PODER JUDICIAL

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE CAJAMARCA SALA ESPECIALIZADA CIVIL

EXPEDIENTE N : 00113-2013-0-0601-JR-CI-02 DEMANDANTE : FERNANDO MARTI DEMANDADO : MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE CAJAMARCA MATERIA : ACCIN DE AMPARO VIA PROCEDIMENTAL : PROCESO ESPECIAL

SENTENCIA N: 203 2013 SEC.

RESOLUCIN NMERO DIEZ.-

Cajamarca, veinticinco de octubre

del dos mil trece.

VISTOS: el presente expediente en audiencia pblica,

segn la razn de Relatora que antecede; Y CONSIDERANDO: PRIMERO.-

Es materia de conocimiento el recurso de apelacin de folios 119 a 121

concedido con la calidad de diferida mediante resolucin nmero cinco, de

fecha 3 de mayo del ao en curso, interpuesto por el Procurador Pblico de la

demandada Municipalidad Provincial de Cajamarca contra la resolucin nmero

cuatro de fecha ocho de abril de dos mil trece, de folios 112 a 114, que declara

infundada la excepcin de incompetencia propuesta por la demandada y

saneado el proceso por existir una relacin jurdica procesal vlida; as como el

recurso de apelacin de folios 176 a 181, interpuesto por el mismo Procurador

Pblico contra la sentencia N 091-2013, contenida en la resolucin nmero

seis de fecha treinta y uno de mayo del ao en curso, en el extremo que

declara infundada la tacha formulada por la parte demandada contra el acta de

verificacin de despido anexa a la demanda; y fundada la demanda interpuesta

por Fernando Mart contra la nombrada Municipalidad en la va de amparo; y

manda que la demandada cumpla con reincorporar al demandante en el puesto

de trabajo de vigilante o efectivo SISMUVI que vena ocupando hasta el mes de

diciembre de 2012, o en otro puesto similar o equivalente, bajo apercibimiento

de multa, remisin de copias al Representante del Ministerio Pblico para el

ejercicio de la accin penal respectiva y destitucin del funcionario

responsable, segn lo mandan los artculos 22 y 59 del Cdigo Procesal

Constitucional. Respecto de la infundabilidad de la excepcin, la demandada

afirma: a) No se ha tomado en cuenta que el proceso de amparo es un proceso

excepcional, cuando no exista otra va judicial igualmente satisfactoria; pese a

que el pleno jurisprudencial supremo en materia laboral ha establecido la

procedencia de la pretensin de la reposicin por despido incausado o

fraudulento a travs del proceso abreviado laboral, conforme a nueva Ley

Procesal del Trabajo; b) El proceso abreviado laboral constituye una va

procedimental especfica igualmente idnea, que otorga la misma proteccin

que otorga el proceso constitucional de amparo, por cuanto brinda un

tratamiento urgente, similar o mejor al del proceso de amparo; mas si, el citado

proceso tiene estacin probatoria. Como se puede apreciar existe otra va

igualmente satisfactoria para la proteccin del derecho conculcado del actor.

SEGUNDO.- Fundamentando su recurso de apelacin respecto de la sentencia

afirma: a) la referida acta carece de validez probatoria, debido a la ausencia de

formalidades esenciales que la ley prescribe, pues ha incurrido en defectos y

omisiones legales, al no tener en cuenta las exigencias del contenido mnimo

de las actas de verificacin de despido arbitrario contenida en el artculo 46 de

la Ley General de Inspeccin de Trabajo, lo cual constituye una garanta al

debido proceso; b) no se ha tomado en cuenta que la prestacin de los

servicios del accionante como polica SISMUVI fue por necesidad de servicio

para cumplir con las metas del ejercicio presupuestal 2012, en mrito a la

libertad contractual; por eso fueron prestados bajo locacin de servicios, sin

subordinacin ni cumpliendo un horario de trabajo; b) no se ha vulnerado el

derecho de defensa del actor, pues simplemente no se le volvi a contratar

debido al trmino de la relacin contractual y ya no requiri de sus servicios; c)

no se ha tomado en cuenta que cada plaza de contratacin debe de estar

afectada a una partida presupuestal, la misma que debe sustentarse en la ley

de la materia, siendo necesario considerar lo prescrito en la tercera disposicin

transitoria de la Ley 28411, Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto;

d) en cuanto a los costos no se ha considerado lo prescrito en el artculo 47 de

la Constitucin Poltica del Estado que prescribe el Estado est exonerado del

pago de gastos judiciales, y ni lo previsto en el artculo 413 del Cdigo Procesal

Civil que establece que estn exentos de la condena en costas y costos entre

otros los gobiernos regionales y locales. TERCERO.- Por una cuestin de

orden, es necesario resolver previamente la apelacin concedida con carcter

de diferida, esto es en cuanto a la excepcin de incompetencia, para lo cual se

debe precisar que el proceso de amparo es una garanta constitucional que

procede ante el hecho u omisin por parte de cualquier autoridad, funcionario o

persona que amenace o vulnere los derechos reconocidos en la Constitucin y

tiene por finalidad reponer las cosas al estado anterior a la vulneracin, para lo

cual basta comprobar objetiva y fehacientemente la trasgresin cometida;

proceso que por su naturaleza expeditiva carece de actuacin probatoria y para

que se d un pronunciamiento de mrito, se debe tener en cuenta, en primer

lugar, la inexistencia de otra va igualmente satisfactoria para la efectiva

vigencia del derecho vulnerado y, en segundo lugar, que la titularidad del

derecho vulnerado se encuentre suficientemente acreditado; esto ltimo,

precisamente para hacer posible la restitucin del derecho violado o

amenazado de violacin. CUARTO.- De lo actuado se advierte que mediante

escrito de folios 46 a 71, el demandante Fernando Marti solicita su reposicin a

su centro laboral como obrero polica de SISMUVI, invocando la existencia de

un despido incausado, por cuanto se habran vulnerado sus derechos

constitucionales al trabajo y a la defensa. Fundamenta su demanda en que ha

laborado como obrero desde el 10 de mayo de 2012 hasta que fue despedido

incausadamente el 04 de enero del ao en curso, habiendo superando el

periodo de prueba. QUINTO.- Conforme a la sentencia vinculante recada en el

Expediente N 206-2005-PA/TC, el Tribunal Constitucional ha establecido:

en caso que en la va judicial ordinaria no sea posible obtener la reposicin o la

restitucin del derecho vulnerado, el amparo ser la va idnea para obtener la

proteccin adecuada de los trabajadores del rgimen laboral privado, incluida la

reposicin1. Asimismo, la Resolucin Administrativa N 252-2007-P-PJ de

fecha 30 de octubre del 2007 de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica

referida a las pautas a considerar sobre la determinacin de va igualmente

1 Fundamento N 7 de la jurisprudencia vinculante contenida en el Expediente N 206-2005-PA/TC del Tribunal

Constitucional, publicada el 28 de noviembre del 2005.

satisfactoria para iniciar un proceso de amparo, ha establecido: ()

Recomendar a los distintos rganos jurisdiccionales del territorio de la

Repblica en cuyo conocimiento se ponga una demanda de amparo, tener en

cuenta los siguientes criterios establecidos a nivel doctrinario y jurisprudencial

para la determinacin de si se est ante una va igualmente satisfactoria: a)

Irreparabilidad del dao al derecho invocado, si se recurre a los medios

ordinarios de proteccin; b) Probanza que no existen vas ordinarias idneas

para tutelar un derecho (acreditado para ello evaluaciones sobre la rapidez,

celeridad, inmediatez y prevencin en la tutela del derecho invocado); c)

Anlisis del trmite previsto a cada medio procesal, as como sobre la prontitud

de esa tramitacin; y d) Evaluacin acerca de la inminencia del peligro sobre el

derecho invocado, la adopcin de medidas o procuracin de los medios para

evitar la irreversibilidad del dao alegado o acerca de la anticipacin con la cual

toma conocimiento de una causa. Por tanto, la resolucin nmero cuatro, que

declara infundada la excepcin de incompetencia por la materia deber

confirmarse. SEXTO.- Resuelta la apelacin concedida con carcter de

diferida, es necesario resolver lo concerniente a la apelacin respeto de la

cuestin probatoria resuelta2 en la impugnada; tenemos que los artculos 243

y 244 del Cdigo Procesal Civil, aplicable supletoriamente al caso de autos,

establecen: Si se declara fundada la tacha de un documento por haberse

probado su falsedad, no tendr eficacia probatoria. Si en proceso penal se

establece la falsedad de un documento, ste carece de eficacia probatoria en

cualquier proceso civil y Cuando en un documento resulte manifiesta la

ausencia de una formalidad esencial que la ley prescribe bajo sancin de

nulidad, aquel carece de eficacia probatoria. Esta declaracin de ineficacia

podr ser de oficio o como consecuencia de una tacha fundada; asimismo, ha

de tenerse presente que la tacha de documentos debe estar referida a los

defectos formales del instrumento presentado, y no a la nulidad o falsedad de

los actos contenidos en los mismos cuya nulidad o falsedad se debe hacer

2 A pesar que no se ha fundamentado los errores de hecho y de derecho en tal extremo, a fin de no transgredir el derecho al debido proceso de la entidad edil emplazada, corresponde emitir pronunciamiento teniendo en cuenta que tambin ha impugnado la sentencia en ese extremo.

valer en va de accin1. Siendo que en el caso de autos, en el fondo se

pretende cuestionar el contenido del Acta de Verificacin de Despido Arbitrario,

elaborada por la Direccin Regional de Trabajo y Promocin del Empleo

Direccin de Prevencin y Solucin de Conflictos, de folios dos a tres, y sin

embargo no obra en autos medio probatorio idneo y pertinente que demuestre

que dicha documental haya sido declarada nula o ineficaz en su valor

probatorio, tanto en sede administrativa ni mucho menos jurisdiccional; es ms,

tampoco hay prueba alguna que enerve su validez o que se ajuste a alguno de

los presupuestos para amparar la indicada cuestin probatoria, siendo as tal

documento que por su naturaleza es de orden pblico, mantiene su eficacia

probatoria ya que la misma ha sido elaborada por autoridad competente y de

acuerdo a sus atribuciones, por tanto el extremo de la sentencia recurrida que

declara infundada la tacha propuesta en autos debe confirmarse. STIMO.-

Resuelta la cuestin probatoria y habilitada la va del amparo para dilucidar la

cuestin de fondo, es necesario emitir pronunciamiento al respecto, y haciendo

un estudio objetivo y razonado de los hechos y pruebas aportadas en autos,

como son: 1. el acta de verificacin de despido arbitrario de folios 2 a 3, en el

que tanto la representante de la empleadora como el trabajador, coinciden en

que el demandante prest servicios para la demandada, que fue desde el 10-

05-12; que adems prest servicios como polica SISIMUVI, y que perciba una

remuneracin mensual de mil cien nuevos soles; as mismo, en dicha acta la

inspectora verific que en el Cuadro de Asignacin de Personal de la

demandada el puesto de polica de Sismuvi es uno estructural, perteneciente a

la Sub Gerencia de Serenazgo y Sismuvi, siendo una labor permanente. Acta

que ha sido asentada en presencia de Fany Patricia, Representante de la

Municipalidad demandada, y la cual tiene plena eficacia probatoria, mas si no

ha sido declarada nula por la autoridad administrativa correspondiente, y se ha

declarado infundada la tacha formulada por la propia entidad emplazada en el

presente proceso y confirmada su infundabilidad en la presente. 2. Documentos

de folios 4 a 23 consistentes en recibos por honorarios, que demuestran la

remuneracin de los servicios del actor; rol de servicios y registro de asistencia,

que acredita la subordinacin bajo la cual prestaba servicios el actor de manera

1 Cas. N 1357-96-Lima. El Peruano, 03/05/98, p.860; citado en El Proceso Civil en su Jurisprudencia. Dilogo con la Jurisprudencia. Lima; Gaceta Jurdica; 2008; pp.266.-

personalsima, que permiten asumir que en los servicios existi una autntica

relacin laboral. OCTAVO.- Sin bien es cierto, la demandada ha manifestado

que los servicios prestados han sido en mrito a contratos de locacin de

servicios, no menos cierto es que en autos no ha cumplido con demostrarlos,

por lo que se infiere que han sido prestados sin contrato escrito; por lo que se

demostrado que en la prestacin de los servicios se presentan los elementos

constitutivos de un contrato laboral a plazo indeterminado, como son prestacin

personal del servicio, pago de una remuneracin, dependencia y subordinacin

del trabajador frente a su empleador. As mismo, tambin est demostrado que

las labores desarrolladas han sido propias de un obrero, toda vez que las

actividades de un polica Sismuvi son de naturaleza fsica y no intelectual; labor

de vigilancia que adems constituye una actividad permanente de la

demandada. Por lo que en aplicacin del principio de la primaca de la realidad,

se ha logrado demostrar en forma razonada y coherente, que el actor se

encuentra comprendido dentro del rgimen laboral de la actividad privada de

conformidad con lo establecido en el artculo 37 de la Ley N 27972 Orgnica

de Municipalidades, en concordancia con el Decreto legislativo 728. NOVENO.-

Estando entonces a que el demandante ha laborado por ms de tres meses

para la entidad demandada, se ha producido un autntico despido incausado,

situacin que en esta va amerita proteccin mediante la reposicin, pues el

segundo prrafo del artculo 37 de la Ley N 27972 Orgnica de

Municipalidades prev que los obreros ediles, como es en el presente caso,

estn sujetos al rgimen laboral de la actividad privada; y que el artculo 4 del

Decreto Supremo N 003-97-TR prescribe en su primer prrafo que: En toda

prestacin personal de servicios remunerados y subordinados, se presume la

existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado; y el artculo 10 del

mismo acotado sostiene que El perodo de prueba es de tres meses, a cuyo

trmino el trabajador alcanza derecho a la proteccin contra el despido

arbitrario. En consecuencia, habindose verificado que el demandante ha

superado el periodo de prueba y que ha laborado sin contrato escrito alguno, le

asiste el derecho a la proteccin contra el despido arbitrario; adems al haber

procedido as la demandada, obviamente que se ha vulnerado los derechos

constitucionales al debido proceso y derecho de defensa al no habrsele

expresado causa justa de despido y plazo razonable para darle la oportunidad

de ejercer su derecho de defensa previstos en los artculos 23 y 24 de la Ley

de Productividad y Competitividad Laboral. DCIMO.- Por ltimo, es del caso

tener presente, que lo dispuesto en el literal a) de la tercera disposicin

transitoria de la Ley N 28411, que invoca la apelante, sobre las medidas a

tener en cuenta para el ingreso de personal y que deben ser cumplidas por los

funcionarios, corresponde ser acatadas al momento de la contratacin de

personal, no en el estado que los trabajadores ingresados ha adquirido

derechos de tutela constitucional consagrados en la Constitucin. UNDCIMO.-

Con respecto a los costos procesales, es necesario sealar que dicho concepto

son los honorarios del abogado de la parte vencedora, ms un cinco por ciento

destinado al Colegio de Abogados, en este caso de Cajamarca, para su Fondo

Mutual y para cubrir los honorarios de los abogados en los casos de auxilio

judicial conforme lo dispone el artculo 411 del Cdigo Procesal Civil, aplicable

supletoriamente al presente caso por disposicin del artculo IX del Ttulo

Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional. En este orden de ideas, es

pertinente tener en cuenta que nos encontramos frente a un proceso

constitucional de amparo, por lo que la legislacin a aplicar es la que establece

especialmente el Cdigo Procesal Constitucional y que slo en aquello que no

est expresamente establecido en dicho Cdigo, ser de aplicacin supletoria

otras normas afines; en consecuencia, el artculo 56 del mencionado Cdigo

Procesal Constitucional establece que Si la sentencia declara fundada la

demanda, se impondrn las costas y costos que el Juez establezca a la

autoridad, funcionario o persona demandadas (...). En los procesos

constitucionales el Estado slo puede ser condenado al pago de costos. En

aquello que no est expresamente establecido en la presente Ley, los costos

se regulan por los artculos 410 al 429 del Cdigo Procesal Civil; por tanto, al

existir norma especial que regula dicho supuesto no resulta aplicable el Cdigo

Procesal Civil, careciendo de fundamento jurdico lo alegado por la entidad edil

apelante; ergo, la venida en grado debe confirmarse. POR LAS

CONSIDERACIONES EXPUESTAS, de conformidad con los artculos 12 y 40

del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial:

CONFIRMARON la resolucin nmero cuatro de fecha ocho de abril de dos mil

trece, de folios 112 a 114, que declara infundada la excepcin de

incompetencia propuesta por la demandada y saneado el proceso por existir

una relacin jurdica procesal vlida; CONFIRMARON la sentencia nmero N

091-2013, contenida en la resolucin nmero seis de fecha treinta y uno de

mayo de dos mil trece, en el extremo que declara infundada la tacha formulada

por la parte demandada contra el acta de verificacin de despido arbitrario

adjuntada a la demanda; y fundada la demanda constitucional de amparo

interpuesta por Fernando Mart, contra la Municipalidad Provincial de

Cajamarca, en la va del proceso especial de amparo; y manda que la

demandada cumpla con reincorporar al demandante en el puesto de trabajo de

vigilante o efectivo SISMUVI que vena ocupando hasta el mes de diciembre de

2012, o en otro puesto similar o equivalente, bajo apercibimiento de multa,

remisin de copias al representante del Ministerio Pblico para el ejercicio de la

accin penal respectiva y destitucin del funcionario responsable, segn lo

mandan los artculos 22 y 59 del Cdigo Procesal Constitucional, con lo

dems que contiene; y los devolvieron. PONENTE, Seor: VSQUEZ

MOLOCHO.

SS.

ALVARADO PALACIOS

VSQUEZ MOLOCHO

GUTIRREZ VALDIVIEZO.