FIDEICOMISOS DE CARTERAS DE CRÉDITO. VENTA O ESTRUCTURACIÓN DE FIDEICOMISOS. DISTINTAS REGULACIONES EN MATERIA DE GESTIONES DE

COBRANZAS

XXXII Congreso Latinoamericano de Derecho Financiero COLADE 2013

Santiago CarregalGuillermo Burman

19 y 20 de septiembre de 2013

XXXII Congreso Latinoamericano de Derecho Financiero COLADE 2013

• Cesión de créditos en cumplimiento regular: Titulización de Carteras→ Proceso de carácter financiero por el cual el originante de una cartera de

créditos los transfiere a un vehículo con el fin de que éste emita, con garantía de esa cartera, valores negociables a ser colocados por el régimen de oferta pública

• Cesión de créditos en mora: Venta de Carteras en Distress a través de la figura del fideicomiso

Cesión de Carteras de Crédito mediante la figura del Fideicomiso

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• Instituyó vías jurídicas idóneas

• Instauró un régimen especial de cesión de créditos

• Concedió beneficios impositivos

• Incorporó el concepto de subordinación contractual

Titulización: El aporte de la Ley 24441

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• Fideicomiso Art. 1

Habrá fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condición al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario.

• Fideicomiso Financiero Art. 19

Fideicomiso Financiero es aquel contrato de fideicomiso sujeto a las reglas precedentes, en el cual el fiduciario es una entidad financiera o una sociedad especialmente autorizada por la Comisión Nacional de Valores para actuar como fiduciario financiero, y beneficiario son los titulares de certificados de participación en el dominio fiduciario o de títulos representativos de deuda garantizados con los bienes así transmitidos. Dichos certificados de participación y títulos de deuda serán considerados títulos valores y podrán ser objeto de oferta pública.

Titulización: El aporte de la Ley 24441

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• Financiamiento a menor costo. Mejorar la calificación crediticia• Calzar activos y obligaciones• Financiamiento off-balance sheet. Evitar incumplimientos de

compromisos financieros• Liquidez• Minimizar costo fiscal• Aislamiento de riesgos por la constitución de un patrimonio separado• No estar sujeto a la ley de concursos y quiebras. Procedimiento ágil y

menos oneroso de liquidación del patrimonio fideicomitido• Más adaptable a los distintos tipos de bienes, menos formal

Objetivos y ventajas de la Titulización

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• Volumen que justifique el proceso • Patrones de pago definidos, con flujos de fondos

periódicos y predecibles• Homogeneidad en los créditos, vencimientos y tasas de

interés• Amplia diversidad de deudores• Instrumentación estándar• Bajos niveles de morosidad

Características de la cartera

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• Productos estructurados o sintéticos

• Activos bancarios (hipotecas, prendas, créditos personales, cheques de pago diferido, leasing y cupones de tarjetas de crédito)

• Flujos de fondos en general (universidades, regalías, coparticipación, concesiones de servicios públicos, etc.)

Titulización Pre Default

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• Créditos de consumo; créditos derivados de contratos de leasing; créditos con código de descuento; cupones de tarjetas de crédito

• Mayoritariamente en pesos y a corto plazo

Titulización Post Default

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• True sale – Principios Arts. 14, 15 y 16 Ley 24.441• Notificación y registro. Principios del Código Civil – (Arts.

1.459 y 1.467)• Ley de Fideicomiso (Arts. 70 a 72). Acto único –

Innecesaridad de notificación al deudor cedido – Limitación de las defensas oponibles por el deudor cedido. Problemas y soluciones

• Casos especiales: Letras hipotecarias, créditos con código de descuento, flujos de fondos

Perfeccionamiento de la Cesión

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Esquema de una Titulización(Fase Privada)

AGENTE DE REGISTRO Y PAGO

FIDUCIANTE

Bienes

Títulos y/o Certificados

OFERTA PÚBLICA

BIENES FIDEICOMITIDOS

UNDERWRITERS / INVERSORES

PRIVADOS

$

FIDUCIARIO

DominioFiduciario

$$

$

$$

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Esquema de una Titulización(Fase Pública)

APORTESEXTERNOS

(ENHANCEMENTS)AGENTE DE REGISTRO Y

PAGO

FIDUCIANTEBienes

Títulos y/o CertificadosINVERSORES

BIENES FIDEICOMITIDOSAGENTE DE COBRO

(SERVICER)

AGENTE DE COBRO ALTERNATIVO

(BACK-UP SERVICER)

COLOCADOR / UNDERWRITER

AGENTE DE CUSTODIA

$

FIDUCIARIO

DominioFiduciario

Depósitode Bienes

$

$

$

$DEUDORES

Préstamos

$

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La delegación de las facultades de administración

• Principios generales. Arts. 6 y 7 Ley 24.441

→ Criterio del buen nombre de negocios. Prohibición de dispensar al fiduciario de la culpa o dolo en que pudieran incurrir sus dependientes

• Discusión doctrinaria

→ Alcance de la delegación. Extensión de responsabilidad del fiduciario

• Caso Bonesi. Riesgos de la delegación en el fiduciante

• Situación Post-Bonesi. Resolución 555 CNV y Resolución General CNV.

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Delegación de funciones. Resolución General CNV

Responsabilidad:

•La administración, que comprende todas las funciones inherentes a la conservación, custodia, cobro y realización del patrimonio fideicomitido, corresponde al fiduciario.

•La participación de otras personas, por delegación, en la administración de los bienes fideicomitidos no podrá eximir la responsabilidad del fiduciario ante terceros por el incumplimiento de sus obligaciones legales.

•La delegación de la ejecución de funciones propias por parte del fiduciario, se encuentra sujeta a límites, condiciones y deberes de control por parte de éste.

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Delegación de funciones. Resolución General CNV

Administración - cobro:

• El subcontratante deberá rendir diariamente al fiduciario el informe de gestión y cobranzas, y depositar las cobranzas en la cuenta del fiduciario dentro del plazo máximo de tres días hábiles de recibidos.

• Se deberá contar con un sistema informático que asegure condiciones de inalterabilidad y que permita al fiduciario conocer, en forma simultánea con su percepción, las cobranzas realizadas.

• El fiduciario podrá delegar la ejecución de las funciones, inclusive en el fiduciante. En todos los casos el fiduciario es responsable por la gestión del subcontratante.

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Delegación de funciones. Resolución General CNV

Custodia: Custodia:

• La delegación de la ejecución de la función de custodia no podrá ser realizada en el fiduciante, salvo en los supuestos que se desempeñen como tales entidades financieras.

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Delegación de funciones. Resolución General CNV

Requisitos y condiciones:

• El fiduciario deberá realizar una fiscalización permanente del ejercicio de tales funciones por parte de los subcontratantes y poner mensualmente a disposición un informe de gestión que incluirá la correspondiente rendición de cobranzas.

• Se deberá designar un Agente de Control y Revisión de los activos subyacentes de los fideicomisos (aplicación a partir del 1/3/14)

• En todos los casos se deberá establecer en el contrato de fideicomiso las causales de remoción del o los subcontratantes, asegurando, bajo responsabilidad del fiduciario, la debida protección de los derechos de los beneficiarios.

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Volumen de Emisiones de FF en el 2013

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El negocio de cesión de créditos morosos

• Características principales

• Análisis estadístico de la probabilidad de cobro

• Limitaciones a procesos de auditoría

• Principales beneficios para originantes

• Flexibilidad del cesionario

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Fideicomiso

• Ventajas del uso del instituto de fideicomiso para instrumentar cesiones de créditos

• Fideicomiso de dinero y cedente como fiduciante

• Características de los valores fiduciarios

• Aspectos impositivos

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El contrato de cesión de créditos morosos

• Perfeccionamiento y notificación al deudor cedido

• Régimen de la Ley 24.441. Régimen general del Art. 1467 CCiv.

• Supuestos especiales de créditos litigiosos.

• El problema de la entrega de instrumentos como requisito formal

• Cesión de créditos prescriptos

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Aspectos específicos de los contratos

• Fecha de corte

• Reclamos de terceros; contingencias vinculadas a reclamos de terceras partes (con inclusión de los deudores) en contra del vendedor y el cesionario; causa de los reclamos

• Acuerdos de honorarios con abogados

• Sustitución procesal (art. 44 CPCCN)

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(continuación)

•Responsabilidad por transmisión de información errónea

•Art. 43 Constitución Nacional

•Leyes 25.326 de Habeas Data y 24.240 de Defensa el Consumidor

•Comunicación A 2729 el BCRA sobre clasificación de deudores según su capacidad de repago

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Principales problemas legales generados por la adquisición de grandes carteras de créditos en mora

(y cómo solucionarlos)

• Selección adversa y el llamado “problema de los limones”

• Asimetría de Información

• Garantía de evicción. Garantía sobre existencia y legitimidad del crédito al tiempo de la cesión (art. 1476 CCiv.)

• Herramientas específicas para este tipo de acuerdos. Put backs

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Supuestos diferenciados

• Fideicomiso de Recuperación Crediticia. Ley Nº 12.726

• Fideicomiso de Reestructuración Bancaria