i – introdução · pdf fileroteiro de aula – teoria geral dos...

Direito Constitucional IIProf. Ms. Luiz Roberto Carboni Souza

2015-4

Roteiro de Aula – Teoria Geral dos DireitosFundamentais – Este Material não poderá serutilizado para consulta em avaliações e PRA. 1

Prof. Me. Luiz Roberto Carboni Souza

[email protected]

Prof. Me. Luiz Roberto Carboni Souza

I – Introdução

Direitos Fundamentais e Estado Democrático deDireito. Direitos do Homem/Direitos Humanos/Direitos

Fundamentais

II – Evolução Histórica dos DireitosFundamentais

Pressupostos para o surgimento dos DireitosFundamentais:

1. Estado Organizado;2. Indivíduo;3. Instrumento Jurídico Escrito Vinculante.

a) Documentos Ingleses Carta Magna – 1215; Habeas Corpus Act – 1679; Bill of Rigths de 1688 – surgimento da monarquia

constitucional.


2015-4


b) Declarações Norte Americanas Declaração de Virgínia – 12/06/1776; Declaração de Independência – 4/07/1776; Constituição dos EUA - 1787; Emendas constitucionais – 1791 – Bill of Rights do povo

americano.

c) Declaração Francesa: 1798 – Declaração dos Direitos do Homem e do

Cidadão; Constituição Francesa.

d) Século XX Constituição Mexicana de 1917; Constituição Alemã de Weimar de 1919.

e) Segunda Guerra Mundial Atrocidades cometidas pelo regime Nazista; Genocídio de 11 milhões de pessoas; Ruptura total com os direitos humanos, na tentativa de

preservar a tão sonhada Alemanha composta somentepela raça “Ariana Pura”.

f) Sistema Global de proteção aosDireitos Humanos

Criação da ONU em 1945; Declaração Universal dos Direitos do Homem, 1948; Pacto de Direitos Civis e Políticos e Pacto de Direitos

Econômicos, Sociais e Culturais – 1966.

g) Sistema Regional de Proteçãoaos Direitos Humanos

SISTEMA EUROPEU - Convenção Européia para aProteção dos Direitos Humanos e LiberdadesFundamentais, 1950.SISTEMA AMERICANO - Convenção Americana de

Direitos Humanos (Pacto de São José da Costa Rica),1978, ratificado pelo Brasil em 1992.SISTEMA AFRICANO - Carta Africana dos Direitos do

Homem e dos Povos (Carta de Banjul), 1981.


2015-4


Sistema Regional Americano Carta de Bogotá – 1948 – Criação da Organização dos

Estados Americanos; Declaração Americana de Direitos e Deveres do

Homem; Convenção Americana de Direitos Humanos

III – Gerações (Dimensões) dosDireitos Fundamentais

Geração de Direitos; Critério de ordem cronológica; Não há hierarquia entre as gerações; Uma geração posterior não revoga a anterior, porém

lhe dá nova leitura.


Direitos de 1ª Geração LIBERDADESINDIVIDUAIS

Direitos de 2ª Geração DIREITOSSOCIAIS

Direitos de 3ª Geração DIREITOSDIFUSOS


1ª Geração LIBERDADES LIBERDADEINDIVIDUAIS

2ª Geração DIREITOS IGUALDADESOCIAIS

3ª Geração DIREITOS FRATERNIDADE/DIFUSOS SOLIDARIEDADE


2ªDimensão

3ªDimensão

4ªDimensão

1ªDimensão

IV – Características dos D. F.1. Universalidade;2. Historicidade;3. Inalienabilidade/indisponibilidade;4. Irrenunciabilidade;5. Cumulatividade;6. Relatividade;7. Constitucionalização;8. Vinculação do Poder Público:

a) Vinculação ao Poder Legislativo;b) Vinculação ao Poder Executivo;c) Vinculação ao Poder Judiciário;

9. Aplicabilidade imediata.


2015-4


1 - Universais Os direitos fundamentais ultrapassam os limites

territoriais de um lugar específico para beneficiar osindivíduos, independente de raça, credo, cor, sexo,filiação, etc. Obs: universabilidade absoluta?

2 - Historicidade “O caráter da historicidade, ainda, explica que os

direitos possam ser proclamados em carta época,desaparecendo em outras, ou que se modifiquem no seutempo. Revela-se, desse modo, a índole evolutiva dosdireitos fundamentais”.

Paulo Gustavo Gonet Brando

“Os direitos não nascem todos de uma vez.Nascem quando devem ou podem nascer.Nascem quando o aumento do poder dohomem sobre o homem cria novas ameaças àliberdade do indivíduo ou permite novosremédios para as suas indigências: ameaçasque são enfrentadas através de demandas delimitação de poder; remédios que sãoprovidenciados através da exigência de que omesmo poder intervenha de modo protetor”.

Noberto Bobbio – A Era dos Direitos

3 – Inalienabilidade /indisponibilidade São indisponíveis. Os seus titulares não podem vendê-

los, aliená-los, pois são desprovidos de conteúdoeconômico.

4 - Irrenunciáveis Os direitos fundamentais até podem não ser exercidos,

mas nunca poderão ser renunciados.

5 – Cumuláveis (concorrentes) Podem ser exercidos mais de um direito fundamental

ao mesmo tempo.


2015-4


6 – Relativos (ou limitados) Os direitos fundamentais não são absolutos.

Os direitos fundamentais encontram limites naConstituição; em outros direitos fundamentais, e naprópria lei.

7 - Constitucionalização Os direitos fundamentais estão consagrados em um

texto constitucional. Supremacia sobre todo o ordenamento jurídico. Artigo 60, §4º da Constituição Federal.

8 – Vinculação do Poder Público“A Constitucionalização dos direitos fundamentais impede que

sejam considerados meras autolimitações dos poderesconstituídos, passíveis de serem alteradas ou suprimidas aotalante destes. Nenhum destes Poderes se confunde com opoder que consagra o direito fundamental, que lhes ésuperior. Os atos dos poderes constituídos devemconformidade aos direitos fundamentais e se expõem àinvalidade se os desprezarem. Os direitos fundamentaisqualificam-se, juridicamente, como obrigações indeclináveisdo Estado.”

Paulo Gustavo Gonet Brando

8 – a) Vinculação do PoderLegislativo Comportamento Positivo: Edição de normas que dêem regulamentação aos direitos

fundamentais dependentes de concretização normativa. A omissão legislativa, neste caso, acarreta a chamada

“inconstitucionalidade por omissão”.

8 – a) Vinculação do PoderLegislativo Comportamento Negativo: Nas hipóteses em que a Constituição autoriza a

limitação de um Dir. Fundamental pela legislaçãoordinária, o legislador deve observar o núcleo essencialdo Direito Fundamental, de modo a não criar condiçõesdesarrazoadas que tornem impraticável o direitoprevisto na Constituição.

Comportamento Negativo: Edição de normas infraconstitucionais que não venham

a contrariar os Direitos Fundamentais. Poder de Reforma Constitucional – limitação do Art. 60,

§4º.


2015-4


8 – b) Vinculação da Administração Pública Vinculação da Administração Pública direta e indireta; Torna nulos os atos praticados em desconformidade

com os Direitos Fundamentais; A Administração deve interpretar e aplicar as leis,

segundo os Direitos Fundamentais.

8 – c) Vinculação do Poder Judiciário É função do P.Judiciário defender os direitos violados

ou ameaçados de violência (art. 5º, XXXV); O Poder-dever de negar aplicação de normas que

violem Direitos Fundamentais; Os Direitos Fundamentais devem ser observados

durante a prestação jurisdicional.

9 – Aplicabilidade Imediata Art. 5º, § 1º - as normas definidoras de direitos e

garantias fundamentais têm aplicabilidade imediata. Normas de eficácia limitada – dependem de uma lei

infraconstitucional para sua concretização – não têmaplicabilidade imediata.

V – Declarações de Direitos nasConstituições Brasileiras

Tradicionalmente, desde a Constituição Imperial de1824, as Constituições brasileiras têm em seu conteúdodeclarações de direitos, consagrando DireitosFundamentais.

VI – CLASSIFICAÇÃO DOS D. F. Os direitos fundamentais desempenham funções

múltiplas na sociedade e na ordem jurídica. Em relação ao papel desempenhado pelos direitos

fundamentais, foram desenvolvidas algumasclassificações dos direitos fundamentais.

VI. 1 – A Teoria dos quatro statusde Georg Jellinek

Teoria desenvolvida a partir dos quatro status em que oindivíduo pode encontrar-se em face do Estado.

E I


2015-4


JELLINEK

Status passivo ou subjectionis

Status negativo

Status positivo ou civitatis

Status ativo (direitospolíticos)

VI. 1 a) – Status Passivo

E

I

VI.1 b) Status Negativus

E I

VI.1 c) Status Positivus

IE

VI.1 d) Status Activus

E I

VI. 2 – Direitos de Defesa, aPrestação e Participação

DIREITOS DE DEFESACaracterizam-se por impor ao Estado um dever de

abstenção, um dever de não intromissão no espaçode autodeterminação do indivíduo.


2015-4



DIREITOS A PRESTAÇÃOExige-se do Estado uma atitude positiva, uma exigência

de prestação positiva, de um comportamento ativo – e,não, de uma omissão. Na relação jurídica, ao direitoprestacional corresponde uma obrigação de fazer ou dedar.

Direitos a prestação jurídica: Há direitos fundamentais cujo objeto se esgota em

uma prestação de natureza jurídica. O objeto dodireito será a normatização pelo Estado do bemjurídico protegido como fundamental. Emissão de normas jurídicas penais ou de normas

de organização e procedimento. Exs. Art. 5º, XLI,XLII, XLIII.

Direitos a prestação material:

Direitos a prestação em sentido estrito.

Resultam da concepção social do Estado. Concebidospara atenuar desigualdades de fato na sociedade.

São direitos sociais: direito à educação, à saúde, aotrabalho, ao lazer, à segurança, à previdência social, aproteção à maternidade, à infância.

Art. 6º :São direitos sociais a educação, asaúde, a alimentação, o trabalho, amoradia, o lazer, a segurança, aprevidência social, a proteção àmaternidade e à infância, a assistênciaaos desamparados, na forma destaConstituição.

(EC 64/10).

Os direitos sociais necessitam de uma interposiçãolegislativa do Estado para produzir efeitos plenos.


2015-4


“Os direitos a prestação peculiarizam-se, semdúvida, por uma decisiva dimensãoeconômica. São satisfeitos segundo asconjunturas econômicas, segundo asdisponibilidades do momento, na formaprevista pelo legislador infraconstitucional.Diz-se que esses direitos estão submetidos àreserva do possível. São traduzidos emmedidas práticas tanto quanto permitam asdisponibilidades materiais do Estado.”

Paulo Gustavo Gonet Branco


DIREITOS DE PARTICIPAÇÃO Direitos destinados a garantir a participação dos

cidadãos na vontade do país; Corresponde ao capítulo da CF relativo aos direitos

políticos.

VII – DIMENSÃO SUBJETIVA E OBJETIVA DOSDIREITOS FUNDAMENTAIS

Dimensão Subjetiva:

Correspondem a exigência de uma açãonegativa, ou positiva.

VII – DIMENSÃO SUBJETIVA E OBJETIVA DOSDIREITOS FUNDAMENTAIS

Dimensão Objetiva:

Resulta do significado dos direitosfundamentais como princípios básicos daordem constitucional.São a essência do Estado Democrático,

operando como limite do Poder e comodiretriz para a sua ação.

Eficácia Irradiante

Legislativo Executivo Judiciário

Dignidade Humana – Igualdade Substantiva

– Justiça Social

VII – DIMENSÃO SUBJETIVA E OBJETIVA DOSDIREITOS FUNDAMENTAIS VIII – TITULARIDADE DOS DIR.

FUNDAMENTAIS Quem são os titulares dos direitos fundamentais? Art. 5º: direitos individuais.


2015-4


Art. 5º:Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer

natureza, garantindo-se aos brasileiros e aosestrangeiros residentes no País a inviolabilidade dodireito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e àpropriedade, nos termos seguintes:

Art. 5º:[Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer

natureza,] [garantindo-se aos brasileiros e aosestrangeiros residentes no País a inviolabilidade dodireito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e àpropriedade, nos termos seguintes]:

Art. 5º:[Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer

natureza,] [garantindo-se aos brasileiros e aosestrangeiros residentes no País a inviolabilidade dodireito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e àpropriedade, nos termos seguintes]:

Os Estrangeiros Art. 5º, §2º; Art. 1º, III; Pacto de Direitos Civis e Políticos e Pacto de Direitos

Econômicos, Sociais e Culturais, de 1966. Pacto de São José da Costa Rica.

As Pessoas Jurídicas“Os direitos fundamentais suscetíveis, por natureza, de

serem exercidos por pessoas jurídicas podem tê-las portitular. Assim, não haveria por que recusar às pessoasjurídicas as conseqüências do princípio da igualdade,nem o direito de resposta, o direito de propriedade, osigilo de correspondência, a inviolabilidade dedomicílio, as garantias do direito adquirido, do atojurídico perfeito e da coisa julgada.

As Pessoas JurídicasHá casos de direitos dirigidos diretamente à pessoa

jurídica, tal o direito de não interferência estatal nofuncionamento de associações (art. 5º, VIII) e o denão serem elas compulsoriamente dissolvidas (art. 5º,XIX)”.

Paulo Gustavo Gonet Branco


2015-4


Os Animais (?)“Certo é que mesmo a prevalecer a tese de que não há como atribuir aos

seres vivos não humanos, especialmente aos animais, na condição deseres sensitivos, a titularidade de direitos humanos, o reconhecimentoda fumdamentalidade (e mesmo dignidade!) da vida para além dahumana implica pelo menos a existência de deveres – fundamentais – detutela (proteção) desta vida e desta dignidade. Ainda que não haja umconsenso a respeito da matéria, especialmente sobre se o que existe éapenas uma tutela jurídico-objetiva da vida não humana, ou se existetitularidade subjetiva de direitos fundamentais, que apenas nãopoderiam ser exercidos “pessoalmente” no plano processual, pelos seustitulares, o fato é que já existem diversas decisões judiciais, inclusive noSTF, reconhecendo, como decorrência também do direito fundamental aum meio ambiente saudável e dos dispositivos constitucionais versandosobre a proteção da fauna, a necessária proteção aos animais, ainda queem detrimento do exercício de determinados direitos ou interesses depessoas ou grupos humanos.”

Ingo W. Sarlet – A Eficácia dos Direitos Fundamentais.

“FARRA DO BOI” RE 153531/SC

Art. 6º: direitos sociais. Art. 7º: direitos sociais. Art. 14: direitos políticos.

IX – SUJEITOS PASSIVOS DOS DIR.FUNDAMENTAIS

O sujeito passivo por excelência dos direitosfundamentais é o ESTADO. A finalidade pela qual os direitos fundamentais

inicialmente foram concebidos consistia, exatamente,em estabelecer um espaço de imunidade do indivíduoem face dos poderes públicos.

EFICÁCIA VERTICAL

ESTADO

INDIVÍDUO

EFICÁCIA HORIZONTAL

INDIVÍDUO INDIVÍDUO


2015-4


Direitos Fundamentais

Eficácia Horizontal

Eficácia Privada

Eficácia “Externa”

Eficácia VerticalRE 160.222-8 – entendeu-se como“constrangimento ilegal” a revista íntima emmulheres em fábrica de lingerie

68 / 67

Precedentes – Eficácia Horizontal

RE 158.215-4 – entendeu-se como violado oprincípio do devido processo legal e ampla defesana hipótese de exclusão de associado decooperativa sem direito à defesa


RE 161.243-6 – discriminação de empregadobrasileiro em relação a francês na empresa AirFrance, mesmo realizando atividades idênticas.Determinação de observância do princípio daisonomia


REsp 249.321 – cláusula de indenizaçãotarifada em caso de responsabilidade civil dotransportador aéreo – violação do princípio dadignidade da pessoa humana


RE 201.819 – exclusão de membro desociedade sem a possibilidade de sua defesa– violação do devido processo legal, contraditórioe ampla defesa (Gilmar Mendes)



2015-4


X – DIREITOS FUNDAMENTAIS NACONSTITUIÇÃO DE 1988

O HOMEM INDIVÍDUO DIREITOS INDIVIDUAIS (ART. 5º)

O HOMEM MEMBRO DACOLETIVIDADE DIREITOS COLETIVOS (ART. 5º)

O HOMEM NAS SUAS RELAÇÕESSOCIAIS DIREITOS SOCIAIS (ART. 6º, 193 e sgts)

A NACIONALIDADE DO INDIVÍDUO DIREITOS DE NACIONALIDADE(ART. 12)

PARTICIPAÇÃO POLÍTICA DOINDIVÍDUO DIREITOS POLÍTICOS (ART. 14 a 17)

XI – DIREITOS E GARANTIAS Direitos Fundamentais: São bens e vantagens disciplinados pela C.F. São

dispositivos declaratórios; Garantias Fundamentais: São as ferramentas jurídicas por meio das quais tais

direitos se exercem, limitando os poderes do Estado. SãoElementos assecuratórios.

Remédios (ou writs – ordens judiciais): São instrumentos de caráter processual que podem ser

utilizados quando a garantia se mostra ineficaz.

Disposições meramente declaratórias (direitos)Disposições assecuratórias (garantias)

Art. 5º, VI:é inviolável a liberdade de consciência e de crença, sendo

assegurado o livre exercício dos cultos religiosos egarantida, na forma da lei, a proteção aos locais deculto e a suas liturgias.

DIREITO de crença

GARANTIA de proteção ao culto

Art. 5º, IX:é livre a expressão da atividade intelectual, artística,

científica e de comunicação, independentemente decensura ou licença;


2015-4


DIREITO de expressão

GARANTIA proibição à censura

Os direitos fundamentais consagramdisposições meramente declaratórias(imprimem existência legal aos direitosreconhecidos). Já as garantiasfundamentais contém disposiçõesassecuratórias (defendem direitos,evitando o arbítrio dos PoderesPúblicos).

Remédios Constitucionais Habeas Corpus – art. 5º, LXVIII; Habeas Data – art. 5º, LXXII; Mandado de Segurança individual – art. 5º, LXIX; Mandado de segurança coletivo – art. 5º. LXX; Direito de Petição – art. 5º, XXXIV, a; Direito à certidão – art. 5º, XXXIV, b; Mandado de Injunção – art. 5º, LXXI; Ação Popular – art. 5º, LXXIII; Ação Civil Pública – art. 129, III.

i – introdução · pdf fileroteiro de aula – teoria geral dos...

Documents