estatuto sucessÓrio

18

Upload: others

Post on 09-Jan-2022

7 views

Category:

Documents


0 download

TRANSCRIPT

ESTATUTO SUCESSÓRIO DO CÔNJUGE SUPÉRSTITE NO

DIREITO ESPANHOL E PORTUGUÊS(ESTUDO COMPARADO)

1.ª EDICIÓN

COLEX 2020

Diana Isabel da Silva Leiras

Copyright © 2020

Queda prohibida, salvo excepción prevista en la ley, cualquier forma de reproducción, dis-tribución, comunicación pública y transformación de esta obra sin contar con autorización de los titulares de propiedad intelectual. La infracción de los derechos mencionados puede ser constitutiva de delito contra la propiedad intelectual (arts. 270 y sigs. del Código Penal) El Centro Español de Derechos Reprográficos (www.cedro.org) garantiza el respeto de los citados derechos.

Editorial Colex S.L. vela por la exactitud de los textos legales publicados, no obstante, advierte que la única normativa oficial se encuentra publicada en el BOE o Boletín Oficial correspondiente, siendo esta la única legalmente válida, y declinando cualquier respon-sabilidad por daños que puedan causarse debido a inexactitudes e incorrecciones en los mismos.

Editorial Colex, SL, habilitará a través de la web www.colex.es un servicio online para acceder al texto con las eventuales correciones de erratas, además, como complemento a su libro, dispondrá de un servicio de actualizaciones.

© Diana Isabel da Silva Leiras

© Editorial Colex, S.L.Calle Costa Rica, número 5, 3º B (local comercial)A Coruña, C.P. [email protected]

ISBN: 978-84-1359-054-7Dep. legal: C 744-2020

SUMÁRIO

PRÓLOGO � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 11

NOTA PRÉVIA � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 15

ABREVIATURAS � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 17

INTRODUÇÃO � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 21

PARTE I. EVOLUÇÃO DO ESTATUTO SUCESSÓRIO DO CÔNJUGE SUPÉRSTITE

CAPÍTULO I.- ANTECEDENTES HISTÓRICO-LEGAIS DAS CODIFICAÇÕES CIVIS DE ESPANHA E DE PORTUGAL � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 27

1� Direito romano � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 271�1� Família romana, em especial a união conjugal � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 271�2� Posição sucessória do cônjuge sobrevivo � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 40

2� Direito medieval � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 502�1� Família medieval, em especial a união conjugal � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 502�2� Posição sucessória do cônjuge sobrevivo � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 54

2�2�1� Direito visigodo � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 542�2�2� Fuero Juzgo � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 562�2�3� Siete Partidas � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 572�2�4� Ordenações do Reino � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 60

CAPÍTULO II.- CÓDIGOS CIVIS ESPANHOL E PORTUGUÊS � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 631. Codificação Civil espanhola (1889) � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 63

1�1� Situação precedente � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 631.2. Preparação da Codificação � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 651.3. Código Civil espanhol � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � �69

2. Codificações Civis portuguesas � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 772�1� Situação precedente � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 772.2. Código Civil português de 1867 � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 782.3. Código Civil português de 1966 � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 82

3. Modificações aos Códigos Civis português e espanhol � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � �863�1� Enquadramento � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � �863.2. Reforma de 1977 do Código Civil português � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 93

SUMARIO

3.3. Reformas do Código Civil espanhol � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � �99

3�3�1� Ley de 24 de abril de 1958 � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 99

3�3�2� Ley 11/1981, de 13 de mayo � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 100

3�3�3� Ley 7/2003, de 1 de abril, e Ley 41/2003, de 18 de noviembre � � � � � � � � � 107

3�3�4� Ley 15/2005, de 8 de julio � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 111

PARTE II. POSIÇÃO DO CÔNJUGE SUPÉRSTITE

CAPÍTULO I .- POSIÇÃO DO CÔNJUGE SUPÉRSTITE NOS SISTEMAS DE DESIGNAÇÃO SUCESSÓRIA DOS CÓDIGOS CIVIS ESPANHOL E PORTUGUÊS � � � 121

1� Considerações gerais sobre os sistemas de designação sucessória � � � � � � � � � � � � 121

2� Posição do cônjuge supérstite na sucessão legal � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 145

2�1� O cônjuge como legitimário� � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 145

2.2. O cônjuge herdeiro ab intestato � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 147

3. Relação dos direitos sucessórios viduais (legais) com o regime de bens do casamento � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 149

4� Propostas de lege ferenda para fortalecimento da posição sucessória ex lege do cônjuge viúvo � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 155

4�1� Abordagem inicial � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 155

4�2� Proposta para uma reforma na sucessão forçosa � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 162

4�3� Proposta para uma reforma na sucessão ab intestato � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 167

4.4. Reflexão sobre aspetos a considerar no âmbito das propostas de modificação do Código Civil espanhol � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 174

5� Posição do cônjuge supérstite na sucessão voluntária � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 180

5.1. O cônjuge beneficiário de doação propter nuptias � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 180

5�2� O cônjuge favorecido em testamento � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 184

5.2.1. A deixa do usufruto universal vitalício a favor do cônjuge � � � � � � � � � � � � � 185

5�2�2� A cautela socini e o art. 820.º/3.º CC esp. � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 188

5�2�3� A cautela sociniana no Direito português � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 201

5�2�4� O usufruto voluntário de viuvez e o testamento mancomunado: figuras específicas do Direito Civil da Galiza � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 204

5.3. Considerações sobre a fidúcia sucessória como mecanismo de proteção do cônjuge viúvo no Código Civil espanhol � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 215

CAPÍTULO II.- SUBORDINAÇÃO DOS DIREITOS SUCESSÓRIOS DO CÔNJUGE VIÚVO À EXISTÊNCIA DE UM CASAMENTO VÁLIDO E NORMALIDADE DA RELAÇÃO CONJUGAL � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 227

1� O casamento como pressuposto para a atribuição dos direitos sucessórios legais viduais� A sucessão mortis causa e a união de facto: algumas considerações � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 227

1.1. Breve referência aos direitos reconhecidos por lei ao sobrevivo de união de facto � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � �239

2� Incidência das crises matrimoniais sobre os direitos sucessórios do cônjuge sobrevivo � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 241

2�1� Invalidade do casamento � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 241

2�2� Divórcio e separação legal � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 245

SUMARIO

2�3� Separação de facto � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 254

2�4� Falecimento de um dos cônjuges na pendência de ação de divórcio ou separação: exclusão do chamamento ex lege do cônjuge sobrevivo? � � � � � � � �268

2.5. Eficácia das disposições testamentárias a favor do cônjuge após rutura conjugal � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 277

2.6. Reflexos da reconciliação conjugal nos casos de separação ou divórcio � � � � 287

CAPÍTULO III.- TUTELA ADICIONAL DO CÔNJUGE VIÚVO EM RELAÇÃO À CASA DE MORADA DE FAMÍLIA E RESPETIVO RECHEIO � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 297

1� Notas prévias � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 297

2� A predetracción vidual e a adjudicação preferente da casa de morada de família (Código Civil espanhol) � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � �298

2�1� A predetracción vidual � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � �298

2�2� O direito de atribuição preferente da casa de morada de família na liquidação da sociedad de gananciales por óbito de um dos cônjuges � � � � � � � �304

3� As atribuições preferenciais sobre a casa de morada de família e respetivo recheio no Código Civil português � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 314

CAPÍTULO IV.- INDIGNIDADE SUCESSÓRIA E DESERDAÇÃO DO CÔNJUGE SOBREVIVO � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 323

1� O cônjuge sobrevivo indigno de suceder � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 323

1�1� Natureza jurídica da indignidade e sua relação com o ius delationis � � � � � � � � 323

1.2. Declaração judicial de indignidade: requisito legal para a eficácia jurídica da indignidade? � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 328

1�3� Causas de indignidade em que o cônjuge pode incorrer � � � � � � � � � � � � � � � � � 337

1.4. Irrelevância da violência doméstica contra cônjuge na indignidade sucessória do Código Civil português � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � �345

1�5� Efeitos da indignidade do cônjuge � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � �349

1�6� Reabilitação do cônjuge indigno � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � �355

2� Deserdação do cônjuge sobrevivo � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � �358

2.1. Generalidades sobre a deserdação � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � �358

2�2� Causas de deserdação do cônjuge � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � �363

2�3� Deserdação justa do cônjuge � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � �369

2�4� Deserdação injusta e sua impugnação pelo cônjuge deserdado � � � � � � � � � � � 372

2.5. Restabelecimento da expetativa sucessória do cônjuge ofensor � � � � � � � � � � � 375

2�5�1� No domínio das causas comuns de deserdação e indignidade � � � � � � � � � 379

PARTE III. A LEGÍTIMA VIDUAL EM PARTICULAR

CAPÍTULO I.- LEGÍTIMA VIDUAL � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 385

1� Características � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � �385

2� Proibição da renúncia antecipada à legítima vidual; o desvio a esta proibição no panorama sucessório português com a Lei 48/2018, de 14 de agosto � � � � � � �393

3. Imputação do usufruto legitimário vidual (Código Civil espanhol) � � � � � � � � � � � � �399

4� Natureza jurídica � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � �402

4�1� Considerações sobre a natureza jurídica da legítima � � � � � � � � � � � � � � � � � � � �402

SUMARIO

4.2. Em especial sobre a natureza jurídica da legítima vidual (Código Civil espanhol) � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 407

5� Posição legitimária do cônjuge viúvo � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 4135.1. Legitimidade do cônjuge viúvo para requerer a partilha da herança � � � � � � � � 4145.2. Legitimidade do cônjuge viúvo para intervir na partilha hereditária e

para propor ações em defesa da comunhão hereditária � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 4215�3� O cônjuge viúvo pode ser contador-partidor na herança do seu consorte

defunto? � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 4255.4. Responsabilidade do cônjuge viúvo pelas dívidas hereditárias e despesas

da partilha � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 427

CAPÍTULO II.- SATISFAÇÃO DA LEGÍTIMA VIDUAL � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 4311� Imputação das doações em vida e legados realizados ao cônjuge � � � � � � � � � � � � � 431

1�1� Considerações gerais sobre o instituto da imputação de liberalidades � � � � � � 4311.2. Imputação de acordo com a vontade expressa do causante (critério

primordial) � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � �4361�3� Imputação no caso em que não é possível alcançar a vontade do causante �444

2� Doações em vida entre cônjuges e a questão da colação � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 4572�1� Considerações preliminares � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 4572.2. O cônjuge viúvo está obrigado a colacionar? – Direito comum espanhol � � � � 4612�3� A questão da sujeição à colação das doações recebidas pelo cônjuge

que concorre com descendentes – Direito português � � � � � � � � � � � � � � � � � � � �4653. A faculdade de comutação do usufruto legitimário vidual (Direito comum

espanhol) � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 4703�1� Elementos gerais da comutação � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 4703�2� Comutação por iniciativa dos “herederos” � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 4763�3� Comutação a requerimento do cônjuge viúvo � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � �4853�4� O causante pode impor ou proibir a comutação? A comutação pode ser

realizada pelo contador-partidor testamentário? � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � �4883.5. A garantia do art. 839.º/2.º CC esp. � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � �4933.6. Comutação na LDCG: perspetiva jus-comparativa em relação ao Direito

comum espanhol � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � �4964. Reflexões em torno da uma possível futura modificação da legítima vidual no

Código Civil espanhol: substituição da quota usufrutuária por uma quota em propriedade � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 502

CONCLUSÕES � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 507PARTE I � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 507PARTE II � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 511PARTE III � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 521

BIBLIOGRAFIA � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 529

11

PRÓLOGO

La tarea que se me presenta a continuación resulta, sin duda especial� Tan espe-cial como lo ha sido conocer a Diana Leiras, y no sólo a nivel profesional, pues he tenido la suerte de dirigirle su tesis doctoral, sino también a nivel personal�

Cuando se me presentó la posibilidad de dirigir la Tesis doctoral de Diana, lo más difícil había sido hecho ya, por lo que se presentaba ante mí la dirección de un trabajo serio y riguroso en el que tuve el honor de participar y con el que tuve la suerte de aprender�

Y si mis primeras palabras son de agradecimiento, la segundas son de felicita-ción para la autora, quien bajo el título “Estatuto sucessório do cônjuge supérstite no Direito espanhol e português (estudo comparado)”, ha procedido, de un modo impecable, a analizar el estatuto sucesorio del cónyuge viudo desde una perspec-tiva comparada del Derecho español y portugués, aportando también soluciones consagradas en los distintos derechos forales, especialmente y por razones obvias en el Derecho civil de Galicia.

En esta ardua tarea, la Doctora Leiras muestra un domino perfecto de las dis-tintas cuestiones que encierran los derechos sucesorios del cónyuge viudo, no ya en el Derecho portugués sino también en el Derecho español, que no olvidemos, es ajeno a ella� Ese conocimiento le lleva además a afrontar complejas cuestiones respecto de las cuales, no duda en aportar en todo momento, junto con otras opi-niones doctrinales relevantes, las suyas propias. A tal efecto, plasma en la obra la conveniencia de modificar o no ciertos aspectos del estatuto del cónyuge supérs-tite afrontando, cuando así lo consideró, las convenientes propuestas de reforma�

Varias son las cuestiones que quisiera resaltar de esta obra, partiendo, como no podía ser de otro modo, del hecho de que se trata de un trabajo de Derecho de Sucesiones con la dificultad que ello siempre conlleva y la necesidad de tener un conocimiento exhaustivo de las distintas instituciones de Derecho civil.

Así, la obra se encuentra estructurada en tres partes claramente diferenciadas, donde la primera se centra en una evolución histórica del estatuto sucesorio del cónyuge supérstite, desde el Derecho Romano hasta nuestros días. En tal sentido, se ha plasmado cómo dicho estatuto ha sufrido una evolución positiva por cuanto a lo largo de la historia se ha ido ampliando la atribución de estos derechos suce-sorios, todo lo cual deriva del mayor reconocimiento que se ha ido dando a la figura del cónyuge cuyo papel resulta esencial no solo en el seno familiar sino especialmente en la vida conyugal. Asimismo, en esta primera parte, se proce-derá al análisis de las distintas modificaciones que desde las Codificaciones civi-les, española y portuguesa, se han ido desarrollando en función de la evolución de la realidad familiar, destacando el importante papel que tanto la Constitución española como la Constitución de la República portuguesa han jugado al res-pecto, reconociendo ciertos principios esenciales relacionados con el matrimo-

12

ESTATUTO SUCESSÓRIO DO CÔNJUGE SUPÉRSTITE NO DIREITO ESPANHOL E PORTUGUÊS (ESTUDO COMPARADO)

nio, la relación familiar y la protección de la familia que han impuesto la necesidad de reformas en los Códigos civiles de ambos países de cara a su acogimiento�

Comienza la segunda parte con un análisis de la posición actual del cónyuge viudo en los distintos sistemas de designación sucesoria� A tal efecto, la Doctora Leiras considera que la sucesión legal debería de realizar un tratamiento más acorde a la realidad familiar, de modo que aboga por que tanto la ley española como la portuguesa otorguen primacía al cónyuge viudo en las sucesión legal y en la abintestato haciendo un llamamiento simultáneo del mismo con los des-cendientes, y a falta de estos, el llamamiento sea preferente sobre cualquier otro pariente, inclusive los ascendientes. Aduce para ello, entre otras razones, al hecho de que la situación económica del viudo será más frágil así como a la vinculación de los cónyuges al deber de asistencia que se apoya en la obligación de prestar alimentos. En este punto señala la autora la paradoja existente en el Derecho civil de Galicia que, tras haber suprimido la legítima de los ascendientes, sin embargo mantiene la regulación de la sucesión intestada en los mismos términos previstos por el Código civil�

La obra destaca además la subordinación de los derechos sucesorios viudales a la existencia de un matrimonio válido decantándose por la necesidad de que ambas realidades, matrimonio y unión de hecho, sean equiparadas a tales efectos como ya lo han hecho muchas Comunidades Autónomas, entre ellas Galicia.

Se plantea también si la existencia de separación de hecho, cuya naturaleza genera importantes inseguridades jurídicas e incertidumbres, es justificación para que en el Derecho español constituya un supuesto de privación de los derechos viudales. A tal efecto concluye que la eliminación de toda expectativa sucesoria entre los cónyuges debería estar condicionada a una cesación de vida común a través del divorcio o de la separación legal�

En esta segunda parte, la obra aborda con gran maestría y pulcritud otras cues-tiones de gran interés como la tutela adicional que, tanto el Código civil español como el portugués, confieren al cónyuge viudo en relación con la casa de la fami-lia y sus enseres, por cuanto son considerados bienes sobre los que el viudo tiene una unión especial y les otorga una protección legal a fin de permitir que el viudo pueda continuar viviendo en el ambiente en el que vivía constante el matrimonio� Una vez más la autora reseña la solución que al respecto otorga la Ley de Derecho civil de Galicia, más favorable por cuanto prevé un derecho de opción en la con-cretización de su usufructo legitimario, ya que lo podrá ejercer con independencia de que el bien fuera común o del causante�

Finaliza esta segunda parte aludiendo a la indignidad y desheredación, y desta-cando el esfuerzo legislativo llevado a cabo mediante la Ley 15/2015, de 2 de julio, que a fin de adaptar el elenco de causas de indignidad del Código civil español a la realidad social de nuestros tiempos, incluye la condena por violencia en el seno familiar. En este orden de cosas la obra hace mención especial a su escasa vir-tualidad práctica toda vez que la mayor parte de los casos de violencia doméstica contra el cónuyuge vienen seguidos de una separación de hecho, y cuando esto no tiene lugar se presume la reconciliación de los cónyuges, todo lo cual conduce a la ineficacia de esta causa de indignidad. Respecto de esta cuestión, la autora aboga por una modificación del Código civil portugués, que a fin de adaptar las causas de indignidad a la realidad social, debería incluir esta condena por crimen de violencia doméstica dentro del elenco de las causas de indignidad, lo cual ya fue propuesto en un proyecto de ley presentado en 2018 y no aprobado aún en la actualidad�

13

PRÓLOGO

Ahora bien, el lector convendrá conmigo que la parte central de la obra que se presenta la constituye la legítima vidual, no sólo por su importancia que, como bien manifiesta la autora, resulta indiscutible, sino también por las peculiaridades que este instituto asume en relación con el resto de las legítimas previstas en el Código Civil español y en confrontación con el Código civil portugués.

En tal sentido, la autora aborda las controversias fundamentales que surgen de la aplicación de esta figura que, en la mayoría de los casos, se encuentran estre-chamente vinculadas a una de las polémicas más difíciles de desentramar, a saber, la controvertida naturaleza jurídica de la legítima viudal� Se centra así en la suje-ción del cónyuge supérstite a la colación, la facultad de conmutación de la legítima viudal y la posible sustitución en el futuro de la cuota usufructuaria viudal por una cuota en propiedad, lo cual Diana defiende con destreza y acierto al considerarlo más apropiado y coincidiendo en este punto con esa línea doctrinal que reivindica una mayor protección sucesoria para el cónyuge viudo.

Conocedora de muchos otros méritos que encierra esta obra, finalizo ya esta breve presentación para dar paso a la misma recomendando encarecidamente su lectura completa y agradeciendo, una vez más, que la Doctora Diana Leiras se haya cruzado en mi camino hace ya algún tiempo atrás.

Marta Madriñán Vázquez

Profesora contratada; Doctora de Derecho civilSantiago de Compostela, 1 de junio de 2020

15

NOTA PRÉVIA

O trabalho que agora se publica corresponde, com algumas alterações e atuali-zações, à tese de Doutoramento em Direito intitulada “Estatuto sucessório do côn-juge supérstite no Direito espanhol e português (estudo comparado)”, defendida em provas públicas a 12 de dezembro de 2019 na Faculdade de Direito da Univer-sidade de Santiago de Compostela, e que mereceu a classificação de Sobresaliente cum Laude�

Nesta fase importante da minha vida académica e profissional não posso deixar de fazer publicamente alguns agradecimentos�

O meu primeiro agradecimento é dirigido à Professora Doutora Marta Madriñan Vázquez, minha Diretora de Tese e autora do prológo a esta publicação, pela dis-ponibilidade demonstrada, pelas oportunas sugestões e conselhos, e por me ter conduzido durante este processo de crescimento, desenvolvimento e aprendiza-gem profissional de forma a obter as competências necessárias para realizar uma investigação desta natureza�

Apresento também os meus agradecimentos aos membros do Tribunal avalia-dor da tese: Professor Doutor Carlos Lasarte Álvarez, Catedrático de Direito Civil da Universidad Nacional de Educación a Distancia (Madrid), que presidiu, e Pro-fessores Doutores Pedro Antonio Munar Bernat, Catedrático de Direito Civil da Universidad de las Islas Baleares, e Marta Carballo Fidalgo, Professora de Direito Civil da Universidade de Santiago de Compostela�

Quero ainda deixar uma palavra de gratidão aos meus pais e ao meu marido, por todo o apoio que sempre me deram ao longo da realização deste estudo�

21

INTRODUÇÃO

O presente trabalho tem como objeto de estudo o estatuto sucessório do côn-juge supérstite, numa perspetiva comparada do Direito espanhol e português.

Como é sabido, o Direito Civil espanhol assume uma importante particulari-dade em relação ao Direito português, a qual radica na coexistência num mesmo espaço político de um Direito Civil comum, encarnado sobretudo por um Código Civil, e vários Direitos Civis forais� Considerando que este estudo é realizado no âmbito de um Programa de Doutoramento da Universidade de Santiago de Com-postela, atenderemos ao Direito Civil da Galiza sempre que o julguemos perti-nente para um melhor alcance do objetivo perseguido. Também aludiremos a soluções consagradas noutros Direitos forais, embora, como é óbvio, a título mais excecional.

Indagaremos sobre a possível conveniência de modificar ou não o estatuto sucessório do cônjuge viúvo nos moldes vigentes dos Códigos Civis espanhol e português, apresentando, em caso afirmativo, propostas de reforma.

Tendo em conta que a realidade familiar está em constante mutação, o estatuto sucessório do cônjuge viúvo tem de ser, ou pelo menos deve ser, matéria a que os legisladores dos diversos ordenamentos jurídicos devem estar continuamente atentos� Não olvidemos que o Direito das Sucessões é acessório e instrumental da realidade social que regula, sendo a família reconhecida como núcleo base de toda a vida social, e ainda que o Direito da Família deve acompanhar o processo gradual de transformação familiar�

O casamento e as famílias tradicionais atravessam uma crise marcada pelo aparecimento de novos modelos familiares (como as famílias monoparentais, as famílias recompostas, e as famílias baseadas na união de facto), mas a família continua a ser predominantemente conjugal�

A nuclearização da família (composta pelos cônjuges e filhos); a constante pro-cura da felicidade pelo indivíduo, e as mais recentes alterações introduzidas no regime jurídico do divórcio que contribuem para a facilidade com que as pessoas se descasam, evidenciam que a pessoa que era mais próxima do causante no momento do seu falecimento era, em princípio, o seu cônjuge� Este infortúnio implica para o cônjuge que sobrevive (cuja idade é geralmente avançada), além da perda da pessoa com quem constituiu família e compartilhou as suas alegrias e tristezas dia a dia, importantes efeitos patrimoniais, já que até então desfrutava dos bens do seu consorte defunto como se de bens seus se tratassem� Ademais, os patrimónios hereditários já não representam o mesmo suporte económico que representavam noutros tempos, até que em muitos casos se restringem à casa de morada de família e respetivo recheio, sendo a escassez de bens hereditários propícia ao surgimento de conflitos entre os sucessores quanto ao modo de adju-dicação desses bens�

22

ESTATUTO SUCESSÓRIO DO CÔNJUGE SUPÉRSTITE NO DIREITO ESPANHOL E PORTUGUÊS (ESTUDO COMPARADO)

A proteção sucessória que atualmente é conferida ao cônjuge sobrevivo está intimamente relacionada com a evolução do conceito de família e proteção da família nuclear, e com o consequente reconhecimento de que o casamento esta-belece entre os cônjuges um vínculo forte� Assim, neste estudo, rastrearemos os antecedentes do estatuto sucessório do cônjuge viúvo considerando os princi-pais sistemas que influíram nos Direitos Sucessórios espanhol e português que se encontram a vigorar (os Direitos romano, medieval e moderno), evidenciando os mecanismos que ao longo do tempo surgiram para proteção do cônjuge viúvo, inicialmente apenas da mulher. A essência das tradições do passado está, indu-bitavelmente, presente em inúmeros institutos que estão previstos nos Códigos Civis espanhol e português, inclusive em matéria da posição sucessória do côn-juge supérstite�

A família nuclear, sucedânea da família extensa, caracteriza-se por ser consti-tuída apenas pelos cônjuges e seus filhos, tendo os cônjuges direitos e deveres iguais, e sendo os membros do agregado familiar mais autónomos uns em relação aos outros. Esta transformação familiar foi considerada nas Codificações espan-hola e portuguesa, nas quais a posição sucessória do cônjuge viúvo foi alvo de grande atenção, tendo a primeira dado um passo maior que a segunda ao incluir este sujeito no elenco dos legitimários, o que só aconteceu no Direito português com a Reforma de 1977.

É indubitável que estes regimes têm caminhado no sentido da dignificação do estatuto sucessório do cônjuge supérstite, mas esse processo não pode ser dado como finalizado.

A necessidade de adaptar o regime atual do Código Civil espanhol às circuns-tâncias familiares e sociais atuais manifesta-se sobretudo pelo facto de as regras relativas aos direitos sucessórios viduais se manterem, no essencial, intocadas desde a Ley de 24 de abril de 1958, após a qual a única modificação direta intro-duzida nessa matéria foi recolhida pela Ley 11/1981, de 13 de mayo, que deu preferência ao cônjuge viúvo na ordem de suceder ab intestato sobre os colaterais� O normativo sucessório comum espanhol ainda responde ao modelo de família extensa e patriarcal, no qual assentam diversos dos seus institutos, como é o caso das reservas, que mostram a preocupação legislativa em conservar os bens na linha familiar de que procedem. Igualmente o facto de o cônjuge viúvo receber uma quota em usufruto, e não em propriedade como os outros legitimários, com-prova essa preocupação�

O esforço legislativo em fazer refletir no Direito Sucessório o maior protago-nismo da conjugalidade e da família nuclear estancou na dita reforma, sobre a qual já decorreram quase quarenta anos�

O Direito português tem-se mostrado mais contido no que concerne ao estatuto sucessório do cônjuge viúvo, e ao Direito Sucessório em geral. Com exceção da possibilidade de renúncia à condição de herdeiro legitimário do outro cônjuge, introduzida pela Lei 48/2018, de 14 de agosto, a posição sucessória que o cônjuge supérstite apresenta provém da Reforma de 1977, sobre a qual decorreram mais de quarenta anos�

É generalizado o desejo dos cônjuges em se favorecerem reciprocamente com vista a que o sobrevivo não conte apenas com os direitos sucessórios legais viduais� Neste sentido, a abertura da sucessão voluntária, com os seus meca-nismos próprios (máxime o testamento), tem geralmente lugar nas sucessões de causante falecido no estado de casado�

23

INTRODUÇÃO

A preocupação que existe quanto à posição sucessória do cônjuge sobrevivo estende-se à união de facto, que caracterizada pela inexistência de informalidades para a sua constituição e extinção, surge como forma de convivência íntima alter-nativa ao casamento não repelida pelos valores sociais atuais. No Direito espanhol (comum), assim como no Direito português, apenas o casamento gera direitos sucessórios, mas são cada vez mais as vozes que discordam desta solução legal, existindo inclusivamente quem seja a favor da equiparação da união de facto ao casamento para efeitos sucessórios já presente no regime sucessório de algumas Comunidades Autónomas de Espanha, como por exemplo na Galiza.

Na perspetiva sistemática, este trabalho divide-se em três partes, que vertebram a questão de fundo da análise atual sobre a pertinência de modificar o estatuto sucessório do cônjuge viúvo regulado nos Códigos Civis espanhol e português.

Na Parte I, em que trataremos a evolução do estatuto sucessório do cônjuge supérstite, desde o Direito romano até à atualidade, mostraremos que esse esta-tuto tem evoluído positivamente, isto é, no sentido da atribuição de mais direitos sucessórios. Uma vez que essa evolução teve como mote o reconhecimento do importante papel que o cônjuge desempenha no seio familiar e em especial na vida conjugal, teremos em conta as modificações familiares e sociais que con-duziram a esta transformação familiar� Embora com menor desenvolvimento, e na linha do que já dissemos, também aludiremos à união de facto e aos direitos que foram sendo reconhecidos ao membro sobrevivo, com o que corroboraremos os precedentes históricos da subordinação dos direitos sucessórios viduais à existên-cia de um vínculo conjugal�

Esta parte encerrará com a análise das modificações que foram introduzidas desde as Codificações Civis espanhola e portuguesa, em que teremos em conta o facto de a evolução da realidade familiar ter sido especialmente, notória em Espanha e em Portugal, à semelhança do que aconteceu nos restantes países euro-peus, na segunda metade do século XX. Neste segmento, não poderemos deixar de aludir à consagração na Constituição Espanhola e na Constituição da República portuguesa de certos princípios relacionados com o casamento, a relação familiar e a proteção da família, e, consequente modificação dos Códigos Civis espanhol e português para acolhimento destes princípios, com especial atenção à matéria dos direitos sucessórios viduais�

A Parte II iniciar-se-á com considerações gerais sobre os sistemas de desig-nação sucessória consagrados nos Códigos Civis espanhol e português, e prosse-guirá com a análise da posição do cônjuge supérstite no âmbito desses sistemas. Nesta parte também analisaremos o pressuposto do casamento para a atribuição dos direitos sucessórios legais viduais; a incidência das crises matrimoniais sobre os direitos sucessórios viduais; a tutela adicional conferida ao cônjuge viúvo em relação à casa de morada de família e respetivo recheio; e o seu possível afasta-mento da sucessão por via de indignidade ou de deserdação� Suscitaremos ques-tões de inegável interesse prático relacionadas com estas matérias, procurando alcançar as respostas mais adequadas�

Dedicaremos a terceira e última parte ao estudo da legítima vidual em particular�

Esta autonomização justifica-se não só pela importância indiscutível deste dire-ito, mas também pelas peculiaridades que assume em relação às demais legítimas no Código Civil espanhol, e neste Código em confronto com o Código Civil por-tuguês. Esta opção sistemática também se justifica pelas diversas questões con-trovertidas que surgem na aplicação deste direito, sendo que no Direito comum