evolución jurisprudencial del daño material por parte del
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Diplomado en Responsabilidad Civil Contractual y Extracontractual
Evolución jurisprudencial del daño material por parte del Consejo de Estado, Sala de lo
Contencioso Administrativo, Sección Tercera frente al medio de control de reparación
directa, a partir del año 2014 hasta el primer semestre del año 2020
Yuliana Andrea Londoño Castro
Vanessa Villegas Rave
E-mail: [email protected], [email protected]
UNIVERSIDAD COOPERATIVA DE COLOMBIA.
Facultad de Derecho
Diplomado En Responsabilidad Civil Contractual y Extracontractual
Cartago Valle del Cauca.
Julio de 2020
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Diplomado en Responsabilidad Civil Contractual y Extracontractual
Evolución jurisprudencial del daño material por parte del Consejo de Estado, Sala de lo
Contencioso Administrativo, Sección Tercera frente al medio de control de reparación directa, a
partir del año 2014 hasta el primer semestre del año 2020
Yuliana Andrea Londoño Castro
Vanessa Villegas Rave
E-mail: [email protected], [email protected]
Asesor temático y metodológico
Mg. Andrés Fernando López Cruz.
Cartago Valle del Cauca
Julio de 2020
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Diplomado en Responsabilidad Civil Contractual y Extracontractual
Evolución jurisprudencial del daño material por parte del Consejo de Estado, Sala de lo
Contencioso Administrativo, Sección Tercera frente al medio de control de reparación
directa, a partir del año 2014 hasta el primer semestre del año 2020
Yuliana Andrea Londoño Castro
Vanessa Villegas Rave1
Resumen
La presente monografía abarcará una línea jurisprudencial por parte del Consejo de Estado, Sala
de lo Contencioso Administrativo, donde se ha visto reflejada la figura del acrecimiento en el
lucro cesante con la finalidad de otorgar protección a la unidad familiar y vínculos de
solidaridad, cuando la víctima ha sido quien tiene a cargo el hogar. Así mismo, los criterios
respecto a la parte probatoria para el reconocimiento y liquidación del lucro cesante y daño
emergente cuando le corresponda a la autoridad competente determinar la existencia y el monto
de los perjuicios materiales provocados por la omisión o extra limitación de las funciones que
tienen a cargo los agentes del Estado Colombiano; tomando como fuente principal las
Sentencias de Unificación del año 2015 y 2019 respectivamente, de igual manera, traeremos a
colación diferentes sentencias de esta corporación que son de gran relevancia para nuestra línea
jurisprudencial desde el año 2014 hasta el primer semestre del año 2020.
Palabras claves: Acrecimiento, daños materiales, presunción, responsabilidad patrimonial del
estado
1 Alumnas de la facultad de derecho de la Universidad Cooperativa de Colombia (UCC), sede Pereira, Campus
Cartago Valle del Cauca, en cumplimiento a la monografía requerida como opción de grado en el Diplomado de
Responsabilidad Civil Contractual y Extracontractual.
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Diplomado en Responsabilidad Civil Contractual y Extracontractual
Abstract
This monograph will cover a jurisprudential line by the Council of State, Administrative
Litigation Chamber, where the figure of the increase in lost profits has been reflected in order to
grant protection to the family unit and bonds of solidarity, when the victim has been the one in
charge of the home; likewise, the criteria regarding the probatory part for the recognition and
liquidation of the lost profit and consequential damage when it corresponds to the competent
authority to determine the existence and the amount of the material damages caused by the
omission or action of the functions that Colombian State agents have in charge; taking as main
source the Unification Judgments of the years 2015 and 2019 respectively, as well as bringing up
different judgments of this corporation that are of great relevance to our jurisprudential line from
2014 until the first semester of 2020.
Key words: Growth, material damage, presumption, patrimonial responsibility of the state.
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Tabla de contenido
1. Introducción ..................................................................................................................... 6
Justificación metodológica.............................................................................................................. 8
2. Objetivos .......................................................................................................................... 9
Objetivo general .............................................................................................................................. 9
Objetivos específicos ...................................................................................................................... 9
3. Evolución jurisprudencial del daño material por parte del Consejo de Estado, Sala de lo
Contencioso Administrativo, Sección Tercera frente al medio de control de reparación directa, a
partir del año 2014 hasta el primer semestre del año 2020 ........... ¡Error! Marcador no definido.
3.1. Los daños materiales dentro de la responsabilidad extracontractual ............................. 10
3.1.1. El daño............................................................................................................................ 11
3.1.2. Los daños materiales. ..................................................................................................... 12
3.1.3. Acrecimiento, según el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo. ... 14
3.2. Criterios jurisprudenciales para la indemnización del daño material ............................ 15
3.3. Evolución jurisprudencial del daño material por parte del Consejo De Estado, Sala de lo
Contencioso Administrativo, a partir del año 2014 hasta el primer semestre del año 2020 ......... 19
4. Conclusiones .................................................................................................................. 25
5. Resultados ...................................................................................................................... 28
6. Referencias Bibliográficas ............................................................................................. 29
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1. Introducción
La evolución jurisprudencial que ha tenido la Alta Corte, Consejo de Estado Colombiano sobre
los daños materiales, se ha visto reflejada principalmente en las Sentencias SU del 22 de abril de
2015, Rad. No. 15001-23-31-000-2000-03838-01(19146) y SU del 18 de julio de 2019,
Radicación No. 73001-23-31-000-2009-00133-01 (44.572) las cuales juegan un papel primordial
en la evolución normativa del País, así mismo, han permitido garantizar el cumplimiento de los
derechos2 de los ciudadanos del territorio nacional cuando han sido vulnerados o se han visto
afectados por cualquier circunstancia o hecho dañoso ya sea por particulares o por el Estado
Colombiano, generándose con esto, diferentes tipos de responsabilidades que le permiten
garantizar el resarcimiento de los daños materiales a las víctimas.
Inicialmente en nuestro tema de estudio trataremos la responsabilidad del Estado colombiano,
cuando ha sido el generador del daño antijurídico3, el cual, le corresponde asumir la
responsabilidad de resarcimiento o reparación de los daños materiales a las víctimas del hecho
dañoso, por eso es importante determinar dentro de la indagación, qué comprende los daños
materiales indemnizables dentro de la responsabilidad extracontractual, a partir del año 2014.
Teniendo claro lo anterior, en la monografía que a continuación se desarrollará, se plasmará la
evolución jurisprudencial que ha desarrollado el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso
Administrativo a partir del año 2015, en la cual se refleja la posibilidad del acrecimiento en la
indemnización de perjuicios, dado que, en el 2014 no se aplicaba esta figura, y la jurisprudencia
del año 2019 donde se establecen nuevos criterios determinables para lograr el reconocimiento
2 Los derechos humanos engloban derechos y obligaciones inherentes a todos los seres humanos que nadie, ni el
más poderoso de los Gobiernos, tiene autoridad para negarnos. No hacen distinción de sexo, nacionalidad, lugar de
residencia, origen nacional o étnico, color, religión, lengua, edad, partido político o condición social, cultural o
económica. Son universales, indivisibles e interdependientes. 3 Aquel daño que la víctima no está en el deber jurídico de soportar, pues no existe o no se presenta ninguna
causal que justifique la producción del mismo por parte de la administración, razón por la cual deviene en una lesión
patrimonial injusta.
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indemnizable de los daños materiales, desapareciendo con ello las presunciones y generando con
esto ventajas y desventajas que serán señaladas conforme al criterio de las investigadoras.
Seguidamente, se evidenciarán los nuevos criterios exigidos referentes al carácter probatorio
del hecho dañoso y de los ingresos devengados por la víctima, desarrollados
jurisprudencialmente, es decir, la carga de la prueba como elemento esencial para lograr la
reparación o el reconocimiento de daños materiales, que se debe asumir conforme a la
responsabilidad extracontractual.
Por todo lo anterior, se tiene entonces, de que el tema que trataremos es de gran relevancia,
por el aporte jurisprudencial que se desarrolla frente a los daños materiales indemnizables, dado
que el análisis que ha tenido el Consejo de Estado Colombiano desde el año 2014 hasta el primer
semestre del año 2020 ha llevado a que los abogados en ejercicio y estudiosos del derecho entren
a valorar los nuevos criterios jurisprudenciales y la eliminación de presunciones, permitiendo
con esto, lograr el éxito de la indemnización o reparación de los daños materiales derivados de la
responsabilidad extracontractual del Estado colombiano.
Así mismo, se busca dar a entender dichos razonamientos desde una óptica más objetiva,
partiendo de unas emisiones más garantistas de acuerdo a la investigación que se encuentra en
curso desde la línea jurisprudencial del Consejo de Estado y así, ampliar el conocimiento ya
adquirido y poder establecer de manera más real, objetiva y acorde a la situación, los daños
causados con ocasión de dicha responsabilidad; de esta manera, el Estado colombiano garantiza
para todo el territorio nacional, la guarda del tesoro nacional y permite establecer un
procedimiento más minucioso y estricto al momento de determinar el monto de las
indemnizaciones a resarcir y no generar un desgaste económico desproporcionado en
comparación con el hecho causado.
En consecuencia, conforme a las razones anteriormente expuestas y por la necesidad de
ampliar el conocimiento frente a los nuevos criterios que se rigen en la actualidad en relación al
tema de nuestra investigación, la pregunta de investigación que surge del análisis
jurisprudencial y que se pretende desarrollar en esta monografía es: ¿Cuál ha sido la evolución
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jurisprudencial del daño material por parte del Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso
Administrativo, Sección Tercera frente al medio de control de reparación directa, a partir del año
2014 hasta el primer semestre del año 2020?
Justificación metodológica
La investigación desarrollada es de tipo dogmática jurídica, dado que, estudia a las estructuras
del derecho objetivo, o sea la norma jurídica y el ordenamiento normativo jurídico, por lo que se
basa, esencialmente, en las fuentes formales del derecho objetivo (Tantaleán, 2016, p. 3),
teniendo entonces, que nuestra principal fuente de investigación es la jurisprudencia del Consejo
de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, además este tipo de
investigación nos permite generar conclusiones directas desde la jurisprudencia estudiada.
Igualmente, la investigación tiene un enfoque cualitativo, el cual, según Ramírez, este
enfoque reconoce el significado y las interpretaciones que comparten los individuos sobre la
realidad social que se estudia (2016, p. 3). Este mismo autor ha indicado que, el enfoque
cualitativo pretende profundizar en el fenómeno y no necesariamente generalizar; es decir,
ahondar en una situación concreta, más no descubrir variables que lleven a la generalización de
este hecho.
Por otro lado, es de carácter descriptivo puesto que comúnmente en el área de investigación
del derecho, lo que se realiza tiende a describir unas acciones, pero sin ir a intervenir de alguna
manera dentro de las mismas, “busca especificar propiedades, características y rasgos
importantes de cualquier fenómeno que se analice” (Hernández, Fernández & Baptista, s. f., p.
122).
Finalmente, es de carácter deductivo puesto que las conclusiones se obtienen como
consecuencia de las propias premisas, es decir, la jurisprudencia estudiada permite realizar
razonamientos lógicos que van de principios generales a hechos o casos específicos. En el
método deductivo, sus conclusiones son rigurosas y válidas, además no genera por sí mismo
nuevo conocimiento, ya que parte de verificar conocimiento previo. (Arrieta, s.f.)
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De lo anterior, se tiene que en la investigación que nos ocupa, no se pretende realizar algún
tipo de estadística o información numérica, sino, que se pretende analizar la evolución
jurisprudencial que ha tenido los daños materiales a partir del año 2014 hasta el primer semestre
del año 2020.
2. Objetivos
Objetivo general
Determinar cuál ha sido la evolución jurisprudencial de los daños materiales por parte del
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera frente al medio de
control de reparación directa, a partir del año 2014 hasta el año 2020.
Objetivos específicos
Establecer los daños materiales según la jurisprudencia del Consejo de Estado Colombiano, Sala
de lo Contencioso Administrativo.
Señalar los nuevos criterios jurisprudenciales frente a los daños materiales con respecto a la
aplicabilidad de la figura del acrecimiento en el lucro cesante y la eliminación de las
presunciones en el lucro cesante y daño emergente al momento de liquidar la indemnización, a
partir del año 2014 hasta el primer semestre del año 2020.
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3. Evolución jurisprudencial de los daños materiales por parte del Consejo de Estado,
Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera frente al medio de control de
reparación directa, a partir del año 2014 hasta el primer semestre del año 2020
3.1. Los daños materiales dentro de la responsabilidad extracontractual
El resarcimiento de los daños materiales es atribuible al Estado Colombiano, cuando éste ha sido
el generador del daño antijurídico, con la finalidad de garantizar los derechos a aquellas personas
que han sido víctimas de hechos dañosos y, por ende, se evidencia el menoscabo de su vida en
general; así las cosas, se ha visto reflejada dentro de la normatividad jurídica colombiana, como
es en el caso de la Constitución Política de Colombia, en su artículo 90, señalando que: “El
Estado responderá patrimonialmente por los daños antijurídicos que le sean imputables, causados
por la acción o la omisión de las autoridades públicas”. La anterior concepción ha sido expuesta
en la Ley 270 (1996): “El Estado responderá patrimonialmente por los daños antijurídicos que le
sean imputables, causados por la acción o la omisión de sus agentes judiciales”. Se tiene
entonces, que la responsabilidad patrimonial del Estado Colombiano tiene gran relevancia dentro
de la legislación colombiana, en aras de lograr el reconocimiento y reparación por los daños
causados.
Dentro de los daños materiales, el Consejo de Estado, Sala de Contencioso Administrativo en
su jurisprudencia ha enmarcado lo que comprende los daños materiales indemnizables, y estos
son: el daño emergente y lucro cesante; además son las indemnizaciones más reclamadas por las
víctimas y sus familiares de estos hechos, debido a su importancia dentro de los pagos y montos
indemnizables. Por otro lado, tanto el daño emergente y lucro cesante son las indemnizaciones
que se ven reflejadas dentro del proceso de reparación directa, proceso que se encuentra
establecido en el artículo 140 de la Ley 1437 de 2011, señalando de esta manera que son
indemnizaciones que buscan el resarcimiento.
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Diplomado en Responsabilidad Civil Contractual y Extracontractual
A continuación, se realizará un acercamiento conceptual respecto a términos indispensables
en el tema que trataremos, dado que, permitirán dar claridad a cerca de lo que comprende la
evolución que ha tenido los daños materiales y sobre todo facilitará la comprensión del caso a
tratar:
3.1.1. El daño.
Es importante dar a conocer el concepto de daño antijurídico, dado que, es uno de los elementos
que integra la institución de la responsabilidad extracontractual, y además es lo que conlleva al
reconocimiento patrimonial por parte del Estado, por esto, el Consejo de Estado, lo ha referido
de la siguiente manera:
(…) como el perjuicio que es provocado a una persona que no tiene el deber
jurídico de soportarlo. Este concepto del daño antijurídico como fundamento del
deber de reparación estatal, armoniza plenamente con los principios y valores
propios del Estado Social de Derecho, debido a que al Estado corresponde la
salvaguarda de los derechos y libertades de los administrados frente a la propia
Administración. (…) (Consejo de Estado, Sentencia 21294, 2011).
Igualmente, es importante mencionar que la doctrina y la jurisprudencia han enmarcado en
diferentes ocasiones el concepto de daño, debido a su gran importancia al momento de la
imputación para determinar la responsabilidad, pues una vez determinado la magnitud del daño
el cual ha menoscabado la vida de una persona se logrará realizar un reparación justa y acorde de
acuerdo con los perjuicios ocasionados. El daño es el inicio de un eventual proceso de
reparación, siempre y cuando cumpla con los requisitos exigidos por la ley.
Con lo anterior, se tiene entonces que el daño es lo que provoca el menoscabo a la vida de una
persona, a consecuencia de un evento determinado, hecho o circunstancia que ninguna persona
sin importa su nivel económico, estrato social, etnia o cultura tiene porque soportar, ya que todos
los habitantes tienen derecho a una vida digna y a que se protejan sus derechos ante cualquier
eventualidad. Por lo tanto, “el daño es la ocurrencia cierta de un perjuicio. Esto es, la víctima que
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sufrió la verificabilidad del hecho también deberá reportar unos perjuicios para que la
responsabilidad sea jurídicamente indemnizable” (Castro, s. f., p. 8).
3.1.2. Los daños materiales.
Es importante tener claro que dentro de los daños se encuentran dos grandes grupos, los cuales
son: los daños materiales e inmateriales, pero conforme al tema de nuestra indagación trataremos
sobre los daños materiales indemnizables, que son aquellos que atentan directamente el
patrimonio de la persona, es decir, son cuantificables en dinero, y como señalamos en líneas
anteriores comprende el daño emergente y lucro cesante. Diferentes doctrinantes han coincidido
con esta clasificación como ha sido Gil Botero (2010) quien ha sido citado por Puerto (2019) y
ha establecido que:
(…) establece una clasificación general de los perjuicios, señalando como
categorías del daño material, i) el daño emergente o afectación del interés
negativo, o cuando un bien de contenido económico salió o saldrá del patrimonio
de la víctima, y ii) el lucro cesante o afectación del interés positivo que se traduce
en un bien de contenido económico que debía ingresar en el curso normal de los
acontecimientos y no ingresó, ni ingresará al patrimonio de la víctima. (p. 50)
El primero de ellos, es decir, daño emergente, la legislación colombiana, a través del Código
Civil en su artículo 1614 lo ha definido de la siguiente manera: “Entiéndase por daño emergente
el perjuicio o la pérdida que proviene de no haberse cumplido la obligación o de haberse
cumplido imperfectamente, o de haberse retardado su cumplimiento”. Seguidamente, este
artículo, ha establecido la definición de lucro cesante como: “la ganancia o provecho que deja de
reportarse a consecuencia de no haberse cumplido la obligación, o cumplido imperfectamente, o
retardado su cumplimiento”. Ambas concepciones, si bien han sido plasmados dentro del
derecho privado, igualmente es aplicable en el derecho público, es decir, tanto para la
responsabilidad civil contractual como extracontractual o reconocimiento patrimonial del Estado,
siempre con la finalidad del resarcimiento y reparación de daños causados a las víctimas.
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Ruiz (2010) ha citado en su obra el concepto que El Consejo de Estado4, Sala de lo
Contencioso Administrativo ha precisado frente al daño emergente:
El daño emergente supone, por tanto, una pérdida sufrida, con la consiguiente
necesidad para el afectado de efectuar un desembolso si lo que quiere es recuperar
aquello que se ha perdido. El daño emergente conlleva que algún bien económico
salió o saldrá del patrimonio de la víctima. Cosa distinta es que el daño emergente
pueda ser tanto presente como futuro, dependiendo del momento en que se haga
su valoración. De este modo, el reconocimiento y pago que la parte actora solicita
de los salarios y prestaciones sociales dejados de percibir desde el momento en
que se produce la suspensión del demandante en el ejercicio de sus funciones, no
puede catalogarse como una modalidad del daño emergente, sino de lucro
cesante” (p. 51).
Este mismo autor, ha conceptualizado lo que es el lucro cesante, e indica que:
Esta modalidad de daño patrimonial puede definirse como una cesación de pagos,
una ganancia o productividad frustrada, ya sea de un bien comercialmente activo
o de una persona que haga parte del mercado laboral de forma dependiente, liberal
o como empresa unipersonal. Valga decir que cuando se habla de una ganancia o
utilidad frustrada, no puede basarse ésta en una mera expectativa, sino en una
utilidad razonablemente esperada en razón de una ocupación productiva
permanente de un bien o persona, o en razón de su proyección profesional o
comercial. (…) (Ruiz, 2010b, p. 52).
En este orden de ideas, se tiene que, tanto la jurisprudencia del Consejo de Estado y la
doctrina, han desarrollado los conceptos de los daños materiales indemnizables de manera
similar, siempre llegando a la conclusión que ambos son de naturaleza económica y que con su
reconocimiento se busca reparar el daño ocasionado al patrimonio de la víctima. La liquidación
4 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, sentencia de diciembre 4 de 2006,
exp. 25000-23-26-000-1994-09817-01(13168), CP: Mauricio Fajardo Gómez.
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de ambas indemnizaciones están sujetas a ciertos criterios que la corporación ha desarrollado y
que de una u otra manera deben cumplirse para lograr su cancelación por parte del Estado
Colombiano.
3.1.3. Acrecimiento, según el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso
Administrativo.
La figura del acrecimiento si bien tiene sus inicios en la parte privada del derecho, área civil, se
ha visto inmersa dentro de la responsabilidad patrimonial del estado en el área de derecho
público, viéndose reflejada en las sentencias de la Alta Corte del Consejo de Estado, siempre con
la finalidad de garantizar la figura de la familia como núcleo fundamental de la sociedad, así
como lo ha establecido la Constitución Política de Colombia de 1991, es su artículo 42 y de esta
manera permitir en el caso del lucro cesante, acrecer de tal forma que permita la subsistencia y la
ayuda continua a cada uno de los miembros de la familia para su correcto bienestar; este
acrecimiento en el lucro cesante, se basa entonces en el concepto de familia con definiciones que
datan desde la época antigua pero que aún son aplicables dentro del desarrollo jurisprudencial.
El acrecimiento, en cuanto a la responsabilidad patrimonial del Estado, se ve reflejado en el
lucro cesante, procedente en casos de protección constitucional de la unidad y vínculos de
solidaridad familiar, siendo esta el núcleo fundamental de la sociedad, y que le corresponde al
Estado Colombiano velar por su protección y sobre todo brindar la garantía de una vida.
El Consejo de Estado, en aras de garantizar la protección, unidad familiar, reparación justa y
resarcimiento de los daños materiales, ha indicado dentro de su jurisprudencia la gran relevancia
que tiene el acrecimiento frente al lucro cesante, por ende, ha señalado que:
El acrecimiento es un principio general de derecho y no una institución exclusiva
o excluyente de las ramas del derecho privado y la seguridad social. Su aplicación
opera automáticamente, en los casos en que se extingue la limitación del derecho
íntegro que le corresponde a una persona, experimentada por la concurrencia de
otros. (…) (Consejo de Estado, Sentencia 19146, 2015).
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Diplomado en Responsabilidad Civil Contractual y Extracontractual
Por otro lado, esta corporación a través de la sentencia5 19146 (2015), ha señalado además
que el acrecimiento surge por pérdida de ayuda económica, sufrida como consecuencia de la
muerte accidental o violenta del miembro que tenía a su cargo la protección de la unidad
familiar; así mismo, ha indicado que la obligación de indemnizar desaparece cuando la víctima
indirecta cumple veinticinco (25) años, por presumirse que a partir de esa edad debe generar
ingresos para su propio sostenimiento.
3.2. Criterios jurisprudenciales para la indemnización del daño material
El Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, a través de su Sentencia de
Unificación 15001-23-31-000-2000-03838-01(19146) del 22 de abril de 2015, establece los
daños materias como la consecuencia de un hecho antijurídico generado en cabeza del Estado,
trayendo consigo unos perjuicios, enmarcados dentro de dichos daños materiales que son el daño
emergente y lucro cesante.
Mediante esta sentencia, se marca un precedente jurisprudencial de gran relevancia para llevar
a cabo la indemnización en cuanto al lucro cesante y, establece la diferencia y el procedimiento a
realizar en dos casos particulares, cuando la víctima sufre la muerte o en su defecto sufre de unas
lesiones. Se debe hacer distinción entre ambos casos ya que, en el primero de ellos, la
indemnización del lucro cesante se da para la familia como beneficiarios de la víctima y es en
este aspecto donde la posición del Consejo de Estado genera un cambio importante.
En la anterior hipótesis, se trae el concepto de familia como figura principal para otorgar un
beneficio económico en cuanto a la indemnización correspondiente; de manera que antes de esta
sentencia, se establecía el pago de lucro cesante de acuerdo a unas tablas y estadísticas de
morbilidad y vida probable de la víctima, además de tener en cuenta la edad establecida por la
jurisprudencia, en la cual, los hijos mayores de edad, siempre y cuando estén estudiando,
seguirán obteniendo ayuda por sus progenitores hasta la edad de 25 años y aunque esto no ha
cambiado en otras áreas del derecho, en lo concerniente a la parte de responsabilidad patrimonial
5 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección tercera, Sentencia 19146, 2015
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del Estado, este concepto cambia, si bien es cierto el requisito de la edad sigue vigente, cambia a
su vez el requisito de estar estudiando para obtener algún beneficio. Antes de esta sentencia, el
lucro cesante se repartía en partes iguales entre los hijos de acuerdo con la diferencia generada
entre la edad al momento del hecho dañino y lo faltante para cumplir la estipulada por la
jurisprudencia.
Posterior a esta sentencia de unificación, se trae consigo el concepto del acrecimiento para
hacer parte de la tasación del lucro cesante, en este caso, aunque es una figura propia del derecho
privado, área civil – familia, se tiene en cuenta para dar protección al núcleo esencial de toda
sociedad el cual es la familia, además de dar cumplimiento a los principios de justicia, equidad y
reparación, todo lo anterior, enmarcado dentro de la Constitución Política en sus art 90, 42 y 230
respectivamente cuando el Estado es el responsable del daño ocasionado por los agentes que lo
representan.
Así las cosas, una vez los jóvenes cumplan con dicha edad, la parte de indemnización que les
correspondió y como consecuencia de cumplir con este ítem, ya no podrán seguir teniendo
acceso a la reparación en mención por ser considerado que ya están en la edad suficiente para
construir su propio hogar, debido a esto, la parte que les correspondía, pasará a acrecer a la de
sus hermanos menores y, una vez todos los hijos cumplan este requisito de la edad, la parte de
ellos acrecerá a la del cónyuge sobreviviente, haciendo la claridad de que no será el 50% del total
que le correspondía a los hijos, sino que pasará en un 25%, es decir la mitad de dicho porcentaje.
En cuanto al lucro cesante causado a la víctima por lesiones ocasionadas por la actividad del
Estado, se mantiene la indemnización de acuerdo a la pérdida de capacidad laboral (PCL), es
decir que si se da superior a un 50% de dicha capacidad, la indemnización se otorgará sobre el
100% de sus ingresos, pero si la PCL es inferior al 50%, la indemnización se dará sobre el
porcentaje otorgado de acuerdo al salario que devengaba; este criterio indemnizatorio, aún es
mantenido por el Consejo de Estado y no se ha generado ningún cambio al respecto.
De acuerdo con lo anterior, la indemnización por daño emergente no ha cambiado, se ha
mantenido o a lo largo de este periodo de tiempo y con anterioridad; además deben ser otorgados
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a petición de parte y debidamente probados dentro del proceso para que sean dados por el
juzgador.
Por otro lado, tenemos los criterios establecidos por el Consejo de Estado, Sala de lo
Contencioso Administrativo en su Sentencia de Unificación del 18 de julio de 2019, Radicación
No. 73001-23-31-000-2009-00133-01 (44.572) frente los daños materiales indemnizables, tales
como el lucro cesante y daño emergente; siendo esta, una de las sentencias pilares de la Alta
Corte, ya que, elimina las presunciones respecto a estos daños patrimoniales y obliga a las
víctimas directas e indirectas a fortalecer su parte probatoria para que así puedan lograr con éxito
la respectiva indemnización, es decir, ya no bastan supuestos sino que se requiere certeza.
Frente al lucro cesante, si bien sabemos, que es una utilidad frustrada, el Consejo de Estado a
partir de la sentencia antes señalada, ha discernido un elemento esencial, que ha cambiado el
rumbo de numerosos procesos de reparación directa y que le es atribuible a la parte demandante,
esto es, demostrar que la víctima directa no solo se encontraba en edad productiva, sino además
que era productivo (a), se tiene entonces, el señalamiento del Consejo de Estado:
(…) lucro cesante sólo se puede conceder lo que se pida en la demanda, de forma
tal que no puede hacerse ningún reconocimiento oficioso por parte del juez de la
reparación directa. Todo daño y perjuicio que el demandante pida que se le
indemnice por concepto de lucro cesante debe ser objeto de prueba suficiente (…)
(Consejo de Estado, Sentencia 44.572, 2019)
Además, se ha establecido en este orden jurisprudencial, que aquellas personas, víctimas
directas del daño, que hayan tenido una relación laboral vigente al momento del daño, serán
sujetas de reconocimiento del 25% por prestaciones sociales, reconocimiento que no será
efectivo para aquellas personas que sean independientes.
Así mismo se ha planteado que, si la victima directa o indirecta demuestra que era
productivo, pero no logra demostrar el ingreso, en ese evento el juzgador presumirá el S.M.L.M.,
es decir, liquidará el lucro cesante bajo la presunción de este ingreso con la finalidad de
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garantizar el mínimo vital. Igualmente, ha indicado la alta corte de la jurisdicción de lo
contencioso que si los interesados no logran demostrar mediante prueba fehaciente que se
encontraba en edad productiva y los ingresos que percibía, no se dará el reconocimiento de la
indemnización por lucro cesante.
(…) Cuando se carezca de la prueba suficiente del monto del ingreso devengado
producto del ejercicio de tal actividad lícita, la liquidación del lucro cesante se
debe hacer teniendo como ingreso base el valor del salario mínimo legal mensual
vigente al momento de la sentencia que ponga fin al proceso de reparación directa
(…) (Consejo de Estado, Sentencia 44.572, 2019).
En este mismo orden de ideas, el Consejo de Estado, ha hecho referencia a la indemnización
por daño emergente frente al pago de honorarios de abogado, esta Corte ha sido explícita frente a
este escenario, limitando la parte probatoria de los interesados que pretendan conseguir esta
indemnización, pues ha establecido como prueba irrefutable la factura o documento equivalente
expedido por el profesional del derecho, además debe probar que efectivamente actuó en el
proceso.
Así las cosas, esta jurisprudencia ha indicado el motivo por el cual el abogado se encuentra
obligado a la expedición de la factura, señalando lo siguiente:
(…) debe recordarse que el artículo 615 del Estatuto Tributario dispone que las
personas que ejercen profesionales liberales, es decir, profesiones en las cuales
“… predomina el ejercicio del intelecto, que han sido reconocidas por el Estado y
para cuyo ejercicio se requiere la habilitación a través de un título académico”,
están obligadas a “… expedir factura o documento equivalente, y conservar copia
de la misma por cada una de las operaciones que realicen, independientemente de
su calidad de contribuyentes o no contribuyentes de los impuestos administrados
por la Dirección General de Impuestos Nacionales”.
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Diplomado en Responsabilidad Civil Contractual y Extracontractual
En virtud de lo anterior, debe entenderse que, como el derecho es una profesión
liberal, quienes lo ejercen están obligadas a expedir la respectiva factura o su
documento equivalente (…) (Consejo de Estado, Sentencia 44.572, 2019).
Del mismo modo, esta Sala ha establecido criterios para el monto de la liquidación al
momento de hacer efectivo este derecho, indicado que:
La indemnización del daño emergente correspondiente al pago de honorarios
profesionales se hará por el valor registrado en la factura o documento equivalente
(artículos 615 y 617 del Estatuto Tributario) y en la prueba del pago. De no
coincidir los valores consignados en la factura o documento equivalente y en la
prueba del pago, se reconocerá por este concepto el menor de tales valores.
(Consejo de Estado, Sentencia 44.572, 2019).
Por todo lo anterior, y conforme a los criterios desarrollados esto se ha denominado tarifa
legal de la prueba, la cual, según la Corte Constitucional consiste en que la ley establece
específicamente el valor de las pruebas y el juzgador simplemente aplica lo dispuesto en ella.
(Sentencia C 202/05, 2005)
3.3. Evolución jurisprudencial del daño material por parte del Consejo de Estado, Sala de
lo Contencioso Administrativo, a partir del año 2014 hasta el primer semestre del año
2020.
El desarrollado que ha tenido el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo frente
a los daños materiales, ha sido un tema de gran relevancia para el país, por un lado, con la figura
del acrecimiento, una indemnización equitativa entre los miembros de la familia, garantizando
con esto justicia, equidad y reparación integral, pero sobre todo brindando estabilidad a los
miembros de la familia de la víctima directa; y con respecto a la eliminación de las presunciones,
se ha buscado evitar, como se ha indicado en el desarrollo de esta monografía, el pago excesivo e
injustificado de las indemnizaciones por lucro cesante y el daño emergente.
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Diplomado en Responsabilidad Civil Contractual y Extracontractual
De esta manera, la figura del acrecimiento inicia su aplicabilidad respecto a la responsabilidad
del Estado, a partir de la SU del 22 de abril de 2015, Rad. No. 15001-23-31-000-2000-03838-
01(19146), la cual hace un cambio sustancial frente al tema, por ello, es menester traer a colación
la Sentencia No. 05001-23-31-000-2001-01995-01 (29715), del 12 de diciembre de 2014, MP.
Stella Conto Díaz del Castillo, mencionada por Puerto (2019), en la que se refleja que la figura
del acrecimiento no era aplicable al momento en que se lograra la indemnización de los daños
materiales; esta sentencia es clara al indicar que los hijos de la víctima directa, si bien son
acreedores de la indemnización del lucro cesante, una vez hayan cumplido la edad en la cual
alcanzan autonomía económica, es decir, los 25 años, la parte de su indemnización se extingue,
no acrece a los miembros de su grupo familiar, por lo tanto, solo subsistirá el 50% de la
indemnización correspondiente al cónyuge. Por esta razón, la Sala consideró necesario dar
aplicabilidad al acrecimiento con el fin de garantizar el bienestar moral y económico a los
miembros de la familia que dependían económicamente de la víctima directa.
Desde el momento en que se desarrolló la sentencia SU del 22 de abril de 2015, el Consejo de
Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, inicia la aplicabilidad de la figura del
acrecimiento en casos en concreto, es decir, que esta jurisdicción ha continuado hasta la fecha
con esta misma línea, así como se evidencia en sentencia del 10 de noviembre de 2016 con
ponencia del consejero Jaime Orlando Santofimio Gamboa, donde hace alusión a esta figura,
señalando que:
Sobre el particular esta judicatura toma nota del precedente del Pleno de Sección
Tercera donde se ha reconocido como criterio jurisprudencial unificado la
procedencia, en punto de liquidación del lucro cesante, del derecho de
acrecimiento, esto es, el incremento de la porción o monto de quienes dejan de
percibir la indemnización en favor de aquel o aquellos que, en línea temporal,
seguirán beneficiándose de este perjuicio material (…) Respecto de la esposa, el
periodo indemnizatorio transcurrirá hasta la vida probable restante del fallecido
M.R., acreciéndole en su favor la liquidación del perjuicio después de que sus
hijos hayan cumplido la edad de veinticinco (25) años.
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Diplomado en Responsabilidad Civil Contractual y Extracontractual
Por otro lado, en sentencia del 14 de septiembre de 2017, con ponencia de Danilo Rojas
Betancourth, continua con esta postura en el desarrollo del fallo, manifestando que:
Para la liquidación de este monto indemnizatorio se tendrán en cuenta los criterios
fijados en la reciente sentencia de unificación proferida el 22 de abril de 2015 por
la Sala Plena de la Sección Tercera del Consejo de Estado (…) Y se procede al
cálculo del lucro cesante con acrecimiento para cada uno de los actores
beneficiarios, distribuyendo los valores de la renta calculada en los periodos
de acrecimiento (…)
En este mismo sentido, tenemos la sentencia del 21 de noviembre de 2018, con ponencia de
Ramiro Pazos Guerrero, quien ha tenido en cuenta los criterios establecidos en la SU del año
2015 al momento de liquidar los daños materiales, señalando la protección que se debe otorgar a
la familia de la víctima directa al dar aplicabilidad al acrecimiento al momento de que el hijo
cumpla la edad exigida y deje de percibir la porción correspondiente, acreciendo de esta manera
a sus hermanos y al cónyuge respectivamente; argumentando esta sala dentro de sus
consideraciones que: en aplicación de los principios de justicia, equidad y reparación integral,
fundamento jurídico y axiológico del lucro cesante con acrecimiento, en este caso corresponde
reconocer dicho principio en la indemnización correspondiente. (Consejo de Estado, Sentencia
46134, 2018)
Se tiene entonces, que el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, ha
continuado con esta línea jurisprudencial iniciando desde el año 2015 y hasta el año 2020 dado
aplicabilidad a la figura del acrecimiento, si bien, este criterio se encuentra vigente dentro de la
responsabilidad al momento de liquidar los daños materiales, esta figura es poco evidente dentro
de las sentencias, por esto, al momento de realizar una búsqueda exhaustiva, se encuentran pocas
sentencias que referencien esta modalidad.
Ahora bien, continuaremos con el análisis jurisprudencial que desarrolló el Consejo de Estado
en SU del 18 de julio de 2019 (44.572), en la cual surge un cambio radical al momento de
indemnizar los daños materiales, es decir, el daño al lucro cesante y daño emergente, indicando
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que desde el año 2015, se evidencia firmemente que al momento de liquidar el lucro cesante se
tienen en cuenta las presunciones, tal y como se señala a continuación:
(…) la jurisdicción contenciosa administrativa a la indemnización integral de la
pérdida de los ingresos dejados de percibir por las víctimas directa e indirecta,
teniendo en cuenta la presunción de la capacidad laboral y el salario mínimo legal,
la proyección de vida probable de la víctima, el incremento del salario en un 25%,
por concepto de las prestaciones sociales en materia laboral, la deducción de las
prestaciones por la misma causa, la deducción del 25% de los ingresos por
concepto de los gastos propios de la víctima (…) (Consejo de Estado, Sentencia
19146, 2015).
Se nota entonces que, desde esta temporalidad, aunque las víctimas directas e indirectas no
probaran que estaban trabajando, el juzgador liquidaba la indemnización por lucro cesante con
base al S.M.L.M.V, inclusive le adicionaban a esta liquidación el 25% por prestaciones sociales.
Igualmente, en sentencia del año 2018, la cual ha sido citada anteriormente, se evidencia las
presunciones que tiene en cuenta el juzgador al momento de tomar una decisión definitiva para la
liquidación del lucro cesante, señalando que:
(…) lucro cesante a favor de los demandantes, la Sala estima que dicho
reconocimiento resulta procedente, en consideración a que si bien no se probó la
cantidad de dinero que ganaba la referida persona como producto de la actividad
que ejercía, debe aplicarse el criterio de que dicha actividad le generaba por lo
menos el salario mínimo legal mensual vigente para aquella época (…) (Consejo
de Estado, Sentencia 46134, 2018)
Frente a los perjuicios materiales en la modalidad de daño emergente respecto al pago de
honorarios de abogado, existía libertad probatoria al momento de hacer exigible esta
indemnización, en ocasión a esto, en sentencia del año 2019, con ponencia del consejo Ramiro
Pazos Guerrero, han indicado lo siguiente:
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Diplomado en Responsabilidad Civil Contractual y Extracontractual
(…) honorarios profesionales de abogados para que realizaran la defensa en la
investigación penal no se aportó ninguna evidencia que probara la vinculación de
la familia Palomino Rodríguez a un proceso penal, las gestiones del apoderado, no
se allegó el contrato de prestación de servicios que acredite la suma de dinero
pactada por los mismos, ni tampoco recibos que acrediten que alguna suma de
dinero fue efectivamente pagada. A falta de documentos (…) se negará esta
pretensión (…) (Consejo de Estado, Sentencia 47421, 2019).
A partir, del 18 de julio de 2019, nacen los nuevos criterios jurisprudenciales, los cuales
eliminan las presunciones al momento de determinar la indemnización de los daños materiales, y
lo que hemos venido desarrollando en este trabajo, uno de esas presunciones son las 8.75
semanas que se le sumaban al momento de liquidar cuando el daño ha sido privación injusta de
la libertad, tiempo que tardaría una persona en conseguir empleo en Colombia y el cual era
adicionado en la liquidación, actualmente, este período solo es aplicado si las victimas
demuestran que la persona perdió su trabajo debido al daño; otro ejemplo es el 25% de las
prestaciones sociales, que en la actualidad solo son otorgadas si se demuestran la relación
laboral, de lo contrario no se concederán en la indemnización.
Por esto, en sentencia del año 2020, que a continuación se traerá a colación, se refleja de
manera evidente los criterios que desarrolló la Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso
Administrativo, Sección Tercera, indicando que:
En el fallo de primera instancia se reconoció la suma de $2’766.855, con base en
que el actor, pese a no estar desarrollando una actividad económica al momento
de su captura, se encontraba en edad productiva y podía realizar una labor por la
que obtendría, cuando menos, un salario mínimo legal mensual vigente. (Consejo
de Estado, Sentencia 49245, 2020).
El juzgador ha continuado con los lineamientos desarrollados en la SU del 18 de julio de
2019, sustentando en el desarrollo de su sentencia lo siguiente:
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Diplomado en Responsabilidad Civil Contractual y Extracontractual
Para hacer tal reconocimiento debe haber prueba suficiente que acredite que, con
ocasión de la detención, la persona afectada con la medida de aseguramiento dejó
de percibir sus ingresos o perdió una posibilidad cierta de percibirlos (…).
(…) De no probarse el ingreso, pero sí el desempeño de una actividad productiva
lícita, la liquidación se hará con sustento en el salario mínimo legal vigente al
momento de la sentencia que ponga fin al proceso de reparación directa. (…)
(Consejo de Estado, Sentencia 49245, 2020).
Con todo lo anterior, se refleja claramente que el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso
Administrativo, ha conservado la línea jurisprudencial, respetando los criterios establecidos el 18
de julio de 2019, y en ningún momento se ha apartado de esta posición.
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Diplomado en Responsabilidad Civil Contractual y Extracontractual
4. Conclusiones
De todo lo expuesto en el desarrollo de este trabajo, se tiene como conclusión en primera medida
que, el acrecimiento ha tenido un cambio positivo respecto a la protección de la familia como
núcleo fundamental de la sociedad, dado que se genera un sustento económico a futuro para los
miembros que la integran, cuando, quien ha fallecido a causa de un daño antijurídico a cargo del
Estado era quien generaba el ingreso o sustento económico principal para la familia; permitiendo
con esto que, los gastos generados sean sufragados de acuerdo a la vida probable del cónyuge
sobreviviente y aún más importante, se sufraguen los gastos de los hijos hasta la edad de 25 años
sin tener en cuenta si se encuentran realizando estudios o no, otorgando una mayor garantía en
beneficio de los miembros de la familia.
Por otro lado, la figura del acrecimiento surge en la jurisdicción de lo Contencioso a partir del
año 2015, ya que en el 2014 la figura no era aplicable en los daños materiales en la modalidad de
lucro cesante, la sentencia del 22 de abril de 2015 trae consigo ciertos criterios de aplicabilidad
al momento de liquidar el lucro cuando el Estado ha sido el responsable. Así las cosas, cuando
solo existe una (1) victima indirecta, cómo lo es el (la) cónyuge sobreviviente, la sala ha
establecido un incremento en el porcentaje de los gastos de la víctima, proyectando su vida a
futuro hasta su edad probable, de un 25% a un 50% de gastos propios al momento de hacer
efectiva la liquidación, logrando con esto una evidente disminución en el porcentaje de la
liquidación a que tiene derecho la victima indirecta. Circunstancia, que se ha convertido en una
crítica, pues es un tema bastante subjetivo, ya que, una vez los padres cumplan con el deber de
protección y cuidado con los hijos hasta la edad que ha establecido la ley o, en su defecto, no
tengan descendencia, el dinero y las ganancias adquiridas a lo largo de su vida se pueden invertir
en situaciones o momentos familiares, y no en gastos personales como lo ha establecido la Alta
Corte de lo Contencioso Administrativo.
En segundo lugar, se tiene que, debido a que el patrimonio del Estado se ha visto
menoscabado por las múltiples indemnizaciones de daños materiales que ha debido cancelar por
la responsabilidad y daño antijurídico ocasionado y debidamente demostrado en cada proceso,
los parámetros que estaban establecidos antes de la SU del 18 de julio de 2019 para otorgar y
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tasar dichos perjuicios, se basaban en presunciones que de una u otra manera siempre estaban en
pro y en beneficio de las víctimas, generando con esto que la carga probatoria quedará en un
segundo plano y de esta manera se otorgará todo tipo de indemnizaciones sin probar ni demostrar
una cuantificación lógica para cada caso en particular.
Por lo anterior, se han tomado medidas estrictas al momento de efectuar las indemnizaciones
por los daños materiales, debido a que se deben de realizar de acuerdo a lo que se logre probar y
no dejando vacíos para que sean tenidas en cuenta las presunciones. Esto, ha generado diferentes
puntos de vista, los cuales pueden ser beneficiosos o contraproducentes de acuerdo en la posición
en que se encuentre; una de ellas es aplicable para aquellas personas que fueron víctimas de
hechos dañosos por parte del Estado Colombiano, no basta con demostrar la responsabilidad del
Estado, sino además que están en la obligación de demostrar la cuantificación de lo dejado de
percibir, es decir, el lucro cesante, para que de esta manera el juzgador pueda entrar a tasar el
daño y lograr la indemnización; debido a este nuevo criterio, ya no es permitido presumir que se
contaba con un trabajo por el solo hecho de estar en una edad productiva y así lograr una
indemnización, siendo viable para la victima pero contraproducente para el Estado.
Otro punto de vista es cuando la víctima directa es un profesional y no lograr demostrar sus
ingresos como tal, deba aceptar que su indemnización sea tasada conforme al S.M.L.M.V a pesar
de la libertad probatoria que tendría, puesto que, la inversión económica que ha hecho por años
para tener estudios profesionales no se compara con un salario mínimo. En este punto, se debería
tener en cuenta a las entidades correspondientes que proyecten un concepto respecto de cuánto se
gana cada profesión en el país, entidades como el Ministerio de Trabajo quien puede establecer
dichos conceptos.
Seguidamente, se debe de mencionar lo establecido respecto de la indemnización del daño
emergente para el pago de honorarios de abogado, situación que bien el Consejo de Estado, Sala
de lo Contencioso Administrativo ha desarrollado en su jurisprudencia estableciendo una fuerte
carga probatoria para quien haga exigible este pago de acuerdo al Estatuto Tributario,
presentando con esto diferentes problemas o situaciones para la víctima, tales como: tarifa legal
de la prueba, la víctima es responsable tributariamente, dado que, el abogado debe expedir
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factura a su cliente y otra gran consecuencia de esta evolución es que la aplicabilidad de este
criterio ha sido de manera retroactiva, afectando con esto los procesos existentes antes de la
jurisprudencia matriz del año 2019.
De esta manera se ha determinado entonces, que los diferentes criterios que ha desarrollado el
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo ha sido en aras de garantizar y
proteger el patrimonio del Estado Colombiano, logrando que el pago de las indemnizaciones sea
justo y acorde a lo probado y no basado en presunciones, las cuales han llevado que el monto de
las indemnizaciones sean sumas exorbitantes. Si bien es cierto, el Estado debe responder cuando
ha tenido la culpa del hecho dañoso, conforme a la normatividad vigente, con esta evolución
jurisprudencial no se está negando y obstaculizando dicha indemnización, solo se está evitando
que el pago del perjuicio sea un desfase o desproporcional, por esto, cada pretensión del proceso
se deberá probar adecuadamente para que sea procedente la indemnización y de esta forma se
evita incurrir en extra limitaciones económicas que no haya lugar.
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5. Resultados
1. En el año 2014, no se daba aplicabilidad a la figura del acrecimiento en la liquidación del daño
material en la modalidad del lucro cesante, surgiendo esta figura a partir del año 2015 por parte
del Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera para el medio de
control de reparación directa.
2. Se establece la aplicación del acrecimiento como medida de protección para la familia cuando
el Estado ha sido el generador del daño antijurídico, debiendo el juez dar aplicabilidad a esta
figura por el solo hecho de presentar solicitud del lucro cesante por parte de las víctimas.
3. Para que se dé el acrecimiento se requiere que: fallezca la victima directa; que varias víctimas
indirectas tengan derecho al lucro cesante y, por último, que las victimas indirectas vayan
perdiendo su derecho en tiempo diferente.
4. A partir del 18 de julio 2019, en la SU del Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso
Administrativo, Sección Tercera para el medio de control de reparación directa, la parte
probatoria se vuelve carácter fundamental al momento de liquidar la indemnización del lucro
cesante, puesto que en años anteriores se tenían en cuenta las presunciones para la indemnización
de perjuicios.
5. El lucro cesante en la modalidad del daño emergerte para el pago de honorarios de abogado,
surgió un cambio trascendental a partir de la SU del 18 de julio de 2019 del Consejo de Estado,
ya que, se ha exigible la expedición de la factura por parte del profesional, generando con esto
una la tarifa legal de la prueba.
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