وتطبیقاهتا الفقهیة املعارصة يف الناكح

بجامعة سوراكرتا المحمدية الشريعةمقدمة إلى برنامج ماجستير رسالة

ماجستير في الفقه وأصوله للحصول على درجة

محمد حميدي: الطالبإعدادO000110026: رقم الـقـيــد

جامعة سورا كرتا المحمدية-الدراسـات العليا–الشريعةبرنامـج ماجستـير

م٢٠١٤/ هـ ١٤٣٥: السـنـة

ب

ج

د

ه

و

: قــــــــال هللا تعـــــــــاىل

﴿ :٣٦﴾

ز

داءـــــــــــــــــــــــــاه

،كفلهام

و

ح

، ،

: عهناوالقمل

اال تحیة ال

لفائق الشكر واكام ،

،

. كري االساليمالف

محمد

لك القديسسنمحمد عبد اخلالق ح

.

ونقلت من تبحر وكتهبمقالللكو

.مورب العرش حيمهيم، جفزیل الشكر هندهيوللك جناوللك مقام مقاللكامهتم

وما هذه .مقدم هلقالمتبقى

.ةاجلبار ممهلهوحمبتمهلالباحثا املتواضعة لكامت ال

هللا م

مينمهل.مشعة.هللامم

.

ط

ملـــــــــــــــــــــخصالفقهية املعاصرة يف النكاح رسالة مقدمة إىل برنامج قاعدة الضرر وال ضرار و

:رقم الـقـيــد.حممد محيدي: إعداد الطالب . لشريعة جبامعة سوراكرتا احملمديةماجستري اO000110026 . الدكتور حممد معني دين اهللا البصري والدكتور حممد : حتت إشراف

.هـ١٤٣٥-م٢٠١٤عام . عبد اخلالق حسن

حبث كيفي مكتيب قامت فكرته على حاجة واقع الدعوة إىل بيان أحكام هذه الرسالة . اليت استجدت من زمن إىل زمن- عرب قاعدة ال ضرر وال ضرار -األنكحة بأنواعها املتنوعة

ما أوجه الضرر يف النكاح املعاصر املتداولة ) ١: (ثالثة أمور تدور مشكلة البحث حول و ما حكم كل أنواع ) ٣(ال ضرر وال ضرار بالنكاح املعاصر؟ ما ارتباط القاعدة ) ٢(اليوم؟

يف كل من أقول العلماء األنكحة املعاصرة نظر القاعدة الضرر وال ضرار؟ وبعد البحثاملتقدمني واملعاصرين والقوانني الدولية اليوم يف أحكام األنكحة وأنواعها املتنوعة توصل

مضرات إما الضرر للمرأة أو اول اليوم ال خيلو من الزواج املعاصر املتدأن ) ١(: الباحث إىل ويعتقد الباحث أيضا بوجود مصلحة يف بعض نوع للولد أول للمجتمع املسلمني عامة

قاعدة ال ضرر وال ضرار حيث الزواج املعاصر املتداول اليوم ال ينفصل عن أن ) ٢. (النكاحوألجل مراعة دفع كل الضررأن من أعظم دور الشريعة أي من مقاصد الشريعة الكربى هي

كل األنكحة بأنواعها جائزة شرعا إن ختلى من و ) ٣(.اخلمسة- العامة واخلاضة - املصاحل وإذا كان فيها ضرر ومصلحة معا فريى . ضرر وإضرار األخرين وخبالفها إن وجد فيها الضرر

وهذه . الفهاإذا كانت املصلحة أكرب من ضرره فجائزة شرعا وخب. أعظمهما مصلحة أو ضرراالقاعدة الضرر وال ضرار تضيئ درب أهل العلم وصاحب الفتوى وصانع القوانني يف ضوابظ

.وضع الفتوى والقانون يف النكاح

.املعاصر،رالضر ، النكاح: الكلمة الرئيسية

ي

ABSTRACT

The implementation of “no danger and endanger” principal in contemporarymarriage. This thesis is applied for Islamic Law Master Program, MuhammadiyahUniversity of Surakarta. Arranged by: Muhamad Kumaidi. NIM: O000110026.Supervised by: Dr. Muhammad Mu’in Dinillah Bashri, MA and Dr. MuhammadAbdul Khalik Hasan. Year : 2014 AD – 1435 H.

The background of this research is based on the necessity to shout out the idea andprovide the knowledge to the society towards the law and provision ofcontemporary marriage with its development and varieties based on the “nodanger and endanger” principal. To analyze this research, the writer usedqualitative method and document analysis. The writer focused on the threeproblems in this research: (1) what is the damage and danger of the contemporarymarriage recently? (2) What is the correlation of “no danger and endanger”principal in the contemporary marriage? (3) What is the role of contemporarymarriage based on “no danger and endanger” principal? From problemsmentioned above, the writer takes the conclusion after the research. Theconclusions are: (1) Marriage contemporary developed at this time cannot beseparated from damage and danger both for women and for children and theMuslim community at large, although the author does not deny the existence ofthe advantages of marriage. (2) Contemporary marriage recently is not separatedwith “no danger and endanger” principal, because the basic role and purpose ofsyariah law is forbidding the damage and danger. The syariah law gives theadvantages in both specific and general. (3) The varieties of marriage are allowedby the syariah during the process of it without any danger. But, if the marriagecontains the danger and the advantages, the people have to look which isdominant between the danger and the advantages. If the advantages are moredominant than the danger, it is allowed by syariah, and vice versa. This principalgives the guidance to the ulama, the fatwa provider and the law maker accordingto the role of marriage.

Keywords: marriage, danger, contemporer.

ك

أصفحة الغالف

بصفحة تقرير جلنة املناقشة

جصفحة مذكرة املشرف األول

دصفحة مذكرة املشرف الثاين

هـــــصفحة اإلقرار على إصالة الرسالة

وصفحة استهالل

زإهداءصفحة

حصفحة شكر وتقدير

طصفحة ملخص البحث باللغة العربية

يصفحة ملخص البحث باللغة اإلجنليزية

كفهرس احملتويات

١مقدمة: الباب األول

٣خلفية البحث.أ

٥مشكلة البحث.ب

ل

٦أهداف البحث وفوائده. ج

٧البحثمنهجية. د

٩الدراسات السابقة. ه

١١خطة البحث.و

١٤»الضرر وال ضرار«نظرية قاعدة : الباب الثاني

١٥مفهوم القاعدة الفقهية: الفصل األول

١٥: بحث األول امل

١٦تعريف القاعدة لغة واصطالحا: املطلب األول

٢٣تعريف الفقه لغة واصطالحا: املطلب الثاين

٢٧معىن القاعدة الفقهية باعتبارها علما: املبحث الثاين

٣٠وأصولها وحجيتها » ال ضرر وال ضرار«مدلول قاعدة : الفصل الثاني

٣٠»ال ضرر وال ضرار«مدلول قاعدة : املبحث األول

٣٠"وال ضرارال ضرر"تعريف مفردات : املطلب األول

٣٢الضرر والضرار يف مصطلح أهل العلم: املطلب الثاين

٣٤املعىن اإلمجايل للقاعدة: املطلب الثالث

٣٩»ال ضرر وال ضرار«أصول قاعدة : املبحث الثاين

م

٣٩نصوص من القرآن: املطلب األول

٤١نصوص من السنة: املطلب الثاين

٤٢»ال ضرر وال ضرار«حجية قاعدة : املبحث الثالث

٤٣أقوال العلماء يف حجية القواعد الفقهية: املطلب األول

٤٥»ال ضرر وال ضرار«حجية قاعدة : املطلب الثاين

٤٦» ال ضرر وال ضرار«ضوابط الضرر وأهمية قاعدة : الفصل الثالث

٤٦ضواط اعتبار الفقه اإلسالمي للضرر: بحث األول امل

٥١» الضراروالضرر«قاعدة أمهية: بحث الثاين امل

٥٤»ال ضرر وال ضرار«القواعد المندرجة تحت قاعدة : الفصل الرابع

٥٤القواعد اخلاصة بإزالة الضرر يف حال انفراده: املبحث األول

٥٤الضرر يزال: املطلب األول

٥٧اإلمكانالضرر يدفع بقدر : املطلب الثاين

٥٩القدمي يرتك على قدمه: املطلب الثالث

٦٢الضرر اليكون قدميا: املطلب الرابع

٦٣والقواعد اخلاصة بإزالة الضرر يف حال التعارض: املبحث الثاين

٦٣الضرر ال يزال مبثله: املطلب األول

ن

٦٦الضرر األشد يزال بالضرر األخف: املطلب الثاين

٦٧...ضررا إذا تعارض مفسدتان روع أعظمها : املطلب الثالث

٦٩يتحمل الضرر اخلاص لدفع الضرر العام: املطلب الرابع

٧٠درء املفاسد أوىل من جلب املصاحل: املطلب اخلامس

٧٣فقه النكاح: الباب الثالث

٧٤مفهوم النكاح: الفصل األول

٧٤معىن النكاح لغة: املبحث األول

٨٠معىن الزواج لغة: املبحث الثاين

٨٢معىن النكاح والزواج يف اصطالح الفقهاء : املبحث الثالث

٨٦مستند النكاح ومشروعيته وحكمه: الفصل الثاني

٨٦مشروعية النكاح ومستنده: املبحث األول

٨٦الدليل من الكتاب: املطلب األول

٨٧الدليل من السنة: املطلب الثاين

٨٨الدليل من اإلمجاع: املطلب الثالث

٨٨احلكم الشرعي للنكاح: املبحث الثاين

س

١٠٢أركان النكاح وشروطه وحكمة مشروعيته: الفصل الثالث

١٠٢أركان النكاح وشروطه: املبحث األول

١٠٥الويل: املطلب األول

١١٣.الشهادة: املطلب الثاين

١٢٠الصداق : املطلب الثالث

١٤١حكمة مشروعية النكاح ومقاصده: املبحث الثاين

:الباب الرابع

١٤٧الفقهية المعاصرة في النكاحوتطبيقاتها " ال ضرر وال ضرار"قاعدة

١٤٨نكاح المسيار: الفصل األول

١٤٩تعريف نكاح املسيار لغة واصطالحا:املبحث األول

١٤٩تعريف نكاح املسيار لغة : األول املطلب

١٥٠تعريف نكاح املسيار اصطالحا : املطلب الثاين

١٥٣نشأة زواج املسيار وانتشاره: املبحث الثاين

١٥٤األسباب اليت دعت إىل نكاح املسيار: املبحث الثالث

١٥٥األسباب املتعلقة بالنساء : املطلب األول

ع

١٥٨أسباب تتعلق بالرجال: املطلب الثاين

١٥٩: املطلب الثالث

١٦١أوجه الضرر يف نكاح املسيار: املبحث الرابع

١٦٢حكم نكاح املسيار: املبحث اخلامس

١٦٢باإلباحة مع الكراهةالقائلون : املطلب األول

١٦٥القائلون باحلرمة: املطلب الثاين

١٦٧املتوقفون يف املسألة: املطلب الثالث

١٧٧)زواج األصدقاء(زواج فريند : الفصل الثاني

١٧٨تعريف زواج فريند : املبحث األول

١٨٠سبب ورود زواج فريند: املبحث الثاين

١٨٢أوجه املوافقة واملخالفة بني زواج فريند وزواج املسيار: املبحث الثالث

١٨٢أوجه املوافقة بني زواج فريند وزواج املسيار: املطلب األول

١٨٣أوجه املخالفة بني زواج فريند وزواج املسيار: املطلب الثاين

١٨٤حكم زواج فريند: املبحث الرابع

١٩٧النكاح عبر اإلنترنت:الفصل الثالث

١٩٨تعريف اإلنرتنت ووظائفه: األول املبحث

ف

١٩٩اح عرب اإلنرتنت عن طريق الكتابةعقد النك: املبحث الثاين

١٩٩اح عرب اإلنرتنت عن طريق الكتابةصور عقد النك: املطلب األول

٢٠٠كتابةاح عرب اإلنرتنت عن طريق الحكم عقد النك: املطلب الثاين

٢٠٨ح عرب اإلنرتنت عن طريق املخاطبةعقد النكا : املبحث الثالث

٢٠٩ح عرب اإلنرتنت عن طريق املخاطبةصور عقد النكا : املطلب األول

٢١٠ح عرب اإلنرتنت عن طريق املخاطبةحكم عقد النكا : املطلب الثاين

٢٢١سلبيات النكاح عرب اإلنرتنت: املبحث الرابع

٢٢٧زواج القاصرة: الفصل الرابع

٢٢٨تعريف زواج القاصرة: املبحث األول

٢٢٨تعريف زواج القاصرة لغة: املطلب األول

٢٢٩تعريف زواج القاصرة اصطالحا: املطلب الثاين

٢٣٠املصطلح ذات الصلة بزواج القاصرة: املطلب الثالث

٢٣١القاصرةمشروعية زواج : املبحث الثاين

٢٤١حكم حتديد سن الزواج : املبحث الثالث

٢٥٧وإجيابياتهسلبيات زواج القاصرة: رابعاملبحث ال

ص

٢٦١توثيق عقد النكاح لدى جهة التوثيق الرسمية: الفصل الخامس

٢٦٢توثيق المفهوم : املبحث األول

٢٦٢التعريف اللغوي : املطلب األول

٢٦٢التعريف االصطالحي: املطلب الثاين

٢٦٦ألفاظ ذات الصلة بالتوثيق: املطلب الثالث

٢٦٧حكم توثيق النكاح: املبحث الثاين

٢٧٧آراء العلماء يف الزواج غري املوثق لدى اجلهات الرمسية للدولة: املبحث الثالث

٢٨٥الزواج بنية الطالق: الفصل السادس

٢٨٦تعريف الزواج بنية الطالق: ألول املبحث ا

٢٨٧وجه املقارنة بني الزواج بنية الطالق ونكاح احمللل: املبحث الثاين

٢٨٧معىن نكاح احمللل : املطلب األول

٢٨٧صور نكاح احمللل وحكم كل الصورة : املطلب الثاين

٢٩٣حكم الزواج بنية الطالق: الثالث املبحث

٢٩٣تصريح نية الطالق وإعالن التوقيت مبدة معلومة: املطلب األول

٢٩٧...إضمار نية الطالق وإخفاؤه يف عقد الزواج: املطلب الثاين

٢٩٧عقد الزواج بنية الطالق جائز شرعا : الفرع األول

ق

٢٩٩بنية الطالق حمرم شرعاعقد الزواج : الفرع الثاين

٣٠٠عقد الزواج بنية الطالق مكروه: الفرع الثالث

٣٠٢أدلة كل األراء : املطلب الثالث

٣٠٢أدل: الفرع األول

٣٠٣أدلة قول املانعني : الفرع الثاين

٣٠٨أدلة القول الذي ذهب بالكراهة: الفرع الثالث

٣٠٩الرتجيح بني األقوال : املطلب الرابع

٣١٢املضارات على من يتزوج بنية الطالق: رابعاملبحث ال

٣١٤النتائج والتوصيات: الباب الخامس

٣١٤نتائج البحث.أ

٣١٩التوصيات.ب

٣٢١المرفقات

٣٢٦والمصادرقائمة المراجع

٣٧٨فهارس البحث

٣٧٩ياتاآلفهرس .أ

٣٨٨فهرس األحاديث.ب