -y demás

metales- mediante el uso de cianuro; 2) indique si encuentra fallas en el mismo

que podrían generar un daño ambiental y/o la filtración de solución cianurada

al río Potrerillos; 3) enumere y describa las medidas adoptadas y toda

modificación realizada por la empresa a partir del derrame ocurrido; 4)

determine las funciones de la pileta de contingencia y de la compuerta ubicada

en el canal de desvío norte; 5) indique si dicha compuerta debe estar

normalmente cerrada o abierta; 6) establezca si ese mecanismo es

suficientemente seguro; 7) detalle si deberían hacerse reformas en su

procedimiento y con qué finalidad; 8) indique si es necesaria la

impermeabilización del canal de desvío norte habida cuenta de que su cercanía

con las escombreras lo haría susceptible colectar agua de contacto en caso de


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deshielo y/o lluvias; 8) compruebe por dónde circula el agua de deshielo; 9)

determine la fatiga del material que compone las válvulas, los ductos por los

que circula la solución cianurada y demás elementos utilizados para la

lixiviación e indique si se encuentran en perfecto estado o no; 10) determine si

la forma de detección de incidentes que posee la firma es eficiente y si el

tiempo que toma la detección de un problema es el adecuado; 11) compruebe

si es suficiente y adecuada la preparación de los operarios y la cantidad de

personal que la empresa destina para la detección de incidentes y 12)

proponga para el caso de considerar que los procedimientos no logran

neutralizar de modo absoluto los riesgos asociados a la actividad, cuáles serían

los adecuados para que ello ocurra.

Dicha información deberá ser recolectada en un plazo

improrrogable de 20 días corridos, desde la formación de la comisión.

La comisión deberá estar integrada por dos representantes de la

Asamblea “Jáchal no se toca” –querellante en autos-, dos representantes de la

Asociación Argentina de Abogados Ambientalistas de la Patagonia –parte

querellante-, personal idóneo de la Secretaría de Control y Monitoreo

Ambiental del Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sustentable de la Nación,

personal idóneo de la Secretaría de Minería del Ministerio de Energía y

Minería Nación y personal idóneo de la Subsecretaría de Recursos Hídricos de

la Secretaría de Obras Públicas del Ministerio del Interior, Obras Públicas y

Vivienda y coordinada por la División Operaciones del Departamento de


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Delitos Ambientales de la PFA, quien deberá encargarse de la confección de

las actas correspondientes y de tomar registros fílmicos y fotográficos de la

integralidad visita.

A su vez, deberá darse aviso de lo aquí dispuesto a la Oficina de

Justicia Ambiental de la Corte Suprema de Justicia de la Nación, a los efectos

que estime corresponder.

En esta dirección, y toda vez que la gravedad y trascendencia

de los hechos denunciados requiere que la diligencia aludida se lleve a cabo

sin dilación alguna, habida cuenta de que el paso del tiempo podría atentar

contra el medio ambiente, la salud de las personas y con la recolección de

elementos útiles para la investigación, todos los mencionados

precedentemente deberán comparecer a este Juzgado el día 29 de marzo del

corriente a las 11:00 horas, a efectos de informar las personas designadas para

la visita a la mina y ultimar detalles respecto de la medida encomendada.

Esta medida encuentra respaldo en que la evaluación de impacto

ambiental oportunamente efectuada por la autoridad competente de

conformidad con la ley 25.675, así como también, el informe realizado por la

empresa a tenor de lo normado en el artículo 251 del Código de Minería de la

Nación, a raíz de lo acontecido el 12 de septiembre pasado, se han demostrado

en los hechos insuficientes e ineficaces. Por ello es obligado evaluar la

situación actual de la minera lo que habilita medidas de tipo cautelar a fin de

evitar un daño al medio ambiente.


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En ese sentido, los jueces deben buscar soluciones procesales que

utilicen las vías más expeditivas a fin de evitar la frustración de derechos

fundamentales (CSJN en Fallos: 327:2127 y 2413; 332:1394, entre otros)

En tal contexto, no puede desconocerse que en asuntos

concernientes a la tutela del daño ambiental, las reglas procesales deben ser

interpretadas con un criterio amplio que, sin trascender el límite de su propia

lógica, ponga el acento en su carácter meramente instrumental de medio a fin,

que en esos casos se presenta una revalorización de las atribuciones del

tribunal al contar con poderes que exceden la tradicional versión del juez

espectador (CSJN en Fallos: 329:3493).

Que, asimismo, es importante señalar que en cuestiones de medio

ambiente, cuando se persigue la tutela del bien colectivo, tiene prioridad

absoluta la prevención del daño futuro (CSJN en Fallos: 329:2316). En ese

sentido, la realización de esta medida no significa –al menos de momento-,

una decisión prohibitiva del la actividad de la firma Barrick Gold, sino antes

bien una instancia de análisis reflexivo, realizado sobre bases científicas y con

participación ciudadana.

Se trata, entonces, de una medida tendiente a la prevención del

daño ambiental y de precaución ante la creación de un riesgo con efectos

desconocidos y por tanto imprevisibles y en los términos del art. 4 de la ley

general de ambiente.


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Recientemente, sobre este punto, la Corte Suprema de Justicia de

la Nación ha dicho que: “(…)Es a la luz de estos principios -que apuntan a

constituir a las medidas cautelares en medios idóneos para hacer efectivos los

propósitos y fines perseguidos por el art. 41 de la Constitución Nacional

(Fallos: 329: 3493, disidencia de los jueces Maqueda y Zaffaroni)- que deben

entenderse las facultades que el art. 32 de la Ley General del Ambiente otorga

a la autoridad judicial interviniente con el objeto de disponer todas las

medidas necesarias para ordenar, conducir o probar los hechos dañosos en el

proceso, a fin de proteger efectivamente el interés general. En igual sentido

debe interpretarse el último párrafo de ese artículo en cuanto dispone que en

cualquier estado del proceso, aun con carácter de medida precautoria, podrán

solicitarse medidas de urgencia, que el juez también podrá disponer sin

petición de parte, aun sin audiencia de la parte contraria, prestándose debida

caución por los daños y perjuicios que pudieran producirse” (CSJN en “Cruz,

Fe1ipa y otros e/ Minera Alumbrera Limited y otro s/ sumarisimo”, 26 de

febrero de 2016).

Que a partir del informe aludido y las declaraciones testimoniales

de los profesionales que intervinieron en su confección surgen una serie de

inquietudes en cuanto al correcto funcionamiento del proceso de lixiviado de

la mina, siendo que el desoírlas podría implicar la ocurrencia de un daño grave

e irreversible, principalmente, a la luz del ya citado principio precautorio,

conforme el cual, “cuando haya peligro de daño grave e irreversible la


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ausencia de información o certeza científica no deberá utilizarse como razón

para postergar la adopción de medidas eficaces, en función de los costos, para

impedir la degradación del ambiente” –art. 4° de la ley 25.675-.

En ese sentido, también la Corte Suprema de Justicia de la Nación

ha sostenido que el reconocimiento de status constitucional del derecho al

goce de un ambiente sano, así como la expresa y típica previsión atinente a la

obligación de recomponer el daño ambiental (art. 41 de la Constitución

Nacional) y ha apuntado a que ello no configura una mera expresión de

buenos y deseables propósitos para las generaciones del porvenir, supeditados

en su eficacia a una potestad discrecional de poderes públicos, federales o

provinciales, sino la precisa y positiva decisión del constituyente de 1994 de

enumerar y jerarquizar con rango supremo a un derecho preexistente

(Fallos:329:2316).

Por otro lado, hay que tener en cuenta que en un sector altamente

sensible como el minero -por ser extractivo de recursos naturales-, la

transparencia resulta fundamental para la legitimidad de los actores

involucrados en él.

La transparencia ambiental abarca una amplia gama de temas pero,

en el fondo, su meta es hacer publica la informacion relacionada con los

costos sociales y ambientales y los efectos de la actividad extractiva.

En diferentes países ya se están llevando a cabo procesos para

recabar mayor información socio-ambiental sobre los proyectos extractivos


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(ver países integrantes del EITI –Iniciativa para la Transparencia de las

Industrias Extractivas-). Asimismo, la Red Latinoamericana sobre Industrias

Extractivas (RLIE) y Publiquen Lo Que Pagan (PLQP) han decidido realizar

una campaña sobre este tema crucial.

Por lo que la concreción de esta medida reforzaría aún más la

transparencia, el acceso a la información y la vigilancia de la población, en

especial, generaría mayor confianza en las poblaciones impactadas por las

actividades extractivas y favorecería el esclarecimiento de la verdad.

Finalmente, para terminar de dimensionar el asunto y como cierre,

citaré la carta encíclica LAUDATO SI´ del Papa Francisco “Sobre el cuidado

de la casa común”: “(…) el acceso al agua potable y segura es un derecho

humano básico, fundamental y universal, porque determina la sobrevivencia

de las personas, y por lo tanto es condición para el ejercicio de los demás

derechos humanos (…) Hay lugares que requieren un cuidado particular por su

enorme importancia para el ecosistema mundial. O que constituyen

importantes reservas de agua y así aseguran otras formas de vida.

Mencionemos, por ejemplo, (…) los grandes acuíferos y los glaciares. No se

ignora la importancia de esos lugares para la totalidad del planeta y para

el futuro de la humanidad (…)” (el resaltado es propio).

Por todo lo expuesto,

RESUELVO:


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I. FORMAR UNA COMISIÓN DE EXPERTOS integrada por:

dos representantes de la Asamblea “Jáchal no se toca” –querellante en autos-,

dos representantes de la Asociación Argentina de Abogados Ambientalistas de

la Patagonia –parte querellante-, personal idóneo de la Secretaría de Control y

Monitoreo Ambiental del Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sustentable de

la Nación (dos personas), personal idóneo de la Secretaría de Minería del

Ministerio de Energía y Minería Nación (dos personas) y personal idóneo de la

Subsecretaría de Recursos Hídricos de la Secretaría de Obras Públicas del

Ministerio del Interior, Obras Públicas y Vivienda (dos personas) y

coordinada por la División Operaciones del Departamento de Delitos

Ambientales de la PFA, quien deberá encargarse de la confección de las actas

correspondientes y de tomar registros fílmicos y fotográficos de la integralidad

de la visita.

II. ENCOMENDAR A LA MENTADA COMISIÓN que se

constituya en la mina “Barrick Gold”, ubicada en Veladero, provincia de San

Juan y: 1) detalle paso a paso el procedimiento de pila de lixiviación que

efectúa la empresa para la extracción de oro -y demás metales- mediante el

uso de cianuro; 2) indique si encuentra fallas en el mismo que podrían generar

un daño ambiental y/o la filtración de solución cianurada al río Potrerillos; 3)

enumere y describa las medidas adoptadas y toda modificación realizada por

la empresa a partir del derrame ocurrido; 4) determine las funciones de la

pileta de contingencia y de la compuerta ubicada en el canal de desvío norte;


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5) indique si dicha compuerta debe estar normalmente cerrada o abierta; 6)

establezca si ese mecanismo es suficientemente seguro; 7) detalle si deberían

hacerse reformas en su procedimiento y con qué finalidad; 8) indique si es

necesaria la impermeabilización del canal de desvío norte habida cuenta de

que su cercanía con las escombreras lo haría susceptible colectar agua de

contacto en caso de deshielo y/o lluvias; 8) compruebe por dónde circula el

agua de deshielo; 9) determine la fatiga del material que compone las válvulas,

los ductos por los que circula la solución cianurada y demás elementos

utilizados para la lixiviación e indique si se encuentran en perfecto estado o

no; 10) determine si la forma de detección de incidentes que posee la firma es

eficiente y si el tiempo que toma la detección de un problema es el adecuado;

11) compruebe si es suficiente y adecuada la preparación de los operarios y la

cantidad de personal que la empresa destina para la detección de incidentes y

12) proponga para el caso de considerar que los procedimientos no logran

neutralizar de modo absoluto los riesgos asociados a la actividad, cuáles serían

los adecuados para que ello ocurra. Dicha información deberá ser recolectada

en un plazo improrrogable de 20 días corridos, desde la formación de la

comisión.

III. CITAR PARA EL DÍA 29 DE MARZO DEL

CORRIENTE A LAS 11:00 HORAS, a todos los mencionados en el punto I

del presente resolutorio para que comparezcan a este Juzgado a efectos de


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informar las personas designadas para la visita a la mina y ultimar detalles

respecto de la medida encomendada.

IV. DAR AVISO de lo aquí dispuesto a la Oficina de Justicia

Ambiental de la Corte Suprema de Justicia de la Nación, a los efectos que

estime corresponder.

V. Notifíquese.-

Ante mí:

En libré cédulas electrónicas. Conste.-

En libré oficios. Conste.-


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