file6

Новый поворот: эволюция российских соглашений о защите инвестиций

Ноа Рубинс, 29 мая 2014

22

Что такое международное соглашение о защите инвестиций?

• Международный (двусторонний или многосторонний) документ, устанавливающий стандарты действий государства в отношении соответствующих иностранных инвестиций

• Гарантирует справедливое и равное отношение, запрещает дискриминацию и предусматривает право на компенсацию за экспроприированное имущество

• Устанавливает право инвестора на обращение в международный арбитраж по инвестиционным спорам против государства

3

Программа заключения международных инвестиционных соглашений Российской Федерацией

• 72 ДИС подписано на конец 2013 г., из которых действует 55

• Последнее ининвестиционное соглашение, ратифициорованное Российской Федерацией, – ДИС между Узбекистаном и Россией

• ДИС заключаются с разнообразными партнерами с точки зрения экономического развития и географии: ЕС, страны с переходной экономикой, бывшие советские республики, государства Латинской Америки, Африки и т.д.

• Международные соглашения значительно различаются по содержанию, в части как материальных, так и процессуальных норм

4

Эволюция российских ДИС

• Советский период (1989-1991):

• Февраль 1989: первое ДИС, заключенное с Финляндией

• Заключено 14 ДИС (в основном, со странами ОЭСР)

• Разрешение ограниченного круга споров: споры в отношении размера или порядка компенсации в случае экспроприации

5


• Начальный период независимости (1992-2000 гг.):• Постановлением Правительства РФ от 11 июня 1992 г. №395

утверждено типовое ДИС (в 1995 г. внесены изменения)

• Заключено 35 ДИС

• Заключались, в основном, с развающимися странами и государствами с переходной экономикой, но также и со скандинавскими странами

• Положение о разрешении широкого круга споров, полный арсенал материальных прав

• Некоторые из этих соглашений так и не были ратифицированы (США)

6


• Переходный период (2001 г.):

• Утверждение типового ДИС Постановлением Правительства РФ от 9 июня 2001 г. №456 (с учетом изменений, внесенных в 2002 и 2010 гг.)

• В первоначальной редакции было заключено всего несколько ДИС (в частности, с Арменией)

• Исключены наиболее существенные средства защиты, в частности, не предусмотрен режим справедливого и равного отношения, а также удалены положения, запрещающие дискриминацию (режим наибольшего благоприятствования и национальный режим)

7


• Текущая практика в области международных соглашений (с 2002 г. по настоящее время):

• Изменения 2002 и 2010 гг., внесенные Постановлением Правительства РФ от 9 июня 2001 г. №456, выводят типовое российское соглашение на уровень международных стандартов

• Заключено 20 ДИС, в том числе с такими государствами как Китай, Венесуэла, ОАЭ и Сингапур

• Восстановлены существенные средства защиты

• МЦУИС (или Дополнительное средство) заменил собой ТПС как возможное место урегулирования споров

• Добавление «оговорки-развилки» (fork-in-the-road clause)

Будущее российской программы заключения международных соглашений

• Ожидают ратификации:

Алжир, Нигерия, Португалия, Словения, Таджикистан, Таиланд

• Готовы к подписанию:

Латвия, Босния и Герцеговина, Марокко, Иран

• Заключены, но удалены из списка подлежащих ратификации:

Хорватия, Кипр, Эквадор, Польша, США

• На стадии переговоров: Австралия, Азербайджан, Бельгия/ Люксембург (пересмотр

условий), Израиль, Малайзия, Мексика, Мьянма, Перу, Румыния (пересмотр условий), Саудовская Аравия, Тунис

• Намечены переговоры:

Бразилия, Чили, Гана, Исландия, Оман

8

9

Будущее российской программы заключения международных соглашений

• В настоящее время у РФ более 15 действующих ДИС, заключенных с государствами-членами ЕС

• Вопросы, регулируемые отдельными российскими ДИС, возможно, будут включены в новое соглашение с ЕС, при этом отдельные действующие ДИС будут расторгнуты

• Европейская комиссия назвала РФ в числе одного из первых государств, с которым она намерена согласовать международное инвестиционное соглашение в масштабах всего ЕС

• Возможность включения инвестиционных положений в соглашение, которое заменит собой Соглашение о партнерстве и сотрудничестве между ЕС и РФ

Структуризация инвестиций для обеспечения максимальной защиты по международному соглашению

Упор на широчайший охват и наилучшие средства защиты

Выявление применимых соглашений и проверка наличия у них юридической силы

Сравнение основных гарантий и механизмов урегулирования споров

Выявление потенциальных исключений и иных просчетов в соответствующих соглашениях

10

Четыре правила структуризации на основе инвестиционного соглашения

1. При обычных обстоятельствах приоритет отдается организационно-правовой форме (Tokios Tokeles против Украины)

2. Реструктуризация правомерна, однако для ее действительности она должна произойти до “возникновения” спора (Mobil против Венесуэлы)

3. Злоупотребление организационно-правовой формой, в том числе реструктуризация после возникновения спора, приведет к отказу в удовлетворении требований (Phoenix против Чешской Республики)

4. Допустимая “дистанция” между компанией-истцом и инвестицией может быть ограничена (Enron против Аргентины)

11

Пример

• Компания из США планирует инвестиции в российское золотодобывающее предприятие:

• ДИС между США и Россией было подписано в 1992 году, однако так и не вступило в силу

• Заключены ли соглашения с ключевыми государствами, предоставляющими льготный налоговый режим?

• ДИС с Кипром, Бермудскими островами, БВО, Нормандскими островами отсутствуют

• Действуют ДИС с Нидерландами, Великобританией, Канадой, Скандинавскими странами, странами бывшего ССР… как выбрать?

12

Пример

Американская компания

Литовская компания

Местная российская компания

Местный проект в России

100%

13

100%

Пример

Американская компания

Местная российская компания

Литовская компанияСП-партнер (Кипр)

Местный проект в России

14

49%

51%

100%

Заключение

• Для иностранных инвесторов в России и российских инвесторов за рубежом доступен целый ряд международных инвестиционных соглашений

• В силу исторических причин условия этих соглашений очень неоднородны, и система соглашений в целом содержит существенные пробелы

• При планировании используйте международные инвестиционные соглашения наряду с налоговой оптимизацией

• Реструктуризация существующих проектов также возможна, но необходим очень осторожный подход

1616

Вопросы?

Ноа Рубинс

Freshfields Bruckhaus Deringer LLP2 rue Paul Cézanne75008 Paris+33 1 44 56 29 [email protected]

Настоящая презентация подготовлена исключительно для общей информации и не содержит юридической консультации.

© Freshfields Bruckhaus Deringer LLP 2014

file6

Documents