Elementos para el control

– Definición de residuo y residuo peligrosos– Identificación de la declaración– Responsabilidad del poseedor– Definición de ambientalmente racional– Procedimiento de notificación

• Documentos• Consentimientos• Consentimientos de importación y tránsito

– Procedimientos de movimiento seguro• Gestión• Cobertura de seguros

– Fiscalización– Régimen de penalización

Definiciones según el Convenio de Basilea

“La definición de residuo y su clasificación como peligroso son herramientas esenciales para la gestión y control de los Movimientos Transfronterizos. Sin la definición de lo que es o no peligroso el proceso de control y gestión se torna ambiguo”

Sachiko Kuwabara-YamamotoSecretaria Ejecutiva

“Definiciones Nacionales de Residuo y Residuo Peligroso” Publicación Serie 01/05 Noviembre 2001

Definiciones según el Convenio de Basilea

Material peligroso y residuo peligroso

Material peligroso es cualquier material o sustancia determinado por las autoridades regulatorias y de transporte de mercancías peligrosas, como capaz de poner en riesgo la salud, la seguridad y la propiedad cuando se transporta en el marco del Comercio

Residuo peligroso es una subcategoría de materiales peligrosos que han sido generados como residuos o subproductos de un proceso de manufactura o por uso de una sustancia química peligrosa. Incluye residuos tales como solventes que se transportan para reciclar

Definiciones según el Convenio de Basilea

• Residuo Cualquier sustancia u objeto, descartado, abandonado o al que se pretende dar disposición

• Residuo peligroso– Definición del Convenio

o

– Definición de cada Estado (obligación de aceptar)Residuo listado como peligroso por las Autoridades de los respectivos países o que tiene una característica de peligrosidad ej. Inflamabilidad, corrosividad, explosividad, toxicidad.

Alcances de la definición de residuo

– Qué sucede con objetos usados, que se descartan en el país de origen pero pueden continuar en uso en el país de destino?

– Ejemplos » Autoelevadores» Electrónicos» Aceites usados

– Controles» Calidad?» Vida útil?

– Obligaciones» Basilea?

– Responsabilidades» Daño a la salud y el ambiente» Accidentes» Repatriación

– Colas o fracciones de destilación (insumos de otros procesos productivos): residuos o productos secundarios?

– Sustancias de eliminación programada ej PCB

Residuo peligroso según Basilea

– Definición propuesta por el Convenio• Tres Anexos (I, II, III)

• Debe darse el cumplimiento simultáneo de los Anexos I (Y1 a Y45) y del Anexo III (H1 a H13)

Basilea propone una definición similar a la de laLey 11.720 de la Provincia de Buenos Aires

Ley 24.051 Cumplimiento de Anexo I ó Anexo II

(equivalente al III de Basilea)

Ley 25.612No definido aún “residuo peligroso”!!!

• Anexo II (Y46, Y47), también bajo obligaciones de Basilea

• Otros Anexos (VIII y IX)

Definición de peligroso– Normativa nacional– Definición de BasileaPero, Qué pasa con las corrientes espejo?

– Asfalto con o sin bitumen?– Aceites comestibles usados?– Plásticos contaminados?– Otras matrices contaminadas?

– Capacidad de identificación del contaminante (laboratorio, inteligencia aduanera, control de importadores/exportadores, rastreo del generador)

– Tiempos de respuestas, consecuencias, costos de control

– Consecuencia de las prohibiciones generales

¿ QUE SIGNIFICA MANEJO AMBIENTAL RACIONAL ?

Para la Convención de Basilea, la gestión ambientalmente racional de los residuos

peligrosos u otros residuos, significa “llevar a cabo todos los pasos prácticos que

aseguren que dichos residuos son manejados de manera de proteger la salud

humana y del medio ambiente contra efectos adversos que puedan resultar de

los mismos”

Gestión en el país de destino y países de tránsito

• Consentimiento en notificaciones– Cuánta información suministrar

• Países en tránsito– Tiempos de respuesta. Limitaciones

• Permisos de disposición y tratamiento en el país de destino

• Caducidad de los permisos, modificación en las restricciones de ingreso

Definiciones según el Convenio de Basilea

Tráfico ilícito (Art.9, Ley 23.922)– Sin notificación previa a todos los Estados

involucrados– Sin consentimiento de dichos Estados– Con consentimiento obtenido por fraude,

falsificación, o plagio– Que no se condice con la documentación– Que constituye un vertido ilegal de residuos

peligrosos u otros residuos en contravención al Convenio y las leyes internacionales

Otras violaciones aplicables al delito de tráfico ilícito

(art. 4 y 9 del CB)

Transportar el residuo a una instalación no habilitada Tratar, almacenar y disponer del residuo sin permiso o

violando una disposición específica del permiso emitido

Omitir información importante o realizar falso testimonio en una etiqueta, manifiesto, informe, permiso o documento de cumplimiento

Transportar sin manifiesto Importar a una Nación violando cualquiera de sus

leyes ambientales nacionales Transportar, disponer o exportar en una forma que

ponga a una persona en peligro inminente de muerte o daño físico severo.

Instrumentos Legales

• Constitución de la Nación Argentina• Legislación específica

– Ley 23922 (Control de Movimiento Transfronterizo de Desechos Peligrosos y Otros Desechos)

– Ley 24051 - Decreto Reglamentario 831/92– Decreto 181/92 (Control de Importación de

Residuos Peligrosos)– Resoluciones complementarias ej. 896/02

Requisitos de Exportación• Certificados Ambientales Anuales Ley

24051 – Generador/Generador Eventual– Transportistas– Operadores Exportadores ó Generadores

Exportadores– (Operadores por Almacenamiento de Residuos

Peligrosos Domésticos o Universales)

• Procedimientos Convenio de Basilea Ley23922

Vacíos legales

• Control de sustancias peligrosas, embalaje de transporte, correcta identificación, descripción correcta de mercancía (hojas de seguridad).

• Exigencias de calidad de mercancía• Exigencias de devolución de contenedores• Sanciones por incumplimiento Ley 23.922 y

procedimientos complementarios• Exigencias en las importación a Zona Franca

El rol de los agentes aduaneros en la detección,

prevención y control ALERTA ADUANERO Todos los materiales peligrosos,

sustancias y residuos merecen especial atención– La ausencia de documentación, incorrecto embalaje e

identificación incompleta– Esquemas típicos:

• Mezclas de residuos y productos para disposición y reciclado

• Enmascaramiento en otros productos, o artículos fuera de especificación no sujetos al control del Convenio

– Falsa documentación– Etiquetado confuso, doble etiquetado– Corrientes típicas de tráfico ilícito– Formas de embalaje y transporte

Dificultades• Insuficiente número de agentes y auditores para el

control• Insuficientes registros y estadísticas analizadas de

casos para la selección de prioridades• Costos emergentes• Dificultad de comprobar el carácter de residuo• Dificultad de sancionar daños emergentes de la

falta de seguridad en embalaje y transporte• Posibilidad de discrecionalidad• Dificultad de realizar operaciones conjuntas por las

autoridades de control. Discrepancia de criterios

Posibles soluciones1. Establecer corrientes de residuos/sustancias prioritarias

en la región2. Establecer procedimientos de control para las corrientes3. Establecer criterios analíticos y de muestreo para la

identificación de corrientes no declaradas ej. PCB en aceites, chatarra contaminada, etc.

4. Establecer criterios de calidad y vida útil5. Establecer la red de laboratorios para dicho control6. Analizar los aspectos legales necesarios para que los

procedimientos puedan ser jurídicamente vinculantes7. Armonizar los sistemas informáticos aduaneros locales8. Programas de capacitación en los procedimientos

establecidos

Rol de Jueces y FiscalesFinalmente, el éxito del Convenio de Basilea depende en la

instancia final en el rápido accionar en la prosecución, adjudicación y sentencia de los traficantes ilegales

Para el aprovechamiento de los recursos es importante que las violaciones al Convenio de Basilea, sean clasificados como delitos penales (“felony crimes” sugiere el Convenio), con importantes sanciones en el Código Penal, consistentes con el art. 4 del Convenio de Basilea

Al clasificar estos delitos ambientales en el Código Penal, se favorece la colaboración internacional para la captura de traficantes que no están alcanzados en las sanciones a delitos civiles y comerciales

Prosecución de casos de tráfico ilícito

• Estos delitos son del tipo “guante blanco”. Las violaciones ambientales son muy complicadas de probar, principalmente en la identificación del residuos peligroso desde el punto de vista técnico y científico y su correlación con el delito (daño) denunciado

• Poder probar que un embarque ilegal de residuos es “peligroso”

• El nuevo desafío: Poder probar que una determinada mercadería es residuo (ya sea por su escasa calidad, vida útil o condición de uso previo)

• Testimonial de expertos

• En algunas legislaciones es necesario probar el delito más allá de toda duda razonable

• En algunas legislaciones los fiscales son parte del grupo de tarea de identificación (junto con la Agencia Ambiental, las Aduanas, Bomberos etc.) y asesoran en cuanto a los elementos necesarios, cadena de custodia, etc. para la prosecución.

Aspectos técnicos y legales de la prosecución del delito

• La corporación como demandado– En algunas legislaciones las corporaciones son las

responsables de los actos, con mayor responsabilidad en los niveles gerenciales y menor en los empleados de menor nivel. Es importante la definición de “persona responsable” en la legislación que incluya esta figura

• Evidencia forense de residuo peligroso– Muestra representativa, preservación, cadena de

custodia, laboratorio de referencia, etc.

• Probar si la sustancia es residuo y si es peligrosa

Defensas más comunes “No era peligroso”“No era un residuo”

“No sabía que era peligroso o un delito”

• Desafíos a la evidencia científica y técnica• Muestras no representativas• Técnica de muestreo incorrecta• Contaminación de recipientes• Interrupción de cadena de custodia• Calidad y capacidad del laboratorio cuestionados

• Intencionalidad • Desconocimiento de la ley• Desconocimiento del estatus del permiso• Desconocimiento de aspectos materiales subyacentesSegún el Protocolo de Responsabilidad de Basilea, se debe probar:

1. Responsabilidad estricta2. Negligencia3. Conocimiento, premeditación o conocimiento del peligro

El desconocimiento de la Ley no es una defensa

Posibles soluciones1. Fortalecer la normativa que permita una sanción

rápida en los casos de incumplimiento de procedimientos y en caso de delitos de tráfico

2. Capacitación en la región, dirigida a jueces y fiscales.

3. Armonización de normativa entre países vecinos4. Armonización de criterios de muestreo y análisis en

la región para el fortalecimiento de las pruebas y la rápida respuesta

5. Analizar en los alcances y armonización en la región de la implementación del Protocolo de Responsabilidad. Modificación de normativa.