تلمسان - السياسية العلوم

مقياس قانون األسرة اجلزائري

تشوار جياللي:األستاذ

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U

.وقف،مينع منعا باتا بيع نسخ هاته احملاضرات

العلوم و احلقوق كلية

مقياس قانون األسرة اجلزائري السنة الثالثة قانون خاص

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

وقف،مينع منعا باتا بيع نسخ هاته احملاضرات

2014/2015

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

مقياس قانون األسرة اجلزائري

28-25طه"رب اشرح لي صدري، ويسر لي أمري، واحلل عقدة من لساني ، يـفقهوا قـولي

الصدى الطيب الذي بعد هاته السلسلة من احملاضرات القانونية حماضرات األستاذ أحبتنا يف اهللا اليوم

ها أمام طلبة السنة الثالثة قانون خاص جبامعة كما قن و ختريج احملاضراتتفينا بر اك

نسأله جل و عال أن جيعلها ،حتريا لألمانة و تالفيا انبة الصوابن و إذ نعتذر و ال ضري ع ال،ه سقاية لكل ضمآن أينما حل و كان، و دليال لكل تائه ضاع بعلمه بني اجل

.و اهللا من وراء القصد

و ما توفيقي إال باهللا عليه توكلت و إليه أنيب

https://www.facebook.com/CarfourDesEtudientsDeDroit

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

رب اشرح لي صدري، ويسر لي أمري، واحلل عقدة من لساني ، يـفقهوا قـولي

هاته السلسلة من احملاضرات القانونية ضمن ر معكم للعام الثالث على التوايلاليوم نضع بني أيديكم وطلبة و ممارسني، جاالت القانون

ها أمام طلبة السنة الثالثة قانون خاص جبامعة اليت ألقا" قانون األسرة اجلزائري"عن مقياس اكو قد ،2014/2015موسم اجلامعي ل،ل)اجلزائر(مسان

حتريا لألمانة و تالفيا انبة الصواب ءت على لسان الربوفيسور مبوضوعيةسقاية لكل ضمآن أينما حل و كان، و دليال لكل تائه ضاع بعلمه بني اجل

و اهللا من وراء القصد...يف التحيينات ستدركست البد القلم اليت و السهو و اهلفوات و جرات

و ما توفيقي إال باهللا عليه توكلت و إليه أنيب

https://www.facebook.com/CarfourDesEtudientsDeDroit ناإضغط ه

Page 1

2014/2015

رب اشرح لي صدري، ويسر لي أمري، واحلل عقدة من لساني ، يـفقهوا قـولي"

:و بعد

ر معكم للعام الثالث على التوايلنستم جاالت القانونر يف أوساطه لقيت

عن مقياس " تشوار اجلياليل"مسانتل" أيب بكر بلقايد"

ءت على لسان الربوفيسور مبوضوعيةجاسقاية لكل ضمآن أينما حل و كان، و دليال لكل تائه ضاع بعلمه بني اجل

السهو و اهلفوات و جرات

إضغط ه

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 2

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.للسداسي األول برنامج مقياس قانون األسرة الجزائري

.التطور التاريخي لقانون األسرة: أوال

.العهد االستعماري- أ

.املشرع اجلزائري و قانون األسرة- ب

).2005- 1984( المالحظات حول أحكام قانون األسرة : ثانيا

.الزواج و حالة الزوجين: الباب األول

.عقد الزواجتكوين :الفصل األول

.تعريف الزواج و حكمه الشرعي: مبحث تمهيدي

.تعريفه- 1

.حكمه - 2

.الخطبة: المبحث األول

.شروط صحة اخلطبة :المطلب األول

.الطبيعة القانونية للخطبة :المطلب الثاني

.أحكام العدول عن اخلطبة :المطلب الثالث

.حكم املهر- 1

.حكم اهلدايا - 2

.التعويض - 3

.ركنا و شروط عقد الزواج: الثانيالمبحث

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 3

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.الركن البيولوجي :المطلب األول

.يف اجلنس االختالف :الفرع األول

.أهلية الزواج :الفرع الثاني

.الشهادة الطبية :الفرع الثالث

.الركن املتعلق بفكرة العقد :المطلب الثاني

.طرق التعبري عن اإلرادة :الفرع األول

.وط املتعلقة بالتعبري عن اإلرادةالشر :الفرع الثاني

.يف عقد الزواج االشرتاط :الفرع الثالث

.الوالية يف الزواج :المطلب الثالث

.شروط الويل- 1

.ترتيب األقارب- 2

.زواج البالغة العاقلة- 3

.زواج القصر و خمتلي العقل- 4

) .اخللقي(الشرط االجتماعي :المطلب الرابع

.املؤبدة موانع الزواج :الفرع األول

.أساسها- أ

.حاالت املوانع املؤبدة- ب

.قرابة الدم- 1

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 4

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.قرابة املصاهرة- 2

.الرضاعة- 3

.املوانع املؤقتة :الفرع الثاني

.احملصنة- أ

املرأة احلامل، املطلقة اليت حتيض، املطلقة اليت ال حتيض،عدة من غاب عنها زوجها، عدة من توىف ( املعتدة - ب ).دد عنها زوجها و تداخل الع

.املطلقة ثالثا - ج

.اجلمع بني املرأة و أختها أو عمتها أو خالتها -د

).تعدد الزوجات( اخلامسة فوق الرابعة - ه

.اإلسالميةأن تكون العدد مبا حددته الشريعة - 1

.أن يكون لدى الشخص مربر شرعي- 2

.يكفيه لتحمل نفقات الزوجات أن يكون لدى الشخص نية العدل و ما- 3

.صول على الرخصة القضائيةاحل- 4

.الدين اختالف -و

.من ال تدين بدين مساوي- 1

.زواج املسلمة- 2

.الصداق :المطلب الخامس

.تعريف الصداق و دليل وجوبه و طبيعته القانونية :الفرع األول

.شروط الصداق :الفرع الثاني

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 5

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.أن يكون املمهور ماال متقوما - 1

.عند العقدأن يكون مقدورا على تسليمه - 2

.أن يكون معلوما - 3

.مقدار الصداق- 4

.تعجيل الصداق و تأجيله- 5

.أنواع الصداق و مؤكداته :الفرع الثالث

.سقوط الصداق و نكاح الشغار :الفرع الرابع

.سقوط نصف املهر- 1

.سقوط املهر بكامله- 2

.نكاح الشغار- 3

.النزاع حول الصداق :الفرع الرابع

.لشكليةفي ا: المبحث الثالث

.الشهود :المطلب األول

.شروط الشهود :الفرع األول

.طرق إثبات عقد الزواج :المطلب الثاني

.شروط الكتابة :الفرع األول

.الوثائق الالزمة لتسجيل عقد الزواج :الفرع الثاني

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 6

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.جزاء عدم احترام أحكام الزواج: المبحث الرابع

.آثار الزواج: الفصل الثاني

.اآلثار فيما بين الزوجين: المبحث األول

.احلقوق املشرتكة بني الزوجني :المطلب األول

.حقوق الزوج على زوجها :المطلب الثاني

.حقوق الزوج :المطلب الثالث

.اآلثار بالنسبة لألوالد: المبحث الثاني

.ثبوت النسب :المطلب األول

.ثبوت النسب يف الزواج الصحيح :الفرع األول

.ت النسب يف الزواج الفاسدثبو :الفرع الثاني

.اإلقرار بالبنوة و األبوة و األمومة :الفرع الثالث

.أحكام التلقيح االصطناعي :الفرع الرابع

.احلقوق و الواجبات بني األبوين و األبناء :المطلب الثاني

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 7

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.عليها في مقياس قانون األسرة االعتمادقائمة المراجع التي يمكن

.رة الجزائرياألسشرح قانون )1

.قانون األسرة على ضوء الفقه و القضاء :غوثي بن ملحة-

.شرح قانون األسرة اجلزائري :أحمد نصر الجندي-

.قانون األسرة :يوسف دلندا-

.دراسة مقارنة لبعض التشريعات العربية-شرح قانون األسرة اجلزائري املعدل :بن شويخ الرشيد-

.باجتهادات قضاء احملكمة العليا قانون األسرة مدعم :العايش فوضيل-

.1994قانون األسرة مبادئ االجتهاد القضائي وفقا لقرارات احملكمة العليا :العربي بلحاج-

.اجلزء األول- الوجيز يف شرح قانون األسرة اجلزائري :العربي بلحاج-

.الزواج و الطالق يف قانون األسرة اجلزائري :عبد العزيز ساعد-

).أحكام الزواج و الطالق بعد التعديل(قانون األسرة اجلزائري يف ثوبه اجلديد :عدعبد العزيز سا-

.اجلزء األول يف اخلطبة و الزواج- األحكام األساسية يف األحوال الشخصية :محمد محدة-

.أحكام الزواج و الطالق يف قانون األسرة اجلزائري :فوضيل أسعد-

.ه االكتشافات احلديثة للعلوم الطبية و البيولوجيةالزواج و الطالق اجتا :تشوار الجياللي-

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 8

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.مراجع باللغة األجنبية و مجالت)2

). le droit algérien de la famille( :غوثي بن ملحة-

). réfluxion sur les questions épineuses de code de la famille( تشوار الجياللي-

.تلمسان- كلية احلقوق و العلوم السياسية :ياسيةو الس اإلداريةمجلة العلوم القانونية و -

.المجلة الجزائرية للعلوم القانونية و االقتصادية و السياسية-

.احملكمة العليا :المجلة القضائية-

.مراجع الشريعة اإلسالمية )3

.األحوال الشخصية يف الشريعة االسالمية فقها و قضاءا :عبد العزيز عامر -

.األحكام الشخصية :هرة الشيخ محمد أبو ز -

.اإلسالمأحكام األسرة يف :محمد مصطفى شلبي-

.يف األحوال الشخصية اإلسالميةأحكام الشريعة :عمر عبد اهللا-

.اجلزء الثاين- الزواج و الطالق :وهبة الزحيلي-

.فقها و قضاءا اإلسالميةأحكام األسرة :حسن حسنين-

.لشخصيةا األحوالموسوعة :كمال صالح البنة-

.األحوال الشخصية دراسة مقارنة بني املذاهب السنية و الظاهرية :بدران أبو العينين بدران -

.القانون المقارن)4

.شرح قانون األحوال الشخصية السوري :مصطفى السباعي-

.و الثاين األولاجلزء - شرح قانون األحوال الشخصية السوري :عبد الرحمن الصابوني-

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 9

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.مقدمة

.التطور التاريخي لقانون األسرة: األولالمبحث

.أحكام األسرة ما قبل االستقالل: المطلب األول

ــــــق ــــــيت تطب ــــــو يوســــــف القضــــــاء يف عهــــــد هــــــارون الرشــــــيد هــــــي ال ــــــوىل أب ــــــل أن يت ــــــت أحكــــــام الشــــــريعة قب كانلقـــــرءان علـــــى كـــــل املســـــائل ســـــواء أكانـــــت أســـــرية،جتارية، مدنيـــــة أو جتاريـــــة، فكـــــان القاضـــــي يطبـــــق فيهـــــا أحكـــــام ا

ـــــاوى فقهـــــاء الصـــــحابة املتفـــــق عليهـــــا، أمـــــا فيمـــــا إىلأو الســـــنة و إذا مل جيـــــد احلكـــــم فيهمـــــا كـــــان يرجـــــع دائمـــــا فتـــــــار رأي مـــــــن آرائهـــــــم األقـــــــرب ـــــــرية يف اختي ـــــــة كب ـــــــع حبري ـــــــه فكـــــــان يتمت القـــــــرءان الكـــــــرمي أو الســـــــنة إىلاختلفـــــــوا في

.بوية الشريفة و إال فاجتهد الرأينيالن

ــــــوىل أبــــــو ــــــز هــــــذيوســــــف ال و عنــــــدما ت ــــــه كــــــان قضــــــاء يف بغــــــداد كــــــان أهــــــم مــــــا مي ــــــة هــــــو أن ــــــة التارخيي ه املرحليشــــــرتط يف الشــــــخص الــــــذي يتــــــوىل القضــــــاء أن يطبــــــق مــــــا جــــــاء بــــــه املــــــذهب احلنفــــــي إذ أن هــــــذا األخــــــري كــــــان

و مبعـــــىن أدق فالشـــــخص إذا أراد أن يتـــــوىل مهنـــــة القضـــــاء كـــــان ينبغـــــي عليـــــه ،املـــــذهب الرمســـــي للدولـــــة العباســـــيةاملطبــــــق بالنســــــبة و كــــــان هــــــو املــــــذهب كــــــذلك ،املــــــذهب احلنفـــــي إىلتقـــــل مــــــن املــــــذهب الــــــذي كــــــان عليــــــه أن ين

،للدولـــــة العثمانيـــــة فيمـــــا عـــــدا مـــــا كـــــان عليـــــه يف األنـــــدلس حبيـــــث كانـــــت هـــــذه املنطقـــــة ختضـــــع للمـــــذهب املـــــالكي .و الشام أين كان يطبق مذهب اإلمام األوزاعي

،حيــــــث 1830هـــــذه الـــــوترية لغايـــــة دخـــــول املســـــتعمر الفرنســـــي يف و قـــــد اســـــتمر الوضـــــع يف اجلزائـــــر علـــــى ــــــ ــــــزواج حبي ــــــد أحكــــــام ال ــــــر علــــــى مــــــذهب اإلمــــــام ث كــــــانصــــــعب علــــــى هــــــذا األخــــــري توحي ــــــة ســــــكان اجلزائ أغلبي

مالك،فيمـــــا اســـــتثين ســـــكان اجلزائـــــر العاصـــــمة الـــــذين كـــــان قضـــــاؤهم علـــــى مـــــذهب أيب حنيفـــــة كمـــــا هـــــو بالنســـــبة باضــــــــي بالنســــــــبة للطائفــــــــة اإلباضــــــــية فيمــــــــا تعلــــــــق مبعــــــــامالم بعضــــــــهم اإلاليــــــــة الرتكيــــــــة، و أحكــــــــام اإلمــــــــام للج

.بعضا، و كان سكان القبائل خيضعون لألعراف اليت كانت سائدة آنذاك عندهم

ـــــــى ـــــــث قـــــــام بإدخـــــــال بعـــــــض التعـــــــديالت عل ـــــــانون األســـــــرة حبي ـــــــد ق و قـــــــد حـــــــاول املســـــــتعمر الفرنســـــــي توحيأو القــــــانون الفرنســــــي، و ذلــــــك عــــــن طريــــــق املرســــــوم اإلســــــالمياألعــــــراف األمازيغيــــــة القرتاــــــا ســــــواء مــــــن الفقــــــه

املتعلـــــــق بالواليـــــــة و الـــــــذي حـــــــدد ســـــــن الـــــــزواج بثمـــــــاين عشـــــــرة ســـــــنة، و القـــــــانون 1902أوت 01الصـــــــادر يف

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 10

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

املتعلــــــــق بــــــــالزواج 1931مــــــــاي 19فيمــــــــا يتعلــــــــق باخلطبــــــــة و الــــــــزواج، و مبرســــــــوم 1930مــــــــاي 2املــــــــؤرخ يف ــــــــق مرســــــــوم لنيصــــــــ،بينمــــــــا الفرنســــــــيني األ و املــــــــرياث و غــــــــريهم مــــــــن املتجنســــــــني باجلنســــــــية الفرنســــــــية عــــــــن طري

)Crimeu ( ـــــــق مرســـــــوم 1870لســـــــنة Sénatus(بالنســـــــبة للجزائـــــــريني اليهـــــــود،و كـــــــذلك عـــــــن طريconsult ( أو حبكــــــــــــــم قــــــــــــــانون 1865لســــــــــــــنة ،)Jounart ( ــــــــــــــه بالنســــــــــــــبة 1919لســــــــــــــنة ،و هــــــــــــــذا كل

.كانوا خيضعون للقانون الفرنسي للجزائريني الذين اكتسبوا املواطنة الفرنسية فكلهم

ـــــة ـــــة، اإلداري ـــــاملواد اجلزائية،التجاري ـــــريني فكـــــانوا خيضـــــعون كـــــذلك للقـــــانون الفرنســـــي فيمـــــا يتعلـــــق ب و أمـــــا اجلزائو اإلجرائيــــــة فيمــــــا عــــــدا أحــــــواهلم الشخصــــــية و معــــــامالم املدنيــــــة اخلاصــــــة ــــــم، و مبعــــــىن آخــــــر كــــــان اجلزائريــــــون

ــــــق مبســــــائل الــــــزواج ، الطــــــالق ، املــــــرياث ،الوصــــــية و الوقــــــف خيضــــــعون ألحكــــــام ال شــــــريعة اإلســــــالمية فيمــــــا يتعلفقــــــد حــــــاول بعــــــض الفقهــــــاء الفرنســـــيني البحــــــث عــــــن وضــــــع مشــــــروع لتنظــــــيم األحــــــوال الوضــــــعية،و أمـــــام هــــــذه

و قــــد وضــــع هــــذا املشــــروع يف ) Marcel morand(األســــرية و أول مــــن قــــام بتوحيــــد هــــذا القــــانون هــــو ــــــع مســــــائل األســــــرة مــــــن زواج و طــــــالق و آثارمهــــــا يف و كــــــان كــــــ 1916 ــــــث نظــــــم مجي 263امال متكامــــــل ،حي

مــــــــادة، و بــــــــالرغم مــــــــن أن هــــــــذا 79ثبــــــــات اإلمــــــــادة،و 229بوس،الوصــــــــايا و املــــــــرياث يف مــــــــادة، و اهلبــــــــة، احل و اســـــــتمر الوضـــــــع املشـــــــروع مل يصـــــــدر كقـــــــانون كـــــــان القضـــــــاة الفرنســـــــيني يطبقونـــــــه علـــــــى اجلزائـــــــريني املســـــــلمني،

حـــــــني انـــــــدالع حـــــــرب التحريـــــــر أيـــــــن قـــــــام املســـــــتعمر حينهـــــــا بوضـــــــع أول قـــــــانون مكتـــــــوب بشـــــــكل إىلك كـــــــذلو الــــــــذي نظـــــــــم 1957جويليــــــــة 11الصــــــــادر يف 787-57مــــــــنظم يتنــــــــاول مــــــــادة األســــــــرة و هـــــــــو القــــــــانون

ــــــه املشــــــرع يف هــــــذه القــــــوانني هــــــو ...مبقتضــــــاه الــــــزواج و الطــــــالق إخل ،و إن أهــــــم مــــــا يالحــــــظ علــــــى مــــــا جــــــاء ب :مايلي

اهدين أمــــــــام ضــــــــابط احلالــــــــة املدنيــــــــةأنــــــــه ال يــــــــتم إبــــــــرام عقــــــــد الــــــــزواج إال مبوافقــــــــة الطــــــــرفني و حضــــــــور الشــــــــ-1 و القاضي؛أ

ل عقـــــد الـــــزواج طبقـــــا هلـــــذا األمـــــر إال عـــــن طريـــــق حكـــــم قضـــــائي و بطلـــــب مـــــن أحـــــد الـــــزوجني،و قـــــد ال ينحـــــ-2ــــــ اعتــــــرب األمــــــر كــــــال ــــــة ألحــــــد ال ــــــة مقيــــــدة للحري ــــــا و احلكــــــم بعقوب زوجني ســــــبب أساســــــي لفــــــك الرابطــــــة مــــــن الزن

جانـــــــب أســـــــباب أخـــــــرى غـــــــري حامســـــــة إىلالزوجيـــــــة، كمـــــــا أجـــــــاز طلـــــــب الطـــــــالق عـــــــن طريـــــــق الرتاضـــــــي و هـــــــذا السب و الشتم و سوء املعاملة؛ك

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 11

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

بالنســــــبة للفتــــــاه ) 15(الــــــزواج و هــــــي مخــــــس عشــــــرة ســــــنة عقــــــد إلبــــــرامد هــــــذا األمــــــر ســــــنا معينــــــة لقــــــد حــــــد -3 .منع زواج الصغار نسبة للفىت،و عليه فقدبال) 18(سنة ةعشر و مثاين

.المشرع الجزائري و قانون األسرة: المطلب الثاني

ــــــذاك بإعــــــادة النظــــــر يف كــــــل النصــــــوص ــــــر علــــــى اســــــتقالهلا مل تســــــمح هلــــــا الظــــــروف آن بعــــــدما حتصــــــلت اجلزائســـــــائل القانونيــــــة الـــــــيت كانــــــت ســـــــارية املفعــــــول، و مـــــــن مث فقــــــد استعصـــــــى عليهــــــا وضـــــــع نصــــــوص تـــــــنظم كــــــل امل

ديســـــــــمرب 31األســــــــرية لقلـــــــــة الكـــــــــوادر، و مــــــــن مث مل يبـــــــــق للجمعيـــــــــة التأسيســـــــــية إال وضــــــــع قـــــــــانون صـــــــــدر يف ،نصـــــت مبقتضـــــاه بـــــأن كـــــل القـــــوانني املوروثـــــة عـــــن املســـــتعمر الفرنســـــي تبقـــــى ســـــارية املفعـــــول فيمـــــا عـــــدا 1962

تصـــــــبح خاضـــــــعة الـــــــيت هلـــــــا طـــــــابع عنصـــــــري أو ماســـــــة بســـــــيادة الدولـــــــة،و عليـــــــه فـــــــإن مســـــــألة الـــــــزواج و الطـــــــالق .1959فيفري 4األمر الصادر يف إىلمبقتضى هذا القانون

م القضــــــــايا الــــــــيت طرحــــــــت أمــــــــام القضــــــــاء غــــــــري أنــــــــه أمــــــــا، 1957جويليــــــــة 11و كــــــــذلك القــــــــانون الصــــــــادر يف ،فكــــــان الــــــزوج يــــــدخل بزوجتــــــه قبــــــل أن )زواج الفتــــــاة قبــــــل البلــــــوغ"( زواج الصــــــغار"بشــــــأن مــــــا يســــــمى اجلزائــــــري

ــــــة،فأمام هــــــذه الوضــــــعية ســــــارع املشــــــرع تصــــــبح بالغــــــة ممــــــا كــــــ وضــــــع إىلان يلحــــــق ــــــا أضــــــرارا جســــــدية و معنوينظــــــم مبقتضــــــاه أهليــــــة الــــــزواج ،حيــــــث حــــــدد ســــــن الــــــزواج بالنســــــبة للفتــــــاة 1963جــــــوان 29قــــــانون صــــــدر يف

بوضـــــــع عـــــــدة ، مث قـــــــام املشـــــــرع بعـــــــد ذلـــــــك )18(و ســـــــن الفـــــــىت بثمـــــــاين عشـــــــرة ســـــــنة) 16(بســـــــتة عشـــــــر ســـــــنةـــــة منهـــــا ـــــانون : نصـــــوص قانوني ـــــة، ق ـــــة و املدني ـــــانون اإلجـــــراءات اجلزائي ـــــانون اجلنســـــية،قانون التنظـــــيم القضـــــائي، ق ق

إخل،...الوالية و البلدية ،و قانون احلالة املدنية

1975ديســـــــمرب 27هـــــــذه القــــــوانني ال تـــــــنظم األحــــــوال الشخصـــــــية،و قــــــد وضـــــــع املشــــــرع يف أنو املالحــــــظ ــــــص املــــــادة األوىل ــــــذي جــــــاء يف ن ــــــد مصــــــادر القــــــانون و جعــــــل مــــــن الشــــــريعة القــــــانون املــــــدين ال ــــــى حتدي منــــــه عل

يف اإلســـــالميةأحكـــــام الشـــــريعة إىلم علـــــى القاضـــــي أن يرجـــــع املصـــــدر الثـــــاين بعـــــد التشـــــريع، ممـــــا حيـــــت اإلســـــالمية .غياب النص التشريعي

عـــــــن 1973جويليـــــــة 5مـــــــع العلـــــــم أن املشـــــــرع قبـــــــل أن يضـــــــع القـــــــانون املـــــــدين قـــــــد جـــــــاء بـــــــاألمر الصـــــــادر يف الثـــــورة،و نـــــص مبقتضـــــاه علـــــى أن كـــــل القـــــوانني املوروثـــــة عـــــن املشـــــرع الفرنســـــي تصـــــبح ملغـــــاة ابتـــــداءا مـــــن جملـــــس

ــــــــة 1 ــــــــى أن هــــــــذا القــــــــانون يصــــــــبح 1003،و أن املــــــــادة 1975جويلي مــــــــن القــــــــانون املــــــــدين قــــــــد نصــــــــت عل

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 12

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ـــــداء مـــــن ـــــك شـــــرعت الدولـــــة اجلزائريـــــة يف وضـــــع عـــــدة مشـــــاريع1975جويليـــــة 5 ســـــاري املفعـــــول ابت ،و بعـــــد ذلريع كلهــــــــا مل تعــــــــرف ، غــــــــري أن هــــــــذه املشــــــــا)1981،1973،1966مشــــــــروع: نــــــــذكر منهــــــــا( لقــــــــانون األســــــــرة

التيـــــــارين املوجـــــــودين علـــــــى مســـــــتوى الربملان،التيـــــــار األول و هدفـــــــه كـــــــان إىل،و ذلـــــــك راجـــــــع يف األســـــــاس النـــــــوراءا علـــــى مـــــا تغريـــــب قـــــانون األســـــرة،أي ينبغـــــي علـــــى املشـــــرع أن يضـــــع النصـــــوص الـــــيت تنضـــــم املســـــائل األســـــرية،بن

أصــــــبحت ال تواكــــــب العصــــــرنة، بينمــــــا يــــــرى اإلســــــالميهــــــو عليــــــه يف الــــــدول الغربيــــــة ،حبجــــــة أن أحكــــــام الفقــــــه التيــــار الثـــــاين بتطبيـــــق أحكــــام الشـــــريعة حبـــــذافريها علــــى كـــــل مـــــا يتعلــــق باملســـــائل األســـــرية،و كــــان لكـــــل تيـــــار مـــــن

لعمــــــل بتغريــــــب قــــــانون األســــــرة يــــــؤدي الالتيــــــارين حججــــــه اخلاصــــــة بــــــه،فنحن ال نؤيــــــد ال هــــــذا و ال ذاك إذ أن اـــــــة مســـــــألة حساســـــــة داخـــــــل اتمـــــــع و هـــــــي أن يصـــــــبح القـــــــانون يف واد و اتمـــــــع يف واد آخر،كـــــــذلك إىلحمال

األســـــــرية كـــــــان يف بعـــــــض احلـــــــاالت األحكـــــــامملـــــــا وضـــــــع اإلســـــــالميال ميكـــــــن تطبيـــــــق الـــــــرأي الثـــــــاين ألن الفقـــــــه نـــــت ســـــائدة آنـــــذاك، و مـــــن مث فكيـــــف لنـــــا يف الوقـــــت احلـــــايل يأخـــــذ بعـــــني االعتبـــــار احلقـــــائق االجتماعيـــــة الـــــيت كا

قــــــام الــــــرأيني، أمــــــام هــــــذين ؟للشــــــخص الــــــزواج مبجــــــرد البلــــــوغ الطبيعــــــي أن نطبـــــق القاعــــــدة الفقهيــــــة الــــــيت تســــــمح،و لكــــــن قبــــــل الــــــدخول يف إعطــــــاء حملــــــة عامــــــة عــــــن هــــــذا 1984جــــــوان 9املشــــــرع بإصــــــدار قــــــانون األســــــرة يف

أن التيــــــار األول أراد أن جيــــــرد اتمــــــع اجلزائــــــري املســــــلم مــــــن كــــــل تقاليــــــده إىلالقــــــانون ينبغــــــي اإلشــــــارة كــــــذلك و عاداتـــــــه و أعرافـــــــه حبيـــــــث احـــــــتج بالواليـــــــة يف الـــــــزواج و اخـــــــتالف الـــــــدين كمـــــــانع مـــــــن موانـــــــع الـــــــزواج و تعـــــــدد

ـــــرأى أن كـــــل هـــــذه األحكـــــ،الزوجـــــات ، املهـــــر،الطالق و التبـــــين ـــــه ام ال تواكـــــب العصـــــرنة، لكـــــن مـــــا يعـــــاف ب عليكــــــل األحكــــــام املنظمــــــة هلــــــذه املســــــائل مســــــتنبطة مــــــن القــــــرءان الكــــــرمي ،و هــــــو أول مصــــــدر رمســــــي للشــــــريعة أن

؛"ال اجتهاد مع نص صريح" تقضي أنه اإلسالميبل إن القاعدة يف الفقه ،اإلسالمية

ـــــة يقـــــول -1 ـــــه الصـــــالة و الســـــالمبالنســـــبة للوالي ـــــدل :" علي ـــــاهدي ع ـــــولي وش ـــــن " ال نكـــــاح إال ب أخرجـــــه اب ؛ صححه األلباين ووالبيهقي حبان

مــــــن قولــــــه تعــــــالىأمــــــا فيمــــــا يتعلــــــق بــــــاختالف الــــــدين فــــــال جيــــــوز للمســــــلمة أن تتــــــزوج بغــــــري مســــــلم حبكــــــم -2 وا مــــن الرجــــال قـوامــــون علــــى النســــاء بمــــا فضــــل اللــــه بـعضــــهم علــــى بـعــــض وبمــــا أنـفقــــ "حيــــث احلكمــــة منــــه

ــــــوالهم ــــــه و ســــــلم ،و كــــــذلك 34النســــــاء " أم ــــــه صــــــلى اهللا علي ــــــى "قول ــــــو وال يـعل ــــــالم يـعل ــــــه اإلس رواه " علي ؛ ورواه الطرباين يف األوسط ، والبيهقي يف الدالئل الدارقطين يف النكاح من سننه ، والروياين يف مسنده

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 13

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

وآتــــــوا " لقولـــــه تعـــــالىال ميكـــــن أن يـــــتم الـــــزواج بغـــــري مهـــــر أمـــــا املهـــــر فقـــــالوا بـــــأن املـــــرأة تبـــــاع و تشـــــرتى و -3 ؛4النساء " النساء صدقاتهن نحلة فإن طبن لكم عن شيء منه نـفسا فكلوه هنيئا مريئا

ـــــي وإن خفـــــتم "فقـــــال تعـــــالىكـــــذلك بالنســـــبة لتعـــــدد الزوجـــــات قـــــالوا بضـــــرورة منـــــع التعـــــدد -4 أال تـقســـــطوا فنــــى وثــــالث وربــــاع فــــإن خفــــتم أال تـعــــدلوا فـواحــــ دة أو مــــا اليتــــامى فــــانكحوا مــــا طــــاب لكــــم مــــن النســــاء مثـ

؛2النساء "ملكت أيمانكم ذلك أدنى أال تـعولوا

و هــــــو يقــــــول تعــــــالىملــــــا ال ميكــــــن للزوجــــــة أن تطلــــــق بــــــدورها كمثــــــل الرجــــــل و أمــــــا مســــــألة الطــــــالق فقــــــالوا-5ة واتـقــــــوا اللــــــه " خياطــــــب الرجــــــل وأحصــــــوا العــــــد تهن لعــــــد قــــــوهنســــــاء فطلقــــــتم النإذا طل بــــــيهــــــا النيــــــا أيـ

؛1الطالق "...ربكم

ـــــين فقـــــالوا ملـــــا ال نأمـــــا -6 ـــــنص قطعـــــي يف القـــــرءان الكـــــرميالتب ـــــه حـــــرام ب ـــــين غـــــري أن ـــــالى،بـــــيح التب ـــــول تع ومـــــا " يقـــــبيل وهـــــو يـهـــــدي الس ـــــه يـقـــــول الحـــــقـــــولكم بـــــأفـواهكم والل ادعـــــوهم * جعــــل أدعيـــــاءكم أبـنـــــاءكم ذلكـــــم قـ

؛4-3: باألحزا"آلبائهم هو أقسط عند الله

يقــــــول تعــــــالىاملســـــألة األخــــــرية متعلقـــــة بــــــاملرياث حيـــــث طــــــالبوا باملســــــاواة بـــــني الرجــــــل و املـــــرأة يف املــــــرياث و -7 .11النساء " ...يوصيكم الله في أوالدكم للذكر مثل حظ األنـثـيـين "

ــــــانون األســــــرة فحــــــاول مبقتضــــــ ــــــى وضــــــع ق ــــــص املشــــــرع عل ــــــب بــــــني االجتــــــاهني يف بعــــــض و بعــــــد مــــــا ن اه التقرياحلـــــاالت احملصـــــورة ،و ســـــنورد أهـــــم مــــــا يالحـــــظ علـــــى هـــــذا القـــــانون و كــــــذلك التعـــــديالت الـــــيت أدخلـــــت عليــــــه

).2005فيفري 27األمر الصادر يف (

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 14

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.مالحظات حول قانون األسرة و التعديالت التي أدخلت عليه: المبحث الثاني

ــــــ ــــــري ق ــــــب1984انون األســــــرة ســــــنة لقــــــد وضــــــع املشــــــرع اجلزائ الكتــــــاب : ،و يشــــــمل هــــــذا القــــــانون أربعــــــة كتــــــــزواج و الطــــــــالق املــــــــواد مــــــــن ــــــــة الشــــــــرعية املــــــــواد مــــــــن 80إىل 4األول يف ال إىل 81،الكتــــــــاب الثــــــــاين يف النياب

ـــــــع يف التربعـــــــات املـــــــواد مـــــــن ، 183إىل 126،الكتـــــــاب الثالـــــــث يف املـــــــرياث املـــــــواد مـــــــن 125 و الكتـــــــاب الراب ص ثلـــــث املـــــواد لتنظـــــيم الـــــزواجو مـــــا ميكـــــن مالحظتـــــه أن املشـــــرع يف هـــــذا القـــــانون قـــــد خصـــــ، 220إىل 184

ص هــــــذا اجلــــــزء الــــــوافر لتنظــــــيم أحكــــــام الــــــزواج و الطــــــالق و احناللــــــه،و لكــــــن بــــــالرغم مــــــن أن املشــــــرع قــــــد خصـــــــــــه ـــــه قـــــد احتـــــوى ) قـــــانون األســـــرة( لكـــــن مـــــا يعـــــاب علي علـــــى بعـــــض النصـــــوص الغامضـــــة و أخـــــرى متضـــــاربة،أن

ــــا و يف بعــــض احلــــاالت قــــد ســــكت عــــن تبيــــان أحكــــام مســــائل أســــرية حساســــة،و أمــــام هــــذه الوضــــعية يتســــىن لن) التشــــــريع(أن نتســـــاءل عمــــــا إذا فــــــتح املشـــــرع بــــــاب االجتهــــــاد أم أنـــــه يتحــــــتم علــــــى القاضـــــي أن يطبــــــق القــــــانون

لـــــــــك مببـــــــــادئ يف ذ نســـــــــا يف أحكامـــــــــه مستأ و مبعـــــــــىن أدق هـــــــــل أجـــــــــاز املشـــــــــرع للقاضـــــــــي أن جيتهـــــــــد ؟حبـــــــــذافريه ؟ لشريعة اإلسالميةا

أن املشـــــرع قـــــد فـــــتح بـــــاب االجتهـــــاد إذ أنـــــه قـــــد أخـــــذ مـــــن جهـــــة مبـــــنهج مدرســـــة و لإلجابــــة عـــــن ذلـــــك نقـــــول ــــــث جعــــــل التشــــــريع املصــــــدر الرمســــــي األول يف قــــــانون األســــــرة، كمــــــا أخــــــذ يف الوقــــــت الشــــــرح علــــــى املتــــــون ،حي

ر الـــــيت تأخـــــذ بتعـــــدد مصـــــادر القـــــانون، و هـــــو مـــــا و مـــــنهج مدرســـــة البحـــــث العلمـــــي احلـــــ يذاتـــــه بـــــاملنهج التـــــارخيكــــل مــــا مل يـــــرد الــــنص عليـــــه يف هــــذا القــــانون يرجـــــع فيــــه إىل أحكـــــام " بقولـــــه 222نــــص عليــــه بالفعـــــل يف املــــادة

".الشريعة اإلسالمية

أمـــــا املســـــألة الثانيـــــة تتعلـــــق بتطبيـــــق قـــــانون األســـــرة مـــــن حيـــــث األشـــــخاص،و هنـــــا لنـــــا أن نتســـــاءل إذا مـــــا أخـــــذ - جلزائري بنظام الطوائف أو قام بتوحيد قانون األسرة و تطبيقه على كل اجلزائريني؟املشرع ا

ــــــف هــــــو أن خيصــــــص املشــــــرع لكــــــل طائفــــــة مــــــن الطوائــــــف املوجــــــودة يف ــــــا املقصــــــود بنظــــــام الطوائ الــــــبالد قانونهــــــا تم علــــــى القاضــــــي أن يســــــأل املتقاضــــــي يف املســــــائل األســــــرية عــــــن أي طائفــــــة ينتمــــــي إليخاصــــــا ــــــا، ممــــــا حيــــــ

ـــــه ـــــة عـــــدم األخـــــذ بنظـــــام الطوائـــــف و مـــــ حـــــىت حيـــــدد ل ـــــه، أمـــــا يف حال ـــــد القـــــانون الواجـــــب التطبيـــــق علي ن مث توحي .بتطبيقه على كل املتجنسني باجلنسية اجلزائرية بصرف الديانة املنتمني إليها القانون فيقوم القاضي

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 15

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ــــة عــــن الســــؤال الســــالف ــــى أنــــه 221تــــنص املــــادة و لإلجاب يطبــــق هــــذا القــــانون علــــى "مــــن قــــانون األســــرة علـــــــى غـــــــريهم مـــــــن املقيمـــــــني بـــــــاجلزائر مـــــــع مراعـــــــاة األحكـــــــام الـــــــواردة يف القـــــــانون كـــــــل املـــــــواطنني اجلزائـــــــريني و عل

:،و نستخلص من النص النقطتني التاليتني"املدين

ـــــري هـــــي ا :أوال ـــــانون األســـــرة اجلزائ ـــــإن أحكـــــام ق ـــــة ف ـــــه حيمـــــل اجلنســـــية اجلزائري ـــــزاع إذا كـــــان أحـــــد أطراف لـــــيت أن النــــــه أن املشــــــرع قــــــد أخــــــذ بضــــــابط اجلنســــــية مــــــن أجــــــل تطبيــــــق قــــــانون األســــــرة،و يف تطبــــــق بشــــــأنه،و هنــــــا نعــــــين ببعـــــــض احلـــــــاالت أخـــــــذ كـــــــذلك بضـــــــابط الـــــــدين بصـــــــرف النظـــــــر عـــــــن جنســـــــية الشـــــــخص كـــــــزواج املســـــــلمة بغـــــــري

لـــــى كـــــل إخل،و مـــــن مث يكـــــون املشـــــرع اجلزائـــــري قـــــد تـــــرك نظـــــام الطوائـــــف إذ أن هـــــذا القـــــانون يطبـــــق ع...املســـــلم اء كـــــانوا مسلمني،مســـــيحيني أو ملحـــــدين،و هـــــذا علـــــى خـــــالف مـــــا زائـــــريني بصـــــرف النظـــــر عـــــن ديـــــانتهم ســـــو اجل

ذهبــــــت إليــــــه بعــــــض تشــــــريعات الــــــدول اإلســــــالمية كمدونــــــة قــــــانون األســــــرة املغربيــــــة الــــــيت نصــــــت يف املــــــادة األوىل حـــــــوال الشخصـــــــية العربيـــــــة أمـــــــا اليهـــــــود املغاربـــــــة تســـــــري علـــــــيهم قواعـــــــد األ...:"الفقـــــــرة اخلامســـــــة علـــــــى مـــــــا يلـــــــي

.،و هذا النظام أخذت به دول أخرى يف الشرق األوسط كلبنان و مصر"املغربية

ـــــواردة يف:ثانيـــــا ـــــدويل 221 املـــــادة أمـــــا االســـــتثناءات ال تتعلـــــق فقـــــط بأحكـــــام القـــــانون املـــــدين اخلاصـــــة بالقـــــانون الفهـــــذه االســـــتثناءات ال يقصـــــد ـــــا ،و هلـــــذا)قواعـــــد اإلســـــناد(مـــــن القـــــانون املـــــدين 24إىل 9اخلـــــاص املـــــواد مـــــن

ضــــــع مجيـــــــع خت" و هــــــذا مــــــا يوضــــــحه كــــــذلك نـــــــص املــــــادة األوىل مــــــن قــــــانون األســــــرة و نصــــــهانظــــــام الطوائــــــف ".العالقات بني أفراد األسرة هلذا القانون

تلغـــــــى مجيـــــــع " مـــــــن قـــــــانون األســـــــرة علـــــــى أنـــــــه 223أمـــــــا تطبيـــــــق القـــــــانون مـــــــن حيـــــــث الزمـــــــان فتـــــــنص املـــــــادة -، و مـــــن مث يصـــــبح هـــــذا القـــــانون ســـــاري املفعـــــول تنفيـــــذا للمبـــــدأين القـــــانونيني "هلـــــذا القـــــانوناألحكـــــام املخالفـــــة

عـــــد التطبيـــــق الفـــــوري للـــــنص القـــــانوين،و مبـــــدأ عـــــدم رجعيـــــة القـــــوانني، أي أن كـــــل الوقـــــائع الـــــيت تصـــــدر ب: التـــــالينيري بــــــأثر التنصـــــيص عليــــــه تصـــــبح خاضــــــعة لـــــه،أما مــــــا صـــــدر قبلــــــه خيضـــــع للنصــــــوص الســـــالفة مبعــــــىن أنـــــه ال يســــــ

.رجعي

داخــــل أمــــا تطبيــــق القــــانون مــــن حيــــث املكــــان فيطبــــق قــــانون األســــرة اجلزائــــري علــــى كــــل اجلزائــــريني أينمــــا كــــانوا -ـــــوطن أو خارجـــــه مـــــا مل يســـــتثن ـــــب املقيمـــــني إال مـــــا اســـــتثين ال هـــــذا املبـــــدأ بـــــنص تشـــــريعي،و يطبـــــق علـــــى األجان

.يف القانون املدين

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 16

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.الزواج و حالة الزوجين: الباب األول

.تكوين عقد الزواج: الفصل األول

.تعريف الزواج و حكمه الشرعي: المبحث التمهيدي

.تعريف الزواج: أوال

ــــــه ــــــاآلخر و ارتباطهمــــــا و يف هــــــذا جــــــاء قول ــــــرتان أي اخــــــتالط أحــــــد الشــــــيئني ب ــــــزواج هــــــو االخــــــتالط و االق القــــــد و أعماهلا،أمــــــا مـــــن حيــــــث االصـــــطالح ف أي قرنــــــت بأبـــــداا ، 7التكـــــوير " وإذا النـفـــــوس زوجــــــت "تعـــــاىل

.اختلفت و تضاربت آراء الفقهاء إذ أنه خيتلف باختالف املفاهيم الفلسفية يف الزمان و املكان

اســــــتمتاع كــــــل مــــــن العاقـــــــدين بــــــاآلخر علــــــى الوجـــــــه يفيـــــــد عقــــــد "علــــــى أنــــــه امىو قــــــد عرفــــــه الفقهــــــاء القـــــــد ،و إنــــــه مــــــا " وضــــــع لتمليــــــك املتعــــــة بــــــاألنثى قصــــــدا عقــــــد "،يف حــــــني عرفــــــه الــــــبعض اآلخــــــر علــــــى أنــــــه "املشــــــروع

يعـــــاب علـــــى هـــــذين التعـــــريفني أمـــــا جعـــــال مـــــن العالقـــــة اجلنســـــية الواقعـــــة بـــــني الطـــــرفني هـــــي األمســـــى مـــــن بـــــني أهـــــداف عقـــــد الـــــزواج بـــــل أكثـــــر مـــــن ذلك،فـــــإن االســــــتمتاع الـــــذي قـــــال بـــــه التعريـــــف الثـــــاين خاصـــــة حصــــــره يف

ـــــادل بـــــني الطـــــرفني، و هـــــذا مـــــا جعـــــل هـــــذه التعـــــاريف الـــــزوج بينمـــــا االســـــتمتاع يف العالقـــــة ال ـــــة هـــــو أمـــــر متب زوجيت بـــــبعض الفقـــــه املستشـــــرق إىل تكييـــــف عقـــــد الـــــزواج علـــــى أنـــــه و تعـــــاريف أخـــــرى مثلهـــــا تعـــــاريف ناقصـــــة،إذ أد

بيـــــع هـــــو الصـــــداق،و قـــــد ظهـــــرت تعـــــاريف أخـــــرى لفقهـــــاء ل البيـــــع هـــــو جســـــد املـــــرأة و مثـــــن الإذ أن حمـــــ عقـــــد بيـــــععقــــد يفيــــد حــــل العشــــرة بــــني الرجــــل "حيــــث عــــرف اإلمــــام حممــــد أبــــو زهــــرة الــــزواج علــــى أنــــه معاصــــرين أكثــــر دقــــة

،و يف هـــــذا اإلطـــــار فقـــــد عرفـــــه "و املـــــرأة و تعاومـــــا و حيـــــدد مـــــا لكليهمـــــا مـــــن حقـــــوق و مـــــا عليـــــه مـــــن واجبـــــات الـــــــزواج هــــــو عقــــــد رضـــــــائي يــــــتم بــــــني رجـــــــل" املعدلــــــة مــــــن قـــــــانون األســــــرة بنصــــــه 4اجلزائــــــري يف املـــــــادة املشــــــرع

تكـــــــوين أســـــــرة أساســـــــها املـــــــودة و الرمحـــــــة و التعـــــــاون و إحصـــــــان : و امـــــــرأة علـــــــى الوجـــــــه الشـــــــرعي مـــــــن أهدافـــــــهـــــزوجني و احملافظـــــة علـــــى األنســـــاب ،و يعـــــاب علـــــى هـــــذا التعريـــــف أنـــــه نـــــاقص إذ هـــــذا لـــــيس مـــــن اختصـــــاص "ال

عقــــد "...ى أنــــه املشــــرع بــــل الفقــــه حبيــــث قــــد جعــــل عقــــد الــــزواج شــــبيه بكــــل العقــــود األخــــرى،و ذلــــك بقولــــه علــــــــــتم بــــــني رجــــــل و امــــــرأة علــــــى الوجــــــه الشــــــرعي ــــــتم ..."رضــــــائي ي ،إذ أن أي عقــــــد آخــــــر مــــــدين كــــــان أو جتــــــاري ي

ــــوع خــــاص ال يوجــــد أي عقــــد آخــــر شــــبيها ــــد و مــــن ن ــــزواج هــــو عقــــد فري ــــأن عقــــد ال ــــم ب ــــذه الطريقــــة ،مــــع العلال ميكــــن أن نعــــرف الشـــــيء بــــه و ذلــــك ســــواء مــــن حيــــث التكــــوين أو اآلثــــار الـــــيت يرتبهــــا ،بــــل أكثــــر مــــن ذلــــك

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 17

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

حتـــــل لـــــه عقـــــد يـــــتم بـــــني رجـــــل و امـــــرأة " و عليـــــه ميكـــــن أن نعـــــرف عقـــــد الـــــزواج بأنـــــه ،عـــــن طريـــــق تبيـــــان أهدافـــــه ".احنالهلا انون أركاا،شروطها،آثارها وشرعا و مبقتضاه تنشئ بينهما عالقة أسرية حيدد الق

.الحكم الشرعي للزواج: ثانيا

ـــــف فقهـــــاء الشـــــريعة اإلســـــالمية الـــــزواج عـــــن طريـــــق احلكـــــم الشـــــرعي لـــــه حبيـــــث أن الشـــــريعة اإلســـــالمية لقـــــد كينــــــى "...علــــــى الــــــزواج و ذلــــــك يف قولــــــه تعــــــاىلحتــــــث األشــــــخاص ــــــن النســــــاء مثـ فــــــانكحوا مــــــا طــــــاب لكــــــم م

ـــــاع فـــــإن خفـــــتم أال تـعـــــدلوا فـواحـــــدة أو مـــــا ملكـــــت أيمـــــ النســـــاء "انكم ذلـــــك أدنـــــى أال تـعولـــــوا وثـــــالث وربــــباب مــــن اســــتطاع "يقــــول رســــول اهللا صــــلى اهللا عليــــه وســــلم عبــــد اهللا بــــن مســــعود عــــن و،2 يــــا معشــــر الش

ــــزوج ــــاءة فـليتـ ــــنكم الب ــــوم فإنــــه لــــه م ــــه بالص ــــن لــــم يســــتطع فـعلي ــــرج، وم ، فإنــــه أغــــض للبصــــر، وأحصــــن للفـــــوم "و الســـــالم كـــــذلك و يقـــــول عليـــــه الصـــــالة" وجـــــاء ـــــم يـ ـــــودود الولـــــود؛ فـــــإني مكـــــاثر بكـــــم األم تزوجـــــوا ال

ـــــو داود والنســـــائي " القيامـــــة علـــــى الـــــزواج بـــــني فقهـــــاء الشـــــريعة اإلســـــالمية حكمهـــــم ،و أمـــــام هـــــذا احلـــــث رواه أب مكروها أو مندوب؛ حراما، واجبا، فرضا، :من كون الزواج

ـــــ: مفـــــروضالـــــزواج -1 ف الـــــذي يتأكـــــد يف وقوعـــــه أمـــــا الـــــزواج املفـــــروض فهـــــو يكمـــــن يف حالـــــة الشـــــخص املكل ملعنوية و ال خيشى من ظلم املرأة؛الزواج املادية و ايف الزنا إذا مل يتزوج و هو قادر على حتمل تكاليف

الوقـــــوع يف يكـــــون الـــــزواج واجبـــــا و ذلـــــك يف حالـــــة مـــــا إذا كـــــان الشـــــخص غـــــري متـــــيقن مـــــن :واجـــــبالـــــزواج -2 فر الشرطني السابقني؛االفاحشة مع تو

تكـــــاليف يكـــــون الـــــزواج حرامـــــا إذا مل تكـــــن للشـــــخص املكلـــــف القـــــدرة الكافيـــــة علـــــى حتمـــــل : حـــــرامالـــــزواج -3 أو كان متيقنا من ظلم زوجته بشىت أنواعه؛ الزواج،

ــــــزواج المكــــــروه-4 ــــــيقن ال مــــــن وقوعــــــه يف :ال ــــــزواج مكروهــــــا إذا خــــــاف الشــــــخص و هــــــو غــــــري مت و يكــــــون ال الزنا و لكن خيشى على نفسه من ظلم املرأة و من عدم قيامه حبقوقها؛

أيضــــا متــــيقن مــــن ظلمـــــه للمــــرأة إذا تــــزوج فهنـــــا إذا تــــيقن الشــــخص الوقــــوع يف الفاحشـــــة برتكــــه الــــزواج و هـــــو-5األوىل يفـــــرض فيهـــــا الـــــزواج و الثانيـــــة حيـــــرم فيهـــــا،حول هـــــذه املســـــألة فقـــــد تضـــــاربت :يوجـــــد تعـــــارض بـــــني حـــــالتني

ـــــر ـــــع حم ـــــة الشـــــرعية دف ـــــه ال ميكـــــن مـــــن الناحي ـــــبعض بأن ـــــث يـــــرى ال م آراء الفقهـــــاء مـــــن حيـــــث احلكـــــم الشـــــرعي حبي

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 18

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ى األمـــــر عنـــــد الفقـــــه املـــــالكي بأنـــــه مـــــن املستحســـــن أن نبـــــيح لـــــه الـــــزواج إذ أن م آخـــــر،و لكـــــن جـــــر بارتكـــــاب حمـــــر ــــــ ه بعــــــد الــــــزواج سيصــــــبح مستأنســــــا ــــــا ممــــــا يدفعــــــه إىل إعــــــادة الظلــــــم ســــــيكون منحصــــــرا يف امــــــرأة واحــــــدة و لعل

النظــــر يف تصــــرفاته ،بينمــــا لــــو منعنــــا عنــــه الــــزواج سيصــــبح الضــــرر ميــــس عــــددا أكــــرب مــــن النســــاء و هــــذا مــــا يتنــــاىف .مع املصلحة االجتماعية

.الخطبة: المبحث األول

هـــــــي يف االصــــــطالح طلـــــــب الرجـــــــل التـــــــزوج بـــــــامرأة معينــــــة خاليـــــــة مـــــــن املوانـــــــع،و قـــــــد اخلطبــــــة بكســـــــر اخلـــــــاء يكـــــون هـــــذا الطلـــــب مباشـــــرة مـــــن الرجـــــل الراغـــــب يف الـــــزواج كمـــــا ميكـــــن أن يكـــــون مـــــن قبـــــل موكلـــــه،كما ميكـــــن

ا يـــــتم تقـــــدمي الطلـــــب إليهـــــا أو إىل وليهـــــا ،و عليـــــه فـــــإن الســـــر يف وجـــــود و عمومـــــ،للمـــــرأة أن تتقـــــدم ـــــذا الطلـــــب ف مـــــن قبـــــل الطـــــرف اآلخـــــر مـــــن عـــــادات ، تقاليـــــد ،اخلطبـــــة يتجلـــــى يف االطـــــالع علـــــى مـــــا هـــــو عليـــــه كـــــل طـــــر

أخــــالق و ميــــول حــــىت يــــتم عقــــد الــــزواج علــــى أســــس متينــــة و لــــذلك قــــد أجــــاز الشــــرع النظــــر كــــل واحــــد منهمــــا ــــــه و ســــــلم و هــــــوإىل اآلخــــــر،و األصــــــل يف ــــــد (( النظــــــر حــــــديث الرســــــول صــــــلى اهللا علي ــــــن شــــــعبة ق أن مغــــــرية ب

،فقـــــال النـــــيب صـــــلى " ال:"قـــــال" أنظـــــرت إليهـــــا؟:"خطـــــب امـــــرأة ليتـــــزوج ـــــا فقـــــال لـــــه عليـــــه الصـــــالة و الســـــالمـــــه و ســـــلم ـــــؤدم بينكمـــــا":اهللا علي ـــــه أحـــــرى أن ي ـــــد اتفـــــق الفقـــــه الـــــراجح ))"أنظـــــر إليهـــــا فإن ـــــذلك ق ،و اتباعـــــا ل

ســـــتنادا لقولـــــه صـــــلى رم منهـــــا ارؤيـــــة املخطوبـــــة ال تـــــتم إال بوجـــــود حمـــــ ،و واز النظـــــر إىل الوجـــــه و الكفـــــنيعلـــــى جــــــــــوم اآلخـــــر فـــــال يخلـــــون " : ورد عـــــن جـــــابر رضـــــي اهللا عنــــــهمـــــا اهللا عليـــــه و ســـــلم مـــــن كـــــان يــــــؤمن باللـــــه واليـ

ها هما الشيطان بامرأة ليس معها ذو محرم منـ . رواه أمحد"، فإن ثالثـ

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 19

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.شروط صحة الخطبة: المطلب األول

ــــــتم اخلطبــــــة مــــــن الناحيــــــة الشــــــرعية و القانونيــــــة صــــــحيحة يشــــــرتط فيهــــــا عــــــدة شــــــروط مــــــن بينهــــــا أال : حــــــىت ترام ذا كانــــــت الغايــــــة حــــــإ"تكــــــون املــــــرأة املــــــراد خطبتهــــــا حمرمــــــا زواجهــــــا علــــــى الراغــــــب اســــــتنادا للقاعــــــدة الفقهيــــــة

و مبعىن أدق فاملرأة اليت جيوز خطبتها هي املرأة اليت جيوز الزواج ا؛، "كانت الوسيلة حراما كذلك

:و عليه فال جيوز للشخص أن يتقدم خلطبة مايلي

من النسب أو الرضاع أو املصاهرة؛ اليت تكون إحدى حمارمهاملرأة -

مؤقتا كزوجة شخص آخر؛ ليه منعا و كذلك املرأة املمنوعة ع-

ــــــــ- خطبتهــــــــا ال تصــــــــرحيا و ال دة بطــــــــالق رجعــــــــي باتفــــــــاق الفقهــــــــاء فهــــــــذه املــــــــرأة ال جيــــــــوز و كــــــــذلك املــــــــرأة املعت تعريضا؛

ــــــذي أمــــــا مــــــن حيــــــث التشــــــريع اجلزائــــــري فــــــإن قــــــانون األســــــرة ال يعتــــــد ــــــالطالق القضــــــائي أي الطــــــالق ال إال بالكيفيــــــــــة فإنـــــــــه ال جيــــــــــوز للــــــــــزوج أن يراجــــــــــع زوجتــــــــــه إال بعقــــــــــد ينطـــــــــق بــــــــــه القاضــــــــــي،و إذا مت الطــــــــــالق ــــــــــذه

؛)من قانون األسرة 50املادة (جديد

ــــــة صــــــغرى أو كــــــربى فهــــــذه ال جيــــــوز خطبتهــــــا ال - ــــــائن بينون ــــــدة مــــــن طــــــالق ب ــــــيت تكــــــون معت و كــــــذلك املــــــرأة ال ني بالطالق؛نقطاع الصلة بني الزوجتصرحيا و ال تعريضا عند احلنفية،و قد أجازها اجلمهور تعريضا ال

.قد أجاز اجلمهور خطبتها تعريضا مع عدم الزواج ا يف احلالأما املرأة املعتدة من وفاة ف-

و لكـــــــــن تثــــــــــور مســــــــــألة أخــــــــــرى و هــــــــــي إذا متــــــــــت خطبـــــــــة امــــــــــرأة مــــــــــن شــــــــــخص و تقــــــــــدم شــــــــــخص آخــــــــــر ــــــع الر : "خلطبتهــــــا،فمن حيــــــث الشــــــرع فإنــــــه ال جيــــــوز خطبتهــــــا لقولــــــه صــــــلى اهللا عليــــــه و ســــــلم ــــــى ال يب جــــــل عل

عـــــن أيب و يف حـــــديث آخـــــر ،صـــــحيح مســـــلم "بـيـــــع أخيـــــه وال يخطـــــب علـــــى خطبـــــة أخيـــــه إال أن يـــــأذن لـــــه ــــــرك :"يقــــــول صــــــلى اهللا عليــــــه و ســــــلمهريــــــرة ــــــنكح أو يـتـ ــــــة أخيــــــه حتــــــى يـ ، " ال يخطــــــب الرجــــــل علــــــى خطبق الفقـــــه اإلســـــالمي يف شـــــأن خطبـــــة خمطوبـــــة الغـــــري بـــــني احلـــــاالت قواعـــــد الشـــــرعية فقـــــد فـــــر أمـــــام هـــــذه ال و لكـــــن

:التالية

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 20

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

و قــــــد اتفــــــق فقهــــــاء الشــــــريعة علــــــى أنــــــه إذا وافقــــــت املــــــرأة :، الموافقــــــة الصــــــريحة للمخطوبــــــة الحالــــــة األولــــــى من غري الرجل األول تصبح حراما؛ على خطبتها فإن خطبتها للغري

ــــــة ــــــى،الرفض الحالــــــة الثاني ــــــة األول ــــــاين أن يتقــــــدم إىل :القطعــــــي للخطب ففــــــي هــــــذه احلالــــــة جيــــــوز للشــــــخص الث ؛خطبتها

ـــــة ـــــة الثالث ـــــى خطبتهـــــاالحال ـــــة عل و هـــــي أن يتقـــــدم الشـــــخص إىل خطبتهـــــا و مل تبـــــني ال :، ســـــكوت المخطوبـــــة إىل رفضـــــها و ال قبوهلـــــا مث تقـــــدم شـــــخص ثـــــاين خلطبتهـــــا، و قـــــد اختلـــــف فقهـــــاء الشـــــريعة يف حكـــــم هـــــذه احلال

:نيرأي

قـــــالوا بأنـــــه ال جيـــــوز للخاطـــــب الثـــــاين التقــــــدم ألن ) أبـــــو حنيفـــــة و مالـــــك و غريمهـــــا( :أصـــــحاب الـــــرأي األول-ـــــــرفض ـــــــدل علـــــــى ال ـــــــدل علـــــــى الرضـــــــا باخلاطـــــــب فهـــــــو ال ي ـــــــة و إن مل ي ـــــــايل فخطبتهـــــــا ،ســـــــكوت املخطوب و بالت

.اعتداء على حق الغري

فاطمــــــة ديثحلــــــقــــــول أنــــــه جيــــــوز خطبتهــــــا للذهبــــــوا ) ةبعــــــض الشــــــيعة و الـــــبعض مــــــن الشــــــافعي(:الــــــرأي الثــــــاني-ـــــيس حيـــــث جـــــاءت النـــــيب صـــــلى اهللا عليـــــه وســـــلم فـــــذكرت لـــــه أن أبـــــا جهـــــم بـــــن حذيـفـــــة ومعاويـــــة بـــــن ((بنـــــت قـ

ــــفيان خطباهــــا مــــا معاويــــة فصــــعلوك وأ. أمــــا أبــــو جهــــم، فـرجــــل ال يـرفــــع عصــــاه عــــن النســــاء " فقــــال . أيب س .))"ولكن انكحي أسامة .ال مال له

.حكم الزواج بمخطوبة الغير

و تقــــــدم شــــــخص ثــــــاين خلطبتهــــــا و تزوجــــــت بــــــه فمــــــا حكــــــم هــــــذا أولفــــــإذا كانــــــت املــــــرأة خمطوبــــــة لشــــــخص قـــــد تضـــــاربت آراء الزواج؟هـــــل هـــــو صـــــحيح و يرتـــــب كـــــل آثـــــاره أم هـــــو باطـــــل؟ و لإلجابـــــة علـــــى هـــــذا الســـــؤال ف

:الفقهاء

أن خطبــــة الرجــــل علـــــى خطبــــة أخيـــــه لــــيس لـــــه أي ) مجهــــور الفقهـــــاء و أكثــــر الشـــــيعة(حبيــــث يــــرى االجتـــــاه األول تــــأثري علــــى العقــــد الــــذي يعتــــرب يف هــــذه احلالــــة عقــــد صــــحيح و نافــــذا آثــــاره شــــريطة أن يــــتم الــــزواج مــــع تــــوفر كــــل

ستكون أخروية؛ساده إمنا العقوبة أن حيكم بف أركانه و شروطه،فال ميكن يف هذه احلالة للقضاء

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 21

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ـــــاين ـــــزواج و جيـــــب فســـــخه ســـــواء دخـــــل ـــــا أو مل يـــــدخل ـــــا،) الظاهريـــــة(بينمـــــا يـــــرى االجتـــــاه الث بفســـــاد هـــــذا ال لوا رأيهم حبديث الرسول صلى اهللا عليه و سلم السالف الذكر؛و قد عل

ــــة بــــني حــــالتني ــــه ينبغــــي التفرق ــــدخول احلالــــة األوىل :يف حــــني يــــرى االجتــــاه الثالــــث أن ــــا يف هــــذه و هــــي حالــــة الــــــة يتأكــــــد ــــــدخول العقــــــداحلال ــــــه بال ــــــدخل ــــــا ،فال جيــــــوز بطالن ــــــه مــــــن أضــــــرار،أما إذا مل ي ــــــب علي نتيجــــــة مــــــا يرتت

.فيكون العقد باطال

و أمام تضارب اآلراء الثالث فما هو موقف املشرع اجلزائري؟

اخلطبــــــة وعــــــد بــــــالزواج، جيــــــوز للطــــــرفني العــــــدول عــــــن "أن مــــــن قــــــانون األســــــرة اجلزائــــــري علــــــى 5تــــــنص املــــــادة ـــــ"اخلطبـــــة ف اخلطبـــــة علـــــى أســـــاس أـــــا وعـــــد ممـــــا أبـــــاح لكـــــال ،و بنـــــاءا عليـــــه نســـــتنتج أن املشـــــرع اجلزائـــــري قـــــد كي

الطـــــرفني العــــــدول عنهــــــا،و مــــــن مث فــــــإذا وافقــــــت املــــــرأة علـــــى خطبتهــــــا الثانيــــــة و مت الــــــزواج ــــــذه الكيفيــــــة فتكــــــون ،قــــــد نكثــــــت أو عــــــدلت عــــــن خطبتهــــــا األوىل ممــــــا جيعــــــل العقــــــد صــــــحيحا مــــــع اخلاطــــــب الثــــــاينيف الوقــــــت ذاتــــــه

.وذلك سواء دخل ا أو مل يدخل ا

ـــــتم هـــــذه األخـــــري ـــــة حـــــىت ت ة صـــــحيحة،بل ينبغـــــي كـــــذلك و كـــــذلك ال يكـــــف أن تكـــــون املـــــرأة صـــــاحلة للخطبج و مــــــن مث يف اخلطبــــــة،كما يشــــــرتط الطرفــــــان عليهــــــا و هــــــو العنصــــــر األساســــــي يف إبــــــرام عقــــــد الــــــزوا أن يرتاضــــــى

،بينمــــا ختتلــــف اخلطبـــــة عــــن الـــــزواج )الغلط،اإلكــــراه و التـــــدليس(بعيــــب مــــن عيـــــوب الرضــــا أال يكــــون الرضــــا معيبـــــا مـــــن حيـــــث أن املشـــــرع مل حيــــــدد هلـــــا ســـــنا معينـــــا و طبقــــــا للواقـــــع يف اتمـــــع اجلزائـــــري تــــــتم اخلطبـــــة قبـــــل الــــــزواج

ـــــيت حـــــددها املشـــــرع يف املـــــادةملـــــدة قـــــد تطـــــول و هلـــــذا فـــــإن الســـــن مـــــن قـــــانون األســـــرة ال يشـــــرتط توافرهـــــا يف 7الـــــد خطـــــورة ـــــة و حتدي ـــــك فمـــــن املستحســـــن أن تكـــــون هـــــذه الســـــن تســـــمح للطـــــرفني معرف ـــــة،و مـــــع ذل ـــــة اخلطب حالاملصـــــــاحل حمـــــــل االعتبـــــــار حـــــــىت تكـــــــون احليـــــــاة الزوجيـــــــة أكثـــــــر اســـــــتقرارا،و مـــــــن مث اســـــــتنادا لتلـــــــك املصـــــــاحل فمـــــــن

ـــــــل ســـــــن املفـــــــروض أال ـــــــة قائمـــــــة إال إذا بلـــــــغ اخلاطـــــــب علـــــــى األق ســـــــنة 17ســـــــنة للرجـــــــل و 18 تكـــــــون اخلطب . للمرأة

و تـــــــتم اخلطبـــــــة بـــــــدون تـــــــوافر شـــــــرط الشـــــــكل،إذ أن اخلطبـــــــة تـــــــتم مبجـــــــرد تـــــــوافر الشـــــــروط املوضـــــــوعية ســـــــالفة .إخل...الذكر من حيث املوانع و الرضا

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 22

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.الطبيعة القانونية للخطبة: المطلب الثاني

ـــــة و ذلـــــك ســـــواء يف إطـــــار الفقـــــه اإل ســـــالمي أو القـــــوانني لقـــــد ثـــــار التســـــاؤل حـــــول الطبيعـــــة القانونيـــــة للخطبو لإلجابــــــة علــــــى هــــــذا التســــــاؤل فقــــــد ســــــبقت اإلشــــــارة إىل كــــــل مــــــن اخلاطــــــب و املخطوبــــــة و مهــــــا يف الوضــــــعية،

ـــــة و حـــــىت ـــــني،أي أنـــــه ال يســـــمح هلمـــــا االخـــــتالط حـــــىت و لـــــو ألبســـــها خـــــامت اخلطوب ـــــدم هلـــــا حكـــــم األجنبي لـــــو قجـــــزءا مـــــن املهـــــر أو كله،فـــــذلك كلـــــه ال يعتـــــرب عقـــــد زواج،و مـــــع العلـــــم أن القـــــانون الفرنســـــي القـــــدمي كـــــان يصـــــف

احلــــــق يف التعــــــويض يف حالــــــة العــــــدول علــــــى أســــــاس : اخلطبــــــة علــــــى أســــــاس أــــــا عقــــــد يرتــــــب عــــــدة نتــــــائج منهــــــا 1297اين فــــــنص يف املـــــــواد مـــــــن املســــــؤولية العقديـــــــة،و كـــــــذلك يرتــــــب بعـــــــض موانـــــــع الزواج،بينمــــــا املشـــــــرع األملـــــــ

رتـــــــب املســـــــؤولية النامجـــــــة عـــــــن 95إىل 90مــــــن القـــــــانون املـــــــدين و املشـــــــرع السويســـــــري مـــــــن املـــــــادة 1302إىل العــــدول علــــى أســــاس املســــؤولية العقديــــة كــــذلك،و بعــــد هــــذا وصــــل األمــــر إىل حمكمــــة الــــنقض الفرنســــية و جـــــاء

احلكـــــــم عــــــد بـــــــالزواج ال يســــــبب يف حــــــد ذاتــــــهبـــــــأن عــــــدم تنفيــــــذ الو 1938مــــــاي 30يف قــــــرار هلــــــا صــــــادر يف ـــــك ـــــالتعويض ألن يف ذل ـــــة مســـــؤولية اعتـــــداءب ـــــة الـــــزواج،و للقاضـــــي الفرنســـــي أال يرتـــــب أي غـــــري مباشـــــر علـــــى حري

علـــــى العــــــدول اللهــــــم إال إذا صــــــاحب ذلــــــك بعــــــض التصـــــرفات الالحقــــــة بــــــالطرف اآلخــــــر أضــــــرارا،أما يف اجلزائــــــر األســـــرة علـــــى أن العـــــدول هـــــو حـــــق لكـــــال الطـــــرفني، مـــــن قـــــانون 5كـــــذلك يف املـــــادة فاملشـــــرع اجلزائـــــري قـــــد نـــــص

و عليــــه فطبقــــا هلـــــذه املــــادة فـــــإن املشــــرع اجلزائـــــري قــــد حــــذا حـــــذو فقهــــاء الشـــــريعة اإلســــالمية مـــــن حيــــث حتديـــــد الطبيعــــــة القانونيــــــة للخطبــــــة،غري أن الغريــــــب يف األمــــــر أنــــــه قــــــد جــــــاء بــــــنص يتنــــــاىف و األعــــــراف اجلزائريــــــة إذ كــــــان

،و مــــــن "اقــــــرتان الفاحتــــــة باخلطبــــــة ال يعــــــد زواجــــــا "قبــــــل تعــــــديلها مــــــن ذات القــــــانون علــــــى أن 6 يــــــنص يف املــــــادةهنــــــــا نــــــــرى أن املشــــــــرع قــــــــد تــــــــأثر خاصــــــــة بالتشــــــــريعني الســــــــوري و املصــــــــري ،و مــــــــع العلــــــــم بــــــــأن الفاحتــــــــة وفقــــــــا

ــــــري إىل ال ــــــزواج فهــــــذا املوقــــــف للمشــــــرع أدى بالقضــــــاء اجلزائ ــــــرئ بعــــــد إمتــــــام ال ــــــة تق تضــــــارب يف لألعــــــراف اجلزائريـــــت ـــــالزواج بينمـــــا ذهب ـــــى أـــــا وعـــــد ب ـــــربت الفاحتـــــة عل ـــــاك بعـــــض القـــــرارات اعت ـــــث أن هن القـــــرارات و األحكام،حبيقــــــرارات أخــــــرى كيفتهــــــا علــــــى أســــــاس أــــــا عقــــــد زواج،حبيــــــث اســــــتقرت القــــــرارات الصــــــادرة عنهــــــا علــــــى تكييــــــف

ــــــزواج،و يف ــــــوافر الشــــــروط و األركــــــان اخلاصــــــة بعقــــــد ال ــــــد ت هــــــذا اإلطــــــار قضــــــت احملكمــــــة الفاحتــــــة بأــــــا زواج عنمـــــن املقـــــرر قانونـــــا أنـــــه ميكـــــن أن تقـــــرتن اخلطبـــــة مـــــع الفاحتـــــة "أنـــــه 1992أفريـــــل 14العليـــــا يف قرارهـــــا الصـــــادر يف ،و قضــــت أيضــــا "و مــــن املقــــرر أيضــــا أنــــه يثبــــت الــــزواج بتــــوافر أركانــــه املقــــررة شــــرعا أو تســــبقها مبــــدة غــــري حمــــدودة

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 23

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ــــــل 4يف قــــــرار آخــــــر صــــــادر بتــــــاريخ تعتــــــرب زواجــــــا إن اقــــــرتان اخلطبــــــة بالفاحتــــــة مبجلــــــس العقــــــد" أنــــــه 1995أفريـــــوافرت أركانـــــه طبقـــــا للمـــــادة ـــــانون األســـــرة 9مـــــىت ت ـــــذي أدى باملشـــــرع لتعـــــديل الفقـــــرة "مـــــن ق 2،و هـــــو األمـــــر ال

ـــــرتان الفاحتـــــة "مـــــن قـــــانون األســـــرة و نصـــــها 6مـــــن املـــــادة باخلطبـــــة مبجلـــــس العقـــــد يعتـــــرب زواجـــــا مـــــىت غـــــري أن اق،و يف هـــــذا قضـــــت "مكـــــرر مـــــن هـــــذا القـــــانون 9ركـــــن الرضـــــا و شـــــروط الـــــزواج املنصـــــوص عليهـــــا يف املـــــادة تـــــوافر

ــــه ــــرارات هلــــا بأن ــــا يف عــــدة ق ــــإن " احملكمــــة العلي ــــه التامــــة و الصــــحيحة ف ــــى أركان ــــوافرا عل ــــزواج العــــريف مت مــــىت كــــان الد بـــــــأبيهم،يكون قضــــــــاء القضـــــــاء بتصـــــــحيح هــــــــذا الـــــــزواج و تســـــــجيله يف احلالــــــــة املدنيـــــــة و إحلـــــــاق نســــــــب األوال

،و مــــــن مث فــــــإن تكييــــــف اخلطبــــــة بأــــــا وعــــــد بــــــالزواج خالفــــــا )2000ســــــبتمرب 19"(موافــــــق للشــــــرع و للقــــــانونإلـــــزام الطـــــرف اآلخـــــر علـــــى الـــــزواج احرتامـــــا القـــــرتان الفاحتـــــة باخلطبـــــة يـــــؤدي إىل احلـــــق يف العـــــدول،و مـــــن مث عـــــدم

ـــــزواج،و ـــــه عقـــــد ال ـــــذي يرتكـــــز علي ـــــة ملبـــــدأ الرضـــــائية ال ـــــة بالوعـــــد و التواعـــــد يـــــؤدي يف حال كمـــــا أن تكييـــــف اخلطباخلطـــــأ ،الضـــــرر و العالقـــــة : العـــــدول إىل تطبيـــــق أحكـــــام املســـــؤولية التقصـــــريية الـــــيت يشـــــرتط فيهـــــا األركـــــان الـــــثالث

الســــــببية بينهمــــــا،مبعىن أن عبــــــئ اإلثبــــــات يف هــــــذه احلالــــــة يقــــــع علــــــى املضــــــرور،فينبغي عليــــــه مــــــن جهــــــة أن يثبــــــت .مجيع وسائل اإلثبات مث الضرر اخلطبة عن طريق

.آثار العدول عن الخطبة: المطلب الثالث

.حكم المهر في العدول)1

ــــــور التســــــاؤل حــــــول حكــــــم املهر،هــــــل يســــــرتده صــــــاحبه أم تبقــــــى يف حالــــــة مــــــا إذا مت العــــــدول عــــــن اخلطبــــــة يثـــــالرجوع إىل قـــــانون األســـــرة جنـــــد أن املشـــــرع مل حيـــــدد األحكـــــام أ ـــــه؟ ب و احلكـــــم اخلـــــاص ـــــذه املخطوبـــــة حمتفظـــــة ب

مـــــن قـــــانون األســـــرة الـــــيت حتيلنـــــا إىل تطبيـــــق أحكـــــام 222احلالـــــة،أي أنـــــه ســـــكت عنهـــــا، و لكـــــن عمـــــال باملـــــادة ــــد ــــرى أن الفقــــه اإلســــالمي ق ــــرد خلاطبهــــا كــــل أجمــــعالشــــريعة اإلســــالمية ن ــــة أن ت ــــى املخطوب ــــى أنــــه ينبغــــي عل عل

ي كــــــان ســــــواء منــــــه أو منهــــــا،و لكــــــن العمــــــل ــــــذا بعــــــد العــــــدول عــــــن اخلطبــــــة الــــــذ املهــــــر قلــــــيال كــــــان أو كثــــــريااحلكـــــم قــــــد يلحـــــق باملخطوبــــــة بعـــــض األضــــــرار إذا مت تطبيقـــــه بصــــــفة صـــــارمة ممــــــا ينبغـــــي علــــــى املشـــــرع أن يفــــــرق

:بني حالتني استجابة ملا تقضي به مبادئ الشريعة اإلسالمية من حيث العدل و الوضع االجتماعي

فيجـــــب عليهـــــا رد املهـــــر كـــــامال و إن كانـــــت قـــــد بـــــدأت خطوبـــــةإذا كـــــان العـــــدول مـــــن جهـــــة امل :الحالـــــة األولـــــى بإعداد جهازها،ألا يف هذه احلالة تكون راضية باخلسارة اليت حلقتها من شراء اجلهاز أو األثاث؛

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 24

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ــــة الثانيــــة ثــــل النقــــد أو قيمتــــه أمــــا إذا كــــان العــــدول مــــن جهــــة اخلاطــــب فمــــن الظلــــم أن تلــــزم املــــرأة بــــرد م :الحالـــــت الزوجيـــــة،و مـــــن العـــــدل أن يكـــــون هلـــــا اخليـــــار بـــــني ي الغالـــــب تتصـــــر ففـــــ ف يف املهـــــر بعـــــد اخلطبـــــة لتجهيـــــز بي

ـــــار الشـــــخص املتســـــبب أو اجلهـــــاز الـــــذي اشـــــرتته،املهـــــر إعـــــادة و لكـــــن ينبغـــــي يف احلـــــالتني أن نأخـــــذ بعـــــني االعتبو لكــــــن املتســــــبب فيــــــه هــــــو اخلاطــــــب ،ففــــــي هــــــذه يف العــــــدول،إذ ميكــــــن أن يكــــــون العــــــدول مــــــن قبــــــل املخطوبــــــة

.حلالة مننح هلا حكم احلالة الثانية و العكس صحيحا

.في العدول حكم الهدايا)2

اإلســــــالمي حـــــــول حكــــــم اهلــــــدايا يف حالــــــة العـــــــدول عــــــن اخلطبــــــة، حيــــــث ذهـــــــب لقــــــد تضــــــاربت آراء الفقــــــه األحنــــاف إىل القــــول بأنــــه جيــــوز الرجــــوع عـــــن اهلــــدايا إذ أــــا تأخــــذ حكــــم اهلبـــــة و لكــــن مــــا مل يوجــــد مــــانع مـــــن

ــــــد :ع ردهــــــاموانــــــ ــــــك(كــــــاهلالك ،االســــــتهالك و اخلــــــروج عــــــن الي ــــــبعض اآلخــــــر )املل ) احلنابلــــــة(،يف حــــــني ذهــــــب الإىل أنـــــه ال جيــــــوز للخاطــــــب الرجــــــوع يف اهلــــــدايا ســــــواء كانـــــت قائمــــــة أو مســــــتهلكة،أما الشــــــافعية فــــــريون بوجــــــوب

:الرد مطلقا غري أن املالكية كعادم قد فرقوا بني حالتني

و فيها ال جيوز هلذا األخري أن يسرتد اهلدايا حىت لو كانت قائمة؛ :الخاطب حالة العدول من جانب

فـــــإن كــــــان العـــــدول مـــــن جانبهـــــا فعليهــــــا أن تردهـــــا إذا كانـــــت قائمــــــة :حالـــــة العـــــدول مــــــن جانـــــب المخطوبـــــة .،أو قيمتها إذا هلكت أو استهلكت ما مل يوجد شرط أو عرف يقضي خبالف ذلك)موجودة(

ــــــري فقــــــد نــــــص يف املــــــادة أمــــــا املشــــــرع اجل ــــــة يف الفقــــــرتني 05زائ ــــــه 4و 3املعدل ال يســــــرتد اخلاطــــــب "علــــــى أنــــه مــــن املخطوبــــة شــــيئا ممــــا أهــــداها ــــة مــــا مل يســــتهلك ممــــا أهدتــــه ل إن كــــان العــــدول منــــه و عليــــه أن يــــرد للمخطوب

ـــــرد للخاطـــــب مـــــا مل يســـــتهلك مـــــن هـــــدايا ـــــة فعليهـــــا أن ت ـــــه،و إن كـــــان العـــــدول مـــــن املخطوب ، "أو قيمتـــــهأو قيمتنســــــتخلص مــــــن هــــــذا الـــــــنص أن املشــــــرع قــــــد فــــــرق بــــــني العـــــــدول الــــــذي يكــــــون صــــــادرا مــــــن اخلاطـــــــب و عليــــــه

و العـــــــدول الصــــــــادر عــــــــن املخطوبـــــــة،حبيث نــــــــص صــــــــراحة علـــــــى أنــــــــه ينبغــــــــي علـــــــى املخطوبــــــــة العادلــــــــة أن تــــــــرد ــــــه فهــــــو ال يســــــرتد ــــــه،أما إذا كــــــان العــــــدول من شــــــيئا ممــــــا أهــــــداها للخاطــــــب مــــــا مل يســــــتهلك مــــــن هــــــدايا أو قيمت

زيــــادة علــــى أنــــه ينبغــــي أن يــــرد هلــــا مــــا مل يســــتهلك ممــــا أهدتــــه لــــه أو قيمتــــه،غري أنــــه لــــيس مــــن العــــدل اإلســــالمي أن نأخــــذ بعـــــني االعتبـــــار مـــــن حيـــــث حكــــم اهلـــــدايا عنـــــد العـــــدول عـــــن اخلطبــــة صـــــاحب العـــــدول بـــــل كـــــان علـــــى

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 25

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

عــــــدول بصــــــرف النظــــــر عــــــن الشــــــخص الــــــذي املتســــــبب يف ال يف هــــــذا الصــــــدد املشــــــرع أن يأخــــــذ بعــــــني االعتبــــــار .صدر عنه العدول

.حكم التعويض في حالة العدول عن الخطبة)3

إن الفقــــــه اإلســــــالمي القــــــدمي مل يتعــــــرض إىل حكــــــم التعــــــويض يف حالــــــة العــــــدول عــــــن اخلطبــــــة،و ذلــــــك راجــــــع ـــــى القـــــيم اإلســـــالمية مـــــن ح ـــــذاك، و كـــــذلك احملافظـــــة عل ـــــيت كانـــــت ســـــائدة آن يـــــث االبتعـــــاد إىل نقـــــاوة اتمـــــع ال

عن احلرام إذ كانوا ينهون عن املنكر و يأمرون باملعروف؛

ـــــرأي األول أنـــــه ال جيـــــوز التعـــــويض يف : أمـــــا الفقـــــه اإلســـــالمي احلـــــديث فقـــــد تضـــــاربت آراؤهـــــم حيـــــث يـــــرى الحالــــــة العــــــدول عــــــن اخلطبــــــة ألن حــــــق العــــــدول هــــــو حــــــق معــــــرتف بــــــه شــــــرعا و مــــــن مث ال يرتتــــــب علــــــى ممارســــــة

ي التعــــــــويض يف حالــــــــة العــــــــدول عــــــــن اخلطبــــــــةبغــــــــتعــــــــويض،يف حــــــــني ذهــــــــب الــــــــرأي الثــــــــاين بأنــــــــه يناحلقــــــــوق أي ــــــة التعــــــويض ــــــل بإلزامي ــــــث القائ ــــــك خالفــــــا للــــــرأي الثال يف حــــــال وجــــــود الضــــــرر املــــــادي،و أمــــــام هــــــذه اآلراء و ذل

ــــــيت ــــــة ال ــــــه آخــــــذ جبــــــزء مــــــن القواعــــــد الفقهي ــــــرأي األول علــــــى أن ــــــب ال ــــــا نعات ــــــة املتضــــــاربة فإنن تعــــــرتف حبــــــق الفقهي: الشــــــــخص يف ممارســــــــة حقوقــــــــه و جتاهلــــــــت القواعــــــــد األخــــــــرى منهــــــــا خاصــــــــة قولــــــــه صــــــــلى اهللا عليــــــــه و ســــــــلم

ــــــــي اإلســــــــالم" ــــــــاين جــــــــاء جمحفــــــــا إذ مل حيــــــــدد الضــــــــرر الواجــــــــب "ال ضــــــــرر و ال ضــــــــرار ف ــــــــرأي الث ،بينمــــــــا الالضـــــرر املعنــــــوي يف حبيـــــث اكتفــــــى الـــــرأي الثالــــــث بتعـــــويض الشـــــخص عــــــن الضـــــرر املادي،علمــــــا أن و التعـــــويض،

ـــــرأي الرابـــــع إىل ـــــع ال ـــــة هـــــو أكثـــــر حـــــدة مـــــن حيـــــث اجلســـــامة ممـــــا هـــــو الضـــــرر املـــــادي،األمر الـــــذي دف هـــــذه احلالاألخــــذ بــــالتعويض عـــــن الضــــررين املــــادي و املعنـــــوي يف حالــــة العــــدول عـــــن اخلطبــــة و هــــو يف الواقـــــع مــــا أخــــذ بـــــه

ذا ترتــــــب عـــــن العــــــدول عــــــن اخلطبـــــة ضــــــرر مــــــادي إ:"املعدلـــــة بقولــــــه 5مــــــن املــــــادة 2املشـــــرع اجلزائــــــري يف الفقـــــرة أن التعـــــــويض املشـــــــار إليـــــــه يف هـــــــذه املـــــــادة ،و الواقـــــــع"أو معنـــــــوي ألحـــــــد الطـــــــرفني جـــــــاز احلكـــــــم لـــــــه بـــــــالتعويض

اخلطأ،الضـــــرر و العالقـــــة الســـــببية :يكـــــون أساســـــه املســـــؤولية التقصـــــريية الـــــيت جيـــــب أن تتـــــوفر فيهـــــا أركاـــــا الـــــثالثـــــــات اخلطبـــــــة مـــــــع تبيـــــــان األضـــــــرار بينهمـــــــا،و يف هـــــــذه احلالـــــــة جيـــــــب أ وال علـــــــى الشـــــــخص طالـــــــب التعـــــــويض إثب

الالحقـــــــة بـــــــه يف حالـــــــة العـــــــدول و مـــــــا علـــــــى القاضـــــــي إال أن حيكـــــــم بـــــــالتعويض لـــــــه شـــــــريطة أال يكـــــــون تقـــــــدير عـــــويض يكـــــون التعـــــويض تقـــــديرا جزافيـــــا،و لكـــــن مـــــا يؤخـــــذ علـــــى املشـــــرع اجلزائـــــري أنـــــه نـــــص صـــــراحة علـــــى أن الت

أي ربــــط العــــدول و التعــــويض و هـــــو أمــــر يتنــــاىف متامــــا مــــع القواعــــد القانونيــــة املنظمـــــة بــــة حملــــه العــــدول عــــن اخلطـــــه املـــــادة ألحكـــــام العمـــــل غـــــري املشـــــروع ـــــت إلي ـــــه أن يأخـــــذ مبـــــا ذهب مـــــن 7أو الفعـــــل الضـــــار،و مـــــن مث كـــــان علي

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 26

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ـــــة األســـــرة املغربيـــــة الـــــيت نصـــــت صـــــراحة علـــــى أن ويض،غري جمـــــرد العـــــدول عـــــن اخلطبـــــة ال يرتتـــــب عنـــــه تعـــــ"مدون ".أنه إذا صدر عن أحد الطرفني فعل سبب ضرر لآلخر ميكن للمتضرر املطالبة بالتعويض

:و ينبغي كذلك من جهة أخرى أن نفرق بني نوعني من األضرار يف حالة العدول عن اخلطبة

ت كلهــــــا ،التلمس و النزهــــــااألضــــــرار الناجتــــــة عــــــن خمالفــــــة أحكــــــام الشــــــريعة اإلســــــالمية كــــــاخللوة بــــــني الطــــــرفني-1تصـــــرفات منافيـــــة ملـــــا قـــــرره الشـــــرع اإلســـــالمي ،و مـــــن مث ال جيـــــوز هلـــــا أن تطلـــــب التعـــــويض عـــــن األضـــــرار املعنويـــــة

ها يف حالة العدول من قبل اخلاطب؛اليت حلقت

أمـــــا األضـــــرار األخـــــرى الناجتـــــة خاصـــــة عـــــن اســـــتمرار اخلطبـــــة مـــــدة معينـــــة مـــــن الـــــزمن عـــــدة ســـــنوات دون مـــــربر -2فهـــــي تعتـــــرب تصـــــرفات مســـــببة ألضـــــرار يلـــــزم مـــــن صـــــدرت ،طوبـــــة بـــــرتك دراســـــتها أو وظيفتهـــــاأو املطالبـــــة مـــــن املخ

.عنه بتعويض الطرف اآلخر

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 27

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.ركنا و شروط صحة عقد الزواج:المبحث الثاني

لقـــــد أمجــــــع الفقــــــه اإلســــــالمي أن عقــــــد الــــــزواج هــــــو عقـــــد ثنــــــائي األطــــــراف ال يــــــتم إال بإجيــــــاب و قبــــــول غــــــري اإلجيــــــاب و القبــــــول : فهنــــــاك مــــــن حــــــدده يف ركنــــــني مهــــــا ،ذي وقــــــع هــــــو حتديــــــد أركــــــان الــــــزواجأن االخــــــتالف الــــــ

ـــــاف بقـــــول الكســـــاين ،بينمـــــا ..."و أمـــــا ركنـــــا النكـــــاح فهمـــــا اإلجيـــــاب و القبـــــول"...و هـــــو مـــــا ذهـــــب إليـــــه األحنهدان الزوجة،الشـــــــا الـــــــزوج ، ،) أي اإلجيـــــــاب و القبـــــــول( اعتـــــــرب الشـــــــافعية أن أركـــــــان عقـــــــد الـــــــزواج هـــــــي الصـــــــيغة

و الويل،أمـــــــــا احلنابلـــــــــة فقـــــــــد حـــــــــددوها يف اإلجيـــــــــاب و القبـــــــــول و الـــــــــزوجني اخلـــــــــاليني مـــــــــن املوانـــــــــع،يف حـــــــــني أن و الصــــــيغة،و هــــــذا التحديــــــد ) الــــــزوج و الزوجــــــة(الويل،الصــــــداق،احملل:املالكيــــــة يــــــرون أن أركــــــان عقــــــد الــــــزواج هــــــي

د أركـــــان الـــــزواج يف ،حيـــــث حـــــد 1984جـــــوان 9األخـــــري هـــــو مـــــا تـــــأثر بـــــه املشـــــرع اجلزائـــــري يف قـــــانون األســـــرة لــــــيف 9األربعـــــة الـــــيت تبناهــــا الفقـــــه املـــــالكي،غري أنـــــه و بعـــــد تعديلـــــه للمـــــادة األركـــــان يف منـــــه قبـــــل التعـــــديل 9املــــادة

املعدلـــــة 9أصـــــبح املشـــــرع حيـــــدد أركـــــان الـــــزواج يف ركـــــن واحـــــد هـــــو الرضـــــا،حيث أصـــــبح يـــــنص يف املـــــادة 2005،أمــــا األركــــان األخــــرى فأضــــفى عليهــــا صــــفة "د الــــزواج بتبــــادل رضــــا الــــزوجنيينعقــــ"مــــن قــــانون األســــرة علــــى أنــــه

).من قانون األسرة قبل التعديل 33املادة (شروط الصحة

.الركن البيولوجي في عقد الزواج: المطلب األول

.االختالف في الجنس: الفرع األول

.االختالف في الجنس بمعناه الفعلي: أوال

إذ بدونـــــــه ال تقـــــــوم قائمـــــــة للعقـــــــد كمـــــــا أنـــــــه ال نس ركنـــــــا أساســـــــيا يف عقـــــــد الـــــــزواجيعتـــــــرب االخـــــــتالف يف اجلـــــــ ميكــــــن أن حيــــــل حملــــــه أي نــــــوع آخــــــر،إذ أن االخــــــتالف يف اجلــــــنس هــــــي مســــــألة جوهريــــــة عنــــــد املشــــــرع اجلزائــــــري

ني و مــــــن مث فخالفــــــا ملــــــا هــــــو عليــــــه يف بعــــــض الــــــدول الغربيــــــة فاملشــــــرع ال يعــــــرتف إال بــــــالزواج التــــــام بــــــني شخصــــــا عقـــــــد زواج،و يف و امـــــــرأتني ال ميكـــــــن تكييفهـــــــا أـــــــأ،أمـــــــا العالقـــــــة القائمـــــــة بـــــــني رجلـــــــني خمتلفنيمـــــــن جنســـــــيني

ـــــد ســـــكت املشـــــرع احلقيقـــــة إذا كـــــان ـــــزواج يف املـــــادة ق ـــــركن عقـــــد ال ـــــد ذكـــــره ل ـــــركن عن ـــــة مـــــن 9عـــــن هـــــذا ال املعدلالــــزواج،و لكــــن بــــالرغم مــــن ذلــــك ألنــــه كــــان يف ذهنــــه أنــــه أمــــر طبيعــــي تقتضــــيه طبيعــــة األمــــور يف ف قــــانون األســــرة

الــــزواج هــــو عقـــــد " املعدلــــة مــــن قــــانون األســــرة و نصــــها 4فقــــد جــــاء التنصــــيص علــــى هــــذا االخــــتالف يف املــــادة ".رضائي يتم بني رجل و امرأة على الوجه الشرعي

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 28

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

و اجلـــــدير باملالحظــــــة أن حتديــــــد جــــــنس الشــــــخص أو مــــــا يســـــمى بإثبــــــات اخــــــتالف اجلــــــنس يــــــتم عــــــن طريــــــق ـــــــــــهعقـــــــــــد املـــــــــــيال ـــــــــــذي حيـــــــــــدد في ـــــــــــة أو املوثـــــــــــق،و ال ـــــــــــة املدني ـــــــــــوم :د املقـــــــــــدم مـــــــــــن الطـــــــــــرفني إىل ضـــــــــــابط احلال ي

ــــــت للطفــــــل و جنســــــه، ــــــيت أعطي ــــــه املــــــادة الوالدة،املكان،الزمان،األمســــــاء ال مــــــن قــــــانون 74و هــــــو مــــــا نصــــــت عليقــــل ملخــــص مــــؤرخ بأ...جيــــب علــــى كــــل واحــــد مــــن طــــاليب الــــزواج أن يثبــــت حالتــــه املدنيــــة بتقــــدمي"احلالــــة املدينــــة

،"أشهر إما لشهادة امليالد و إما لتسجيل احلكم الفردي أو اجلماعي املثبت للوالدة) 3(من ثالثة

ـــــني ـــــرب العالقـــــة بـــــني املثلي ـــــزواج املثليـــــني بـــــل و اعت ـــــري ب ـــــب " شـــــذوذا جنســـــيا "و مل يعـــــرتف املشـــــرع اجلزائ و يعاقل مــــــن ارتكــــــب فعــــــل مــــــن أفعــــــال كــــــ"تــــــنص علــــــى أنــــــه الــــــيت 338ادة عليهــــــا يف قــــــانون العقوبــــــات مبقتضــــــى املــــــ

، ..."الشذوذ اجلنسي على شخص من نفس جنسه يعاقب باحلبس من شهرين إىل سنتني

و باإلضـــــافة إىل ذلــــــك فــــــإن القــــــانون اجلزائــــــري خيتلــــــف علــــــى مـــــا هــــــو عليــــــه يف القــــــانون الكنســــــي مــــــن حيــــــث ة علــــــى االتصــــــال اجلنســــــي أن هــــــذا األخــــــري قــــــد اشــــــرتط يف الشــــــخص املقبــــــل علــــــى الــــــزواج أن تكــــــون لــــــه القــــــدر

ــــــري إذ أن و أن يتــــــوافر علــــــى كــــــل املقومــــــات الالزمــــــة للتناســــــل،فهذين الشــــــرطني مل يــــــنص عليهمــــــا املشــــــرع اجلزائ الزواج التام مع أحد الشخصني سالفي الذكر يعترب صحيحا إذا مت بدون تدليس،

من أمراض تناسلية؟و لكن ما العمل لو تم الزواج بدون إعالم الطرف اآلخر بما هو مصاب به

مـــــــــن القـــــــــانون املـــــــــدين الفرنســــــــي فـــــــــإن الغلـــــــــط يف صـــــــــفة مـــــــــن الصـــــــــفات 2فقـــــــــرة 180بــــــــالرجوع إىل املـــــــــادة ــــــرى أن ــــــري ن ــــــالرجوع إىل قــــــانون األســــــرة اجلزائ ــــــزواج قــــــابال لإلبطــــــال ،أمــــــا ب ــــــة ألحــــــد املتعاقــــــدين جيعــــــل ال اجلوهري

تيـــــة علـــــى اجلمـــــاع ســـــبب مـــــن أســـــباب احنـــــالل قـــــد خلـــــص إىل أن الـــــنقص يف القـــــدرة الذا شـــــرع بـــــل أن القضـــــاءاملمـــــــن قـــــــانون األســـــــرة،غري أن 53و 48الرابطـــــــة الزوجيـــــــة بـــــــالطالق أو التطليـــــــق بعمـــــــوم النصـــــــوص يف املـــــــادتني

ـــــــري يف إصـــــــداره ملثـــــــل هـــــــذه األحكـــــــام يعـــــــود يف األســـــــاس إىل مـــــــا يطلبـــــــه منـــــــه مـــــــا اعتـــــــاد عليـــــــه القضـــــــاء اجلزائــــــإن هــــــذه األحكــــــام ال ت ــــــع و ال مــــــع القــــــانون،إذ مــــــن حيــــــث الواقــــــع املتقاضــــــني،و مــــــن مث ف تماشــــــى ال مــــــع الواق

لـــــيس مـــــن املتصـــــور عـــــادة أن الشـــــخص الـــــذي يكـــــون ســـــاملا مـــــن الناحيـــــة اجلنســـــية أن يقبـــــل الـــــزواج مـــــن شـــــخص آخـــــــر يفقـــــــد هـــــــذه القـــــــدرة،و مـــــــن مث ال ميكـــــــن أن يكـــــــون راضـــــــيا بتكـــــــوين أســـــــرة و بنـــــــاء مســـــــتقبل متنـــــــايف مـــــــع

احيــــــة القانونيــــــة فــــــإن الــــــزواج مــــــع مثــــــل هــــــذا الشــــــخص يتعــــــارض مــــــع القواعــــــد أهــــــداف عقــــــد الزواج،أمــــــا مــــــن النالعامــــــة الــــــيت تــــــنظم نظريــــــة العقــــــد شــــــرعا أو قانونــــــا،إذ أن التــــــدليس أو مــــــا يســــــمى بــــــالتغرير يف الفقــــــه اإلســــــالمي

،حيث أن الشـــــخص املقبـــــل علـــــى الـــــزواج لـــــو كـــــان عاملـــــا ـــــذا املـــــرض ملـــــا هـــــو ســـــبب مـــــن أســـــباب بطـــــالن العقـــــد

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 29

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

لطــــــرف اآلخر،ممــــــا جيعــــــل قــــــانون األســــــرة مشــــــوبا بالنقصــــــان يف هــــــذا اــــــال أي فيمــــــا يتعلــــــق بعيــــــوب تــــــزوج مــــــع ا .الرضا

).الشخص المتردد أمره بين الذكورة و األنوثة( الخنثى

ــــة و هــــو مــــا ــــذكورة و األنوث ــــني ال ــــاك طائفــــة مــــن األشــــخاص أصــــبح أمرهــــا مــــرتدد ب لقــــد ظهــــر يف الواقــــع أن هنــــــه تســــــمية ــــــىاخلن"يطلــــــق علي ــــــق منعــــــزل عــــــن اتمــــــع فقــــــد "ث ــــــوع مــــــن األشــــــخاص ال ميكــــــن أن يب ،و إن هــــــذا الن

ـــــة أجـــــازت الشـــــريعة اإلســـــالمية الـــــزواج و حثـــــت عليـــــه،و مـــــن مث فـــــال ميكـــــن أن حنرمـــــه مـــــن هـــــذه العالقـــــة الطبيعيــــــث إذا مــــــا ا ــــــرب ذكــــــرا أو أنثــــــى و ال ميكنــــــه أن يتــــــزوج إالســــــتطعنا أن حنــــــدد اجلــــــنس املتغلــــــب لديــــــحبي ه فهــــــو يعت

علــــــى هــــــذه الصــــــفة،غري أنــــــه يف بعــــــض احلــــــاالت قــــــد ال يتضــــــح أمــــــره إال بعــــــد ظهــــــور بعــــــض األمــــــارات الطبيعيــــــة ــــــــذقن،االحتالم و القــــــــدرة علــــــــى االتصــــــــال اجلنســــــــي،أما بالنســــــــبة لألعــــــــراض :كاألمــــــــارات اخلاصــــــــة بالــــــــذكور ال

لكــــن ال يكــــون ذلـــــك احلــــيض و الثــــديني،و عليـــــه فيتــــزوج وفقــــا هلــــذه األمـــــارات و: اخلاصــــة بالنســــاء فنجــــد مـــــثال يطلــــــق عليــــــه فقهــــــا إال بعــــــد تأكيــــــده عــــــن طريــــــق شــــــهادة طبيــــــة،أما إذا كــــــان أمــــــره غــــــري واضــــــح متامــــــا و هــــــو مــــــا

" فــــــإن هــــــذه الطائفــــــة مــــــن األشــــــخاص ميكــــــن أن نرجــــــع إىل مــــــا توصــــــلت إليــــــه االكتشــــــافات " لاخلنثــــــى الـــــــمشكو ال جيـــــوز لـــــه وطيـــــد العضـــــو املتغلـــــب لديـــــه،العلميـــــة و الطبيـــــة مـــــن أجـــــل تصـــــحيح أعضـــــائه التناســـــلية و مـــــن مث ت

.الزواج إال على هذه احلالة اجلديدة

ـــــام بتصـــــحيح أعضـــــائه التناســـــلية ـــــة القانونيـــــة إذا أجـــــاز الشـــــرع و التشـــــريع القي ـــــى فمـــــن الناحي و بالنســـــبة للخنث دافعــــــا ا فإنــــــه ينبغــــــي عليــــــه أن يبلــــــغ الطــــــرف اآلخــــــر مبــــــا هــــــو عليــــــه ألن ســــــكوته يف هــــــذه احلالــــــة يعتــــــرب تدليســــــ

يعتقــــــد الطــــــرف اآلخــــــر بأنــــــه تــــــزوج مــــــع شــــــخص عــــــادي ىل الوقــــــوع يف غلــــــط يف الشــــــخص،إذ لطــــــرف اآلخــــــر إلــــــث الــــــذ ــــــه وجــــــد األمــــــرمــــــن حي ــــــة،فإذا ب ــــــذلك ممــــــا يعطيــــــه احلــــــق يف طلــــــب إبطــــــال عقــــــد كورة أو األنوث خالفــــــا ل

" التغريـــــر"مصـــــطلح الفقـــــه اإلســـــالمي يطلـــــق عليـــــه (الـــــزواج ،إذ أن هـــــذا األخـــــري مت إبرامـــــه بطريقـــــة غـــــري صـــــحيحة ").التدليس"بدل

.التغيير الجنسي

لقـــــد أوجـــــد الواقـــــع الغـــــريب أن هنـــــاك طائفـــــة مـــــن األشـــــخاص و أن هـــــذه الطائفـــــة يعتقـــــد أصـــــحاا بـــــأم علـــــى ـــــة جـــــد خطـــــرية فيصـــــبح الشـــــخص ـــــام بعمليـــــات جراحي غـــــري اجلـــــنس الـــــذي هـــــم عليـــــه،و مـــــن مث يلجـــــؤون إىل القي

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 30

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ــــة مــــا تــــزوج هــــذا الشــــخص ذكــــرا بعــــد مــــا كــــان أنثــــى و العكــــ س صــــحيح،و يــــرى بعــــض الفقــــه الغــــريب أنــــه يف حالو رفــــــع أمــــــره إىل القضــــــاء مــــــن أجــــــل حــــــل الــــــزواج فيكــــــون اجلــــــزاء الــــــبطالن علــــــى أســــــاس أن مــــــن تــــــزوج معــــــه يف ـــــزواج مـــــن أجـــــل ـــــرفض ال ـــــا مـــــا أن هـــــذه الطائفـــــة مـــــن األشـــــخاص ت األصـــــل هـــــو مـــــن نفـــــس جنســـــه،و لكـــــن غالب

ــــــري اجلــــــنس و مــــــن مث ــــــدة شــــــريطة أن يكــــــون القــــــانون يتســــــىن تغي ــــــة اجلنســــــية اجلدي ــــــزواج علــــــى أســــــاس احلال هلــــــا الالســـــــاري حينهـــــــا يعـــــــرتف بـــــــالتغيري اجلنسي،فالشـــــــخص عنـــــــدما يقـــــــوم بتغيـــــــري جنســـــــه جيـــــــب عليـــــــه أن يرفـــــــع أمـــــــره

دعـــــــــوى إثبـــــــــات "للقضـــــــــاء مـــــــــن أجـــــــــل االعـــــــــرتاف لـــــــــه بـــــــــذلك التغيـــــــــري و تســـــــــمى تلـــــــــك الـــــــــدعوى عنـــــــــدهم بــــــــــيف الفقـــــه الغـــــريب حـــــول االعـــــرتاف أو عـــــدم االعـــــرتاف ـــــذا التغيـــــري فرفـــــع األمـــــر ،فكـــــان هنـــــاك اخـــــتالف "اجلــــنس

مــــــثال أمــــــام القضــــــاء يف فرنســــــا و قضــــــى يف هــــــذه احلالــــــة بعــــــدم االعــــــرتاف بــــــذلك التغيــــــري مســــــتندا علــــــى مبــــــدأين :أساسيني

يكمن يف مبدأ عدم املساس بالنظام العام؛ :المبدأ األول

.التصرف يف حالة األشخاص يتجلى يف عدم جواز :المبدأ الثاني

و لكــــــن بــــــالرغم مــــــن هــــــذا املوقــــــف الــــــذي اســــــتقرت عليــــــه حمكمــــــة الــــــنقض الفرنســــــية فقــــــد اعرتفــــــت احملكمــــــة مــــن اتفاقيــــة حقــــوق اإلنســــان األوربيــــة ممــــا دفــــع القضــــاء 8األوربيــــة حلقــــوق اإلنســــان بــــذلك التغيــــري وفقــــا للمــــادة

مكـــــن أن يثـــــار يف حالـــــة عـــــدم االعـــــرتاف قبـــــل صـــــدور الفرنســـــي لالعـــــرتاف بـــــذلك،و لكـــــن املشـــــكل كـــــان مـــــن امل،ألن هــــــذا الشــــــخص ينبغــــــي أن يبــــــق علــــــى حالتــــــه و ال ميكــــــن لــــــه الــــــزواج نظــــــرا للتنــــــاقض قــــــرار احملكمــــــة األوربيــــــة

.الواقع يف مظهره و أوراقه الرمسية

القضــــــاء أمــــــا يف حالــــــة االعــــــرتاف فيتســــــىن لــــــه الــــــزواج مــــــع الشــــــخص املضــــــاد جلنســــــه اجلديــــــد،و مــــــن مث كــــــان يقضـــــي بـــــأن التغيـــــري ال يـــــتم إال بعـــــد إجـــــراء فحـــــص طـــــيب دقيـــــق و طويـــــل املـــــدة حـــــىت نتأكـــــد عمـــــا إذا مل يكـــــن الشــــــخص مصـــــــابا بايــــــار عصـــــــيب، و أن هـــــــذا التغيــــــري يف حالـــــــة االعـــــــرتاف ال يســــــري أثـــــــره إال يف املســـــــتقبل أي

املفعول،أن احلقوق اخلاصة باألشخاص الذين تعاملوا معه قبل التغيري تبقى سارية

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 31

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

) 2000(و إن هنـــــــاك دول اعرتفـــــــت بـــــــالتغيري اجلنســـــــي منـــــــذ مـــــــدة طويلـــــــة حبيـــــــث أن وجـــــــود أكثـــــــر مـــــــن ألفـــــــي ــــــري يف أملانيــــــا دفــــــع باملشــــــرع إلصــــــدار قــــــانون يف ــــــالتغيري طبقــــــا 1980ديســــــمرب 10شــــــخص حمــــــل تغي يســــــمح ب

:للشروط التالية

سنة؛) 25( أن يكون الشخص بالغ مخسة و عشرين-

سنوات؛)3(مستنكرا لشخصه الطبيعي ملدة ثالث أن يكون الشخص-

.أن يكون حمال لعملية جراحية القرتابه باجلنس اآلخر-

27فهــــــذا االعــــــرتاف يســــــمح لـــــــه بطلــــــب بطــــــالن زواجــــــه األول إذا كـــــــان متزوجا،كمــــــا أن القــــــانون اإليطــــــايل لــــــــــــــل ــــــه أوالد،و القــــــان 1988أفري ــــــزوج و ل ــــــو كــــــان الشــــــخص مت ــــــالتغيري حــــــىت ل ــــــد اعــــــرتف ب ـــــــق ــــــدي ل 14ون اهلولن .1972أفريل 21،و كذلك القانون السويدي لـ 1985أفريل

؟من التغيير الجنسي ما هو موقف الشريعة اإلسالمية و المشرع الجزائري

املشـــــرع اجلزائـــــري ســـــكت يف قـــــانون األســـــرة عـــــن حكـــــم الشـــــخص الـــــذي يكـــــون حمـــــل تغيـــــري جنســـــي،غري أنـــــه عقــــــد الــــــزواج هــــــو عقــــــد رضــــــائي يــــــتم بــــــني رجــــــل " عدلــــــة علــــــى أنمــــــن قــــــانون األســــــرة امل 4قــــــد نــــــص يف املــــــادة

ــــــــى الوجــــــــه الشــــــــرعي ،و يســــــــتنتج مــــــــن هــــــــذه املــــــــادة أن يف ذهــــــــن املشــــــــرع و روح النصــــــــوص أن ..."و امــــــــرأة عل :املقصود بكلميت رجل و امرأة هو األخذ بعني االعتبار معيارين رئيسيني و مها

؛ن الرجل أو املرأة قد ولدا ذه الصفةأن يكو -

.أن تكون أوراقهم الرمسية تديل بأنه رجل أو امرأة-

و مـــــن مث فـــــإن العالقـــــة حـــــىت لـــــو كانـــــت عالقـــــة زواج فإـــــا ال تعـــــد ـــــذه الصـــــفة ،و ال تكيـــــف علـــــى أـــــا زواج يف ظـــــل التشـــــريع اجلزائـــــري بـــــل شـــــذوذا جنســـــيا،ألن العالقـــــة تصـــــبح يف األصـــــل بـــــني رجلـــــني أو امـــــرأتني و مـــــن مث

ــــــب ــــــه املشــــــرع يف املــــــادتني ال ميكــــــن أن ترت ــــــص علي ــــــانوين،و ال ختضــــــع ملــــــا ن ــــــر ق ــــــة أي أث 38و 33هــــــذه العالقو مــــــن جهــــــة أخــــــرى فــــــإن الطبيــــــب أو اجلــــــراح .مــــــن قــــــانون األســــــرة املنظمتــــــني ملســــــألة الــــــزواج الباطــــــل و الفاســــــد

بـــــات مـــــن قـــــانون العقو 264الـــــذي يقـــــوم ـــــذه األعمـــــال يعاقـــــب جنائيـــــا وفقـــــا ملـــــا نـــــص عليـــــه املشـــــرع يف املـــــادة و الـــــــذي ترتـــــــب أي إجـــــــراء أحـــــــدث جروحـــــــا للغـــــــري أو الضـــــــرب أو عمـــــــل آخـــــــر مـــــــن أعمـــــــال العنـــــــف "و نصـــــــها

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 32

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

عليــــــه فقــــــد أو بــــــرت أحــــــد األعضــــــاء أو احلرمــــــان مــــــن اســــــتعماله أو أيــــــة عاهــــــة مســــــتدمية أخــــــرى يعــــــرض مرتكبــــــوه ؛"سنوات 10إىل 5السجن املؤقت من لعقوبة

ــــــات بــــــأن 274كمــــــا نصــــــت املــــــادة ــــــانون العقوب ــــــة اخل "مــــــن ق ــــــب بالســــــجن كــــــل مــــــن ارتكــــــب جناي صــــــاء يعاق ".املؤبد و يعاقب اجلاين باإلعدام إذا أدت للوفاة

أما فيما يتعلق مبوقف الشريعة من التغيري اجلنسي فإنه ال ميكن تصور بأن هناك نقصا واردا يف أحكام الشريعة،

و التأويل لتغطية نقص خيايل، بل هي و كذلك ال ميكن لالجتهاد الفقهي و القضائي أن يتوسع يف التفسري

واضحة و تعترب كل تصرف إرادي خارج عن أحكامها يعد احنرافا عن قوانني الطبيعة، و من مث ينبغي أن تتحمل

مني يمنىمن ألم يك نطفة "قوله تعالى املرأة أنوثتها و الرجل رجولته،و يظهر هذا من عدة آيات قرآنية منها

و تنفيذا لذلك ،القيامة" )39( فجعل منه الزوجين الذكر واألنثى )38( فسوىكان علقة فخلق ثم )37(

ها ال تـبديل لخلق الله ذ "عز وجل يقول ين حنيفا فطرت الله التي فطر الناس عليـ لك فأقم وجهك للد

ين القي اس ال يـعلمون الدأكثـر الن ة "سبحانه و يف آية أخرى يقول ،30الروم " م ولكنسن فـهل ينظرون إال

و من جهة أخرى ورد يف احلديث يف ،43فاطر" تجد لسنة اهللا تحويال ولن تبديال فـلن تجد لسنة اهللا األولين

أربـعة يصبحون في غضب الله "(( : قال ، النيب صلى الله عليه وسلم ، عن أيب هريـرة عن شبهني شأن املت

قال ؟ من هم يا رسول الله : قيل ، "الله ، أو يمسون في غضبه ويصبحون في سخطه ويمسون في سخط

ي يأتييمة ، والذ المتشبـهون من الرجال بالنساء ، والمتشبـهات من النساء بالرجال ، والذي يأتي البه "

.))"الرجل

لعـــــن رســـــول اهللا صـــــلى اهللا عليـــــه " ابـــــن عبـــــاس رضـــــي اهللا عنهمـــــا عـــــنكمـــــا ورد عنـــــه صـــــلى اهللا عليـــــه و ســـــلم

"لرجال، والمترجالت من النساءوسلم المخنثين من ا

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 33

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

هقــــــي يف ســــــننه ،يف و ولفظـــــه قــــــال رســـــول اللــــــه صــــــلى حـــــديث أيب موســــــى األشـــــعري ، رواه احلــــــاكم وعنـــــه البـيـ ". إذا أتى الرجل الرجل فـهما زانيان وإذا أتت المرأة المرأة فـهما زانيتان " :الله عليه وسلم

.ركن رضا في عقد الزواج:المطلب الثاني

ــــــف املشــــــرع اجلزائــــــري يف تعديلــــــه لقــــــ أن الرضــــــا هــــــو الــــــركن 2005فيفــــــري ســــــنة 27انون األســــــرة يف لقــــــد كي الوحيــــــد يف عقـــــــد الـــــــزواج بعـــــــدما كــــــان يعتـــــــرب إىل جانـــــــب الشـــــــهادة و الواليــــــة و الصـــــــداق أركـــــــان عقـــــــد الـــــــزواج،

الـــــــزواج عقـــــــد رضـــــــائي يـــــــتم بـــــــني رجـــــــل و امـــــــرأة علـــــــى الوجـــــــه "املعدلـــــــة 4و جـــــــاء تأكيـــــــد ذلـــــــك بـــــــنص املـــــــادة أركـــــان عقـــــد الـــــزواجاملعدلـــــة مـــــن قـــــانون األســـــرة بنصـــــها حتـــــت عنـــــوان 9ملـــــادة ،و هـــــو مـــــا أكدتـــــه ا..."الشـــــرعي

،و عليــــــه فلنــــــا أن نتســــــاءل مــــــا هــــــي طــــــرق التعبــــــري عــــــن اإلرادة يف عقــــــد "ينعقــــــد الــــــزواج بتبــــــادل رضــــــا الــــــزوجني" الزواج؟و ما هي الشروط املتعلقة بالتعبري عن اإلرادة؟

.طرق التعبير عن اإلرادة-)1

امـــــة املنظمـــــة ألحكـــــام العقـــــد فـــــإن هـــــذا األخـــــري ال ينعقـــــد إال بتطـــــابق اإلرادتـــــني أي تطـــــابق طبقـــــا للقواعـــــد الع اإلجيــــــــاب و القبــــــــول،و ينبغــــــــي أن تكــــــــون هــــــــذه اإلرادة ظــــــــاهرة ال باطنــــــــة أي بــــــــالقول أو بطريقــــــــة أخــــــــرى نــــــــص

ي أن عليهـــــا املشـــــرع تفيـــــد معـــــىن املوافقـــــة،و األصـــــل أنـــــه يشـــــرتط يف التعبـــــري عـــــن اإلرادة شـــــرط خـــــاص حبيـــــث ينبغـــــمـــــن قـــــانون األســـــرة 10يكـــــون هـــــذا التعبـــــري عـــــن طريـــــق الكـــــالم،و يســـــتنتج مـــــن هـــــذا أن املشـــــرع مبقتضـــــى املـــــادة

خـــــر بكـــــل يكـــــون الرضـــــا بإجيـــــاب مـــــن أحـــــد الطـــــرفني و قبـــــول مـــــن الطـــــرف اآل"علـــــى أنـــــه 1الـــــيت تـــــنص يف الفقـــــرةــــد معــــىن النكــــاح شــــرع ــــى الكــــالم فقــــد "ا لفــــظ يفي مــــن 2أجــــازت الفقــــرة ،بينمــــا إذا كــــان الشــــخص غــــري قــــادر عل

عــــــن إمكانيــــــة التعبــــــري عــــــن اإلرادة إمــــــا بالكتابــــــة أو اإلشــــــارة،و أن مجهــــــور الفقهــــــاء خالفــــــا للشــــــافعية 10املــــــادة ـــــل بكـــــل لغـــــة أو إشـــــارة أو لفـــــظ تكـــــون مفهومـــــة مـــــن مل يشـــــرتطوا أن يكـــــون التعبـــــري عـــــن اإلرادة باللغـــــة العربيـــــة ب

كـــــــان يف الـــــــنص األصـــــــلي قبـــــــل التعـــــــديل مبقتضـــــــى املـــــــادة قبـــــــل الشـــــــاهدين،كما ينبغـــــــي اإلشـــــــارة إىل أن املشـــــــرعـــــل التعـــــديل(قـــــانون األســـــرة 20 ـــــنص القـــــدمي قب ـــــز )مـــــن ال ـــــزواج جيي ـــــرام عقـــــد ال ـــــه يف إب ـــــه وكيل ـــــزوج أن ينـــــوب عن لل

الـــــنص القـــــدمي قبـــــل (مـــــن قـــــانون األســـــرة 11بوكالـــــة خاصـــــة،و أن املـــــرأة كـــــان يتـــــوىل زواجهـــــا وليهـــــا مبقتضـــــى املـــــادة،و مبعــــــىن أدق فــــــإن ..."تــــــوىل زواج املـــــرأة وليهــــــا و هـــــو أبوهــــــا فأحـــــد أقارــــــا األولـــــنيي"،و ذلــــــك بنصـــــها)التعـــــديل

جـــــــائزا غـــــــري أن املشـــــــرع كـــــــان يشـــــــرتط أن تكـــــــون هـــــــذه 2005الـــــــزواج عـــــــن طريـــــــق الوكالـــــــة كـــــــان قبـــــــل تعـــــــديل

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 34

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

،أمـــــــا الوكالـــــــة املتعلقـــــــة بالتصـــــــرفات األســـــــرية ال إلبـــــــرام عقـــــــد الـــــــزواج فقـــــــطالوكالـــــــة وكالـــــــة خاصـــــــة،أي خمصصـــــــة ــــــــزواج،غري أن املشــــــــرع قــــــــد عــــــــدل عــــــــن موقفــــــــه ســــــــنة تــــــــدخ ــــــــة ال ،و أصــــــــبح ال يعــــــــرتف 2005ل يف إطــــــــار وكال

ـــــاملرأة أو الرجل،حيـــــث ألغـــــى املـــــادة ـــــة ،ســـــواء كـــــان األمـــــر متعلقـــــا ب ـــــالزواج املـــــربم عـــــن طريـــــق الوكال و عـــــدل 20ب ...".تعقد املرأة الراشدة زواجها حبضور وليها"حبيث أصبح ينص على أنه 11املادة

.لشروط المتعلقة بالتعبير عن اإلرادةا-)2

يف عقــــــد الــــــزواج أن تكــــــون الصــــــيغة مؤبــــــدة و غــــــري مؤقتــــــة مبــــــدة مــــــا،و مبعــــــىن أدق فإنــــــه ال يكــــــف أن يشــــــرتط ــــث ــــى شــــرط أو مقــــرتن بأجل،حبي ــــك االتفــــاق غــــري معلــــق عل ــــل ينبغــــي أيضــــا أن يكــــون ذل يــــتم تطــــابق اإلرادتــــني ب

.وده على أمر حيتمل أن يتحقق أو ال يتحققكيف ميكن أن ينشأ عقد الزواج بعبارة وج

قيـــــت أو علـــــى شـــــرط املتعـــــة فهـــــذا النـــــوع مـــــن الـــــزواج مت إبـــــرام عقـــــد الـــــزواج علـــــى شـــــرط التأبينمـــــا يف حالـــــة مـــــا إذا أتـــــزوج بـــــك "أو " أتـــــزوج بـــــك ملـــــدة شـــــهرين"باطـــــل بطالنـــــا مطلـــــق عنـــــد مجهـــــور الفقهـــــاء،و ذلـــــك كـــــأن يقـــــول هلـــــا

بعـــــد ذلك،بينمـــــا الشـــــيعة قـــــد اعرتفـــــوا ـــــذا النـــــوع مـــــن الـــــزواج بنـــــاءا علـــــى مث ينحـــــل الـــــزواج " ألجـــــل التمتـــــع بـــــك :الشروط التالية

أن يكون فيه مهر؛-

يتم بدون الشاهدين؛-

ينبغي متديد األجل؛-

،تعتـــــد املـــــرأة حيضـــــتني يقبـــــل كـــــل الشـــــروط و ال ينتـــــه بـــــالطالق و إمنـــــا بانتهـــــاء املدة،عـــــدم التـــــوارث بـــــني الطرفني-أيام،عــــــدم حصــــــر عــــــدد النســــــاء،و يرتــــــب النســــــب يف حالــــــة )10(أشــــــهر و عشــــــر ) 4(بعــــــةو يف حالــــــة الوفــــــاة أر

.االعرتاف به من قبل الطرفني،أما إذا مل يعرتف به األب فيلحق بأمه

:و قد استند الشيعة لتحليل الزواج على ما يلي

ــــــــه تعــــــــاىل- ــــــــورهن فر ..." قول هن فــــــــآتوهن أج ــــــــنـ ــــــــتمتـعتم بــــــــه م ــــــــا اس ــــــــة فم ،و املقصــــــــود 24النســــــــاء"...يض ال يقصــــــد بــــــه الصــــــداق" أجــــــورهن "باالســــــتمتاع يف هــــــذه اآليــــــة حســــــبهم هــــــو املتعــــــة و لــــــيس الــــــزواج،و لفــــــظ

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 35

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

و إمنـــــــا مقابـــــــل االســـــــتمتاع ـــــــن حســـــــبهم دائمـــــــا،و كـــــــذلك مـــــــا ورد يف حـــــــديث النـــــــيب صـــــــلى اهللا عليـــــــه و ســـــــلم .نسخ هذا احلكم و إمنا عمر هو من حرمه حيث أباح زواج املتعة يف غزوة الفتح و مل يثبت

و الواقــــع أن هـــــذا الشــــرح و هـــــذه األســــاليب الـــــيت جــــاء ـــــا املــــذهب الشـــــيعي ال تتماشــــى مـــــع أحكــــام الـــــزواج يف ـــــــى ركـــــــائز ـــــــب أن تكـــــــون قائمـــــــة عل ـــــــة األوىل للمجتمـــــــع ممـــــــا يتطل ـــــــرب اللبن الشـــــــريعة اإلســـــــالمية،إذ أن األســـــــرة تعت

ــــــؤدي إىل خــــــال ــــــة،و زواج املتعــــــة ي ــــــث ســــــيجد الرجــــــل متين ــــــؤدي إىل زعزعــــــة األســــــرة بأكملها،حي ــــــل ي ــــــك ب ف ذل .مما سيبعده من إقامة األسرة مبعىن الكلمة مصلحته يف االستمتاع مبا شاء من عدد النساء

ــــــه تعــــــاىل و إنــــــه لتفســــــري هن "قول ــــــنـ ــــــه م ــــــتمتـعتم ب ــــــا اس ــــــة بأكملهــــــا ألجــــــل التفســــــري فيجــــــب ..."فم أخــــــذ اآليو بعـــــد ذكـــــر كـــــل احملرمـــــات يقـــــول " ...وأخـــــواتكم حرمـــــت علـــــيكم أمهـــــاتكم وبـنـــــاتكم ."..حيـــــث يقـــــول تعـــــاىل

ـــــر مســـــافحين فمـــــا اســـــتمتـعتم بـــــ "تعـــــاىل لكـــــم أن تـبتـغـــــوا بـــــأموالكم محصـــــنين غيـ ه وأحـــــل لكـــــم مـــــا وراء ذ ـــــــآتوهن هن ف ـــــــنـ الصـــــــداق،حيث ورد " أجـــــــورهن "و يقصـــــــد مبصـــــــطلح ،24النســـــــاء " ...أجـــــــورهن فريضـــــــة م

.ذه الصيغة و املعىن يف مواضع و آيات أخرى

ــــــات فــــــذلك راجــــــع ألمــــــر ــــــه و ســــــلم إذا ســــــكت علــــــى هــــــذا النــــــوع مــــــن العالق كمــــــا أن الرســــــول صــــــلى اهللا عليــــه الصــــالة ــــه علي ــــه قــــد ــــى عنهــــا يف قول ــــه و الســــالم طــــارئ،إال أن ــــه أن ــــع بــــن ســــربة اجلهــــين أن أبــــاه حدث عــــن الربي

فــــــي كنـــــت أذنــــــت لكـــــم قــــــد النـــــاس إنـــــي يـــــا أيهــــــا" : رســـــول اهللا صــــــلى اهللا عليـــــه وســـــلم فقــــــال كـــــان مـــــعــــوم القيامــــة النســــاء مــــن االســــتمتاع ــــى ي ــــك إل ــــده مــــنهن شــــيء فليخــــل وإن اهللا قــــد حــــرم ذل فمــــن كــــان عن

عليـــــه اهللاصـــــلى اهللارســـــول أن : " عنـــــه اهللاعلـــــي رضـــــي عـــــن و،"ســـــبيله وال تأخـــــذوا ممـــــا آتيتمـــــوهن شـــــيئا ." زمن خيبروعن لحوم الحمر األهلية عن نكاح المتعة نهىوسلم

ينبغــــــي أن تكــــــون خاليــــــة ممــــــا يعيبهــــــا لكــــــن نظريــــــة عيــــــوب الرضــــــا ال ميكــــــن أن نأخـــــــذها و كمــــــا أن اإلرادة ـــــو بعـــــني االعتبـــــار بكاملهـــــا يف إطـــــار عقـــــد الـــــزواج،و مـــــن مث ال مي ـــــا مـــــن عي ب كـــــن اعتبـــــار االســـــتغالل بنوعيـــــه عيب

ــــــري :ن هــــــذه العيــــــوب تنحصــــــر يفاإلرادة بــــــل إ الغلط،التــــــدليس و اإلكــــــراه،غري أن مــــــا يعــــــاب علــــــى املشــــــرع اجلزائاملعدلـــــة مـــــن قـــــانون 13مل يشـــــر إىل هـــــذه العيـــــوب فيمـــــا عـــــدا مـــــا ورد يف املـــــادة أنـــــه عنـــــد ذكـــــره ألحكـــــام الرضـــــا

يل أبـــــا كـــــان أو غـــــريه أن جيـــــرب القاصـــــرة الـــــيت يف واليتـــــه علـــــى الـــــزواج و ال جيـــــوز لـــــه ال جيـــــوز للـــــو "األســـــرة و نصـــــها

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 36

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

،و أمــــــــام هــــــــذا الســــــــكوت فيقتضــــــــي األمــــــــر أن نطبــــــــق مــــــــا جــــــــاءت بــــــــه الشــــــــريعة "أن يزوجهــــــــا بــــــــدون موافقتهــــــــا :من قانون األسرة،و عليه تكون اإلرادة معيبة بالعيوب التالية 222اإلسالمية مبقتضى املادة

.الغلط)1

:و هو يتحقق يف حالتني

.الغلط المانع لإلرادة-أ

ــــــول مــــــن ــــــك يف حالــــــة مــــــا إذا مت اإلجيــــــاب و القب ــــــه،و يتجلــــــى ذل ــــــة العقــــــد أي يف طبيعت و هــــــو الغلــــــط يف ماهيكـــــان يتجـــــه حنـــــو الـــــزواج أمـــــا الثـــــاين فكـــــان يتجـــــه إىل العالقـــــة احلـــــرة،و يـــــؤدي هـــــذا إىل عـــــدم تطـــــابق حيـــــث األول

.اإلجياب بالقبول

ون أمـــــــام حالـــــــة الغلـــــــط املـــــــانع لـــــــإلرادة يف حالـــــــة الغلـــــــط يف شـــــــخص املتعاقـــــــد،أي الغلـــــــط يف ذاتيـــــــة كـــــــذلك نكـــــــ .الشخص ذاته بأن حيل شخص حمل آخر يف الزواج

.الغلط المفسد لإلرادة-ب

و هــــــذا النـــــــوع مـــــــن الغلـــــــط ال جيعـــــــل اإلرادة منعدمـــــــة و لكـــــــن يفســــــدها و كأصـــــــل عـــــــام فـــــــال آثـــــــار لـــــــه علـــــــى و ذلــــــك يف حالــــــة مــــــا إذا كــــــان الغلــــــط يف صــــــفة .عــــــض احلــــــاالت يــــــؤثر علــــــى اإلرادةصــــــحة الــــــزواج،و لكــــــن يف ب

مـــــــن الصـــــــفات اجلوهريـــــــة يف الشـــــــخص املتعاقـــــــد،و هـــــــذه الصـــــــفة ميكـــــــن أن تكـــــــون جســـــــدية أو خلقيـــــــة إىل غـــــــري ذلــــــك،و إذا كــــــان الغلــــــط يف صــــــفة مــــــن الصــــــفات اجلوهريــــــة فيجعــــــل العقــــــد مفســــــدا أو فاســــــدا و إن هــــــذا النــــــوع

ــــط ميكــــن ــــا مــــن الغل ــــة مــــا إذا تــــزوج شــــخص معهــــا فــــإذا ــــا جتــــده مصــــابا بقصــــور جنســــي فهن أن يتجلــــى يف حالالغلــــــط يف الصــــــفة اجلســــــدية،كذلك يكــــــون الغلــــــط يف حالــــــة مــــــا إذا تــــــزوج شــــــخص فتــــــاة علــــــى أــــــا عـــــــذراء مث

غـــــري ذلـــــك،و لكـــــن يف هـــــذه احلالـــــة ينبغـــــي التفرقـــــة فيمـــــا إذا فقـــــدت املـــــرأة عـــــذريتها نتيجـــــة لعالقـــــة جنســـــية وجـــــد و نتيجـــــــة لعمليـــــــة جراحيـــــــة أو حـــــــادث،ففي احلالـــــــة األوىل نكـــــــون أمـــــــام غلـــــــط يف الصـــــــفة اجلســـــــدية و اجلوهريـــــــة أ

ممـــــــا يســـــــمح للشـــــــخص املضـــــــرور طلـــــــب إبطـــــــال الزواج،أمـــــــا يف احلالـــــــة الثانيـــــــة فـــــــال ميكـــــــن لـــــــه ذلـــــــك و هـــــــذا ال علــــــى 2000مــــــاي 23يتحــــــدد إال خبــــــربة طبيــــــة،و لكــــــن خالفــــــا لــــــذلك حكمــــــت احملكمــــــة العليــــــا يف قرارهــــــا لـــــــ

ــــه ــــاء ــــا "أن ــــزواج فــــإن البن ــــة الطاعنــــة يف عقــــد ال و مــــىت تبــــني يف قضــــية احلــــال أن املطعــــون ضــــده مل يشــــرتط عذري

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 37

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ينهــــــي كــــــل دفــــــع بعــــــدم العذريــــــة،و عليــــــه فــــــإن قضــــــاة املوضــــــوع بقضــــــائهم بتحميــــــل الطاعنــــــة مســــــؤولية الطــــــالق ".نقض القرار و حبرماا من التعويض عرضوا قرارهم للقصور بالتسبيب مما يستوجب

و لكـــــــن مـــــــا يؤخـــــــذ علـــــــى هـــــــذا املوقـــــــف القضـــــــائي أنـــــــه يتنـــــــاىف مـــــــع القواعـــــــد العامـــــــة املنظمـــــــة للعقـــــــد،إذ أن الشــــخص إذا تــــزوج مــــع امــــرأة فاألصــــل فهــــو يتــــزوج مــــع عــــذراء فــــإذا وجــــدها غــــري ذلــــك فتكــــون إرادتــــه معيبــــة ممــــا

يف مثـــــــــل هـــــــــذه احلـــــــــاالت أن نأخـــــــــذ جيعـــــــــل العقـــــــــد قـــــــــابال لإلبطـــــــــال و ال يقابلـــــــــه الطـــــــــالق،و كـــــــــذلك فينبغـــــــــي باملعيـــــارين الشخصـــــي و املوضـــــوعي،فاملعيار املوضـــــوعي يســـــتنتج مـــــن الـــــرأي العـــــام أي مـــــا هـــــو ســـــاري بـــــه العمـــــل

أي العـــــــــادات و التقاليـــــــــد و األعراف،أمـــــــــا املعيـــــــــار الشخصـــــــــي مربـــــــــوط ارتباطـــــــــا وثيقـــــــــا بـــــــــإرادة داخـــــــــل اتمـــــــــع .حبقيقة األمر قبل إبرام عقد الزواج ملا تزوج ا الشخص املقبل على الزواج،أي أنه لو كان عاملا

.اإلكراه)2

يعتـــــرب اإلكـــــراه عيبـــــا مـــــن عيـــــوب اإلرادة يف الـــــزواج و ذلـــــك مهمـــــا كـــــان نوعـــــه ماديـــــا أو معنويـــــا،و مبعــــــىن أدق ـــــف صـــــوره،و أن جســـــامة اخلـــــوف يف ـــــأثري اإلكـــــراه أو اخلـــــوف الشـــــديد يف خمتل ال يصـــــح الـــــزواج إذا عقـــــد حتـــــت ت

الســـــن،اجلنس و حالـــــة األشـــــخاص،و أن جمـــــرد :الـــــة تعـــــد مـــــن املســـــائل النســـــبية أي يؤخـــــذ بعـــــني االعتبـــــارهـــــذه احلــــــد اخلــــــوف الشــــــديد املكــــــون ــــــدين ال يكــــــف لتولي النفــــــوذ األديب الصــــــادر عــــــن أحــــــد األشــــــخاص كاخلضــــــوع للوال

.لإلكراه

االعتبــــــار ظــــــروف خاصــــــة و لكــــــن ميكــــــن أن يتحــــــول النفــــــوذ األديب إىل إكــــــراه يف حالــــــة مــــــا إذا مت إدخــــــال يف ــــــاك نفــــــوذ أديب أمــــــا كالتأديــــــب و ســــــوء املعاملــــــة،يف حــــــني يف األول يكــــــون ــــــه إكراه،املشــــــرع فالثــــــاين هن يكــــــون في

مــــــن قــــــانون 13،و هــــــو مــــــا ورد يف املــــــادة اجلزائــــــري مل يــــــنص ســــــوى علــــــى حالــــــة واحــــــدة متعلقــــــة بعيــــــب اإلكــــــراهلقاصـــــرة الـــــيت هـــــي يف واليتـــــه علـــــى الـــــزواج،و ال جيـــــوز ال جيـــــوز للـــــويل أبـــــا كـــــان أو غـــــريه أن جيـــــرب ا" األســـــرة معدلـــــة

".له أن يزوجها دون موافقتها

.التدليس)3

و يقصــــــد بالتــــــدليس هـــــــو اســــــتعمال احليلـــــــة مــــــن أجـــــــل دفــــــع الطـــــــرف اآلخــــــر إىل املوافقـــــــة علــــــى العقـــــــد،و أن .هذه احلالة قد تؤدي به إىل الوقوع يف الغلط مما جيعل العقد قابال لإلبطال

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 38

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ليس يف حالــــــة إذا مــــــا انتســــــب شــــــخص لعائلــــــة معينــــــة فــــــإذا ــــــا وجدتــــــه مــــــن عائلــــــة أخرى،كــــــذلك و يقــــــع التــــــدــــــه غــــــري متــــــزوج فــــــإذا ــــــا وجدتــــــه غــــــري ذلك،كــــــذلك تكــــــون اإلرادة معيبــــــة إذا تزوجــــــت امــــــرأة مــــــن شــــــخص تظن

.الفتاة اليت تتزوج بشخص تظنه تقي أو ملتزم و إذا به شارب مخر

يف حالــــــة التــــــدليس جيــــــوز "مكــــــرر مــــــن قــــــانون األســــــرة 8دليس املــــــادة و قــــــد أشــــــار املشــــــرع حلالــــــة واحــــــدة للتــــــ ،أي يف حالــــــة مــــــا إذا دلــــــس الــــــزوج يف احلــــــالتني الســــــابقة "فــــــع دعــــــوى قضــــــائية للمطالبــــــة بــــــالتطليقلكــــــل زوجــــــة ر

و الالحقــــة فإنــــه جيـــــوز هلــــا رفــــع دعـــــوى طلــــب التطليـــــق،و لكــــن مــــا يؤخـــــذ علــــى الــــنص القـــــانوين أنــــه ال يتماشـــــى ،حبيـــــث أنـــــه إذا كـــــان األمـــــر صـــــحيحا بالنســـــبة للزوجـــــة الســـــابقة حبكـــــم أـــــا )لنظريـــــة العقـــــد( العامـــــة مـــــع القواعـــــد

غــــــري راضــــــية بالتعــــــدد،يف حــــــني أن الزوجــــــة الالحقــــــة هــــــي الــــــيت تكــــــون إرادــــــا معيبــــــة بعيــــــب التــــــدليس،و لــــــذلك .كان على املشرع أن حيكم هلا باحلق يف طلب إبطال العقد بدل التطليق

.الزواج الصوري

إذا كانـــــــت إرادة الطـــــــرفني تتجـــــــه بتبـــــــادل اإلجيـــــــاب و القبـــــــول دون أن تكـــــــون هلمـــــــا نيـــــــة تكـــــــون هـــــــذه احلالـــــــة ـــــد يف نوعـــــه، ـــــك الوصـــــول هلـــــدف خـــــاص و فري ـــــزواج حبيـــــث ينتظـــــران مـــــن وراء ذل ـــــذ هـــــدف مـــــن أهـــــداف ال لتنفي

.و هذا النوع من الزواج يكون باطال بطالنا مطلق

صــــــول علــــــى اجلنســــــية أو بطاقــــــة اإلقامــــــة يف دول غربية،كــــــذلك كــــــأن يتــــــزوج شــــــخص مــــــن آخــــــر مــــــن أجــــــل احلـــــزواج بـــــاطال بشـــــأن زواج احمللـــــل لقولـــــه صـــــلى اهللا عليـــــه و ســـــلم ـــــه "يكـــــون ال ـــــن اللـــــه المحلـــــل والمحلـــــل ل " لع

.،فهو زواج صوري)رواه أبو داوود(

.ط في عقد الزواجشترااال

علـــــــى الــــــزواج أن يشـــــــرتطوا بعــــــض الشــــــروط املتعلقـــــــة بتنظــــــيم حيـــــــام لقــــــد مســــــح املشـــــــرع اجلزائــــــري للمقبلــــــني للـــــزوجني أن يشـــــرتطا يف عقـــــد "معدلـــــة مـــــن قـــــانون األســـــرة،و الـــــيت تـــــنص علـــــى أنـــــه 19األســـــرية مبقتضـــــى املـــــادة

ــــــزواج أو يف عقــــــد الحــــــق كــــــل الشــــــروط الــــــيت يرياــــــا ضرورية،الســــــيما شــــــرط عــــــدم تعــــــدد الزوجــــــات،و عمــــــل الـــــاف هـــــذ ـــــري "ه الشـــــروط مـــــع أحكـــــام هـــــذا القـــــانوناملرأة،مـــــا مل تتن ـــــنص أن املشـــــرع اجلزائ ،و يســـــتنتج مـــــن هـــــذا ال

قـــــد أبــــــاح للطــــــرفني علــــــى منــــــوال املــــــذهب املــــــالكي حريـــــة االشــــــرتاط و ذلــــــك مبــــــا حيقــــــق مصــــــاحلهما،األمر الــــــذي ـــــــزواج ـــــــني الشـــــــروط املتماشـــــــية مـــــــع عقـــــــد ال ـــــــة ب ـــــــدفعنا للتفرق ـــــــاء ـــــــا، ) الشـــــــروط الصـــــــحيحة(ي الـــــــيت ينبغـــــــي الوف

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 39

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

هـــــذا األخـــــري بـــــاطال بطالنـــــا و الشـــــروط غـــــري الصـــــحيحة الـــــيت تتنـــــاىف مـــــع مقتضـــــيات عقـــــد الـــــزواج،و الـــــيت جتعـــــلــــبعض منهــــا علــــى ــــزواج ميكــــن ذكــــر ال ــــق تبعــــا لــــبطالن الشــــروط،و عليــــه فــــإن الشــــروط الصــــحيحة يف عقــــد ال مطل

:سبيل املثال ال احلصر على النحو التايل

اشرتاط عدم التعدد؛-1

؛)قانون األسرة 19املادة (مل للمرأة و الدراسة اشرتاط الع-2

التعجيل بالصداق؛-3

أن يكون هلا احلق يف تطليق نفسها بنفسها؛-4

اشرتاط الزوج قرار زوجته يف بيت الزوجية و أال خترج منه إال بإذنه؛-5

اشرتاط الزوجة السفر إىل بلد أجنيب مبربر شرعي؛-6

اشرتاط العذرية؛-7

جة االشرتاط على الزوج بدفع التعويض يف حالة الطالق؛كذلك ميكن للزو -8

اشرتاط الزوجة على زوجها امتالك األثاث املنزيل يف حالة ما إذا وقع الطالق بينهما؛-9

.اشرتاط سكن منفرد-10

فهـــــذه الشـــــروط كلهـــــا تتماشـــــى مـــــع أحكـــــام الشــــــريعة اإلســـــالمية و يتقيـــــد ـــــا الشـــــخص يف حالـــــة مـــــا إذا وافــــــق ــــــك مصــــــد ــــــه و ســــــلم عليها،ذل ــــــه صــــــلى اهللا علي ــــــرم ا" اقا لقول ــــــلمين، إال صــــــلحا ح ــــــين المس ــــــائز بـ ــــــلح ج لص

أخرجـــــه " حـــــالال، أو أحـــــل حرامـــــا، والمســـــلمون علـــــى شـــــروطهم، إال شـــــرطا حـــــرم حـــــالال، أو أحـــــل حرامـــــاـــــا اســـــتحللتم "ه الصـــــالة و الســـــالم كـــــذلكيقـــــول عليـــــ ،والرتمـــــذي و أبـــــو داوود ـــــروط أن توفـــــوا بـــــه م الش أحـــــق

ــــــروج ــــــه الف ــــــاىف و مقتضــــــيات رواه البخــــــاري و مســــــلم" ب ــــــيت ال تتن ــــــنص فــــــإن كــــــل الشــــــروط ال ،و تطبيقــــــا هلــــــذا ال .عدم صحتهابعقد الزواج تعد صحيحة و من مث يتقيد صاحبها بتنفيذها و ال ميكنه عندئذ الدفع

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 40

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

:أما الشروط اليت تتناىف و مقتضيات عقد الزواج نذكر بعضا منها على النحو التايل

االشرتاط على إمتام الزواج بدون مهر؛-1

و هو شرط باطل؛) عدم إمتام العالقة اجلنسية(اشرتاط عدم الوطأ بينهما -2

اشرتاط عدم اإلنفاق عليها؛-3

والد هلا؛االشرتاط على عدم انتساب األ-4

ــــــــرب باطلــــــــة ألن فيهــــــــا مســــــــاس مبقتضــــــــيات العقــــــــد، -5 اشــــــــرتاط عــــــــدم اإلرث بينهما،فهــــــــذه الشــــــــروط كلهــــــــا تعتفـــــإن العقـــــد باطـــــل إذا احتـــــوى علـــــى شـــــرط مـــــن هـــــذه الشـــــروط،غري أن مـــــن قـــــانون األســـــرة 32و طبقـــــا للمـــــادة

اج بشـــــرط ينافيـــــه كـــــان ذلـــــك إذا اقـــــرتن عقـــــد الـــــزو "مـــــن قـــــانون األســـــرة علـــــى أنـــــه 35املشـــــرع قـــــد نـــــص يف املـــــادة ".الشرط باطال و العقد صحيحا

.شروط صحة عقد الزواج

.أهلية الزواج

ـــــة تنقســـــم إىل قســـــمنيلقـــــد ســـــبق أن درســـــنا ـــــأن األهلي ـــــع : ب ـــــة األداء،فـــــاألوىل هـــــي التمت ـــــة الوجـــــوب و أهلي أهلية للجنني،أمـــــــا بـــــــاحلقوق و حتمـــــــل االلتزامـــــــات و هـــــــي تثبـــــــت للشـــــــخص بوالدتـــــــه حيـــــــا و تكـــــــون ناقصـــــــة بالنســـــــب

ــــــة الــــــزواج ــــــدخل أهلي ــــــة،و يف هــــــذا اإلطــــــار ت ــــــام بالتصــــــرفات القانوني ــــــة األداء فهــــــي صــــــالحية الشــــــخص للقي أهليـــــف الفقـــــه ـــــواردة ينبغـــــي معرفـــــة موق ـــــزواج،و لكـــــن أمـــــام الثغـــــرات ال ـــــرام عقـــــد ال أي أن يكـــــون الشـــــخص أهـــــال إلب

.اإلسالمي من أهلية الزواج مث التشريع اجلزائري

.سالمي في سن الزواجآراء الفقه اإل

ــــــوغ الطبيعــــــي و هــــــذا كقاعــــــدة ــــــزواج بفكــــــرة البل ــــــث حتديــــــده لســــــن ال لقــــــد اعتمــــــد الفقــــــه اإلســــــالمي مــــــن حيعامــــة، و يكــــون هــــذا البلــــوغ بظهــــور أمــــارات طبيعيــــة و هــــي اثنــــان يشــــرتك فيهــــا الرجــــل و املــــرأة كــــاإلنزال و منــــو

ـــــاحليض و الثـــــديني،و بالتـــــا ـــــد ســـــن تنطبـــــق علـــــى مجيـــــع الشـــــعر و العنـــــة،و تنفـــــرد األنثـــــى ب يل فمـــــن الصـــــعب حتدي .األشخاص ألن ظهور هذه األمارات خيتلف باختالف األشخاص و منوهم من حيث الزمان و املكان

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 41

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

و لكــــن إذا تــــأخرت هـــــذه األمــــارات يف الظهـــــور فقــــد جلـــــأ فقهــــاء الشــــريعة إىل حتديـــــد ســــن الـــــزواج بســــن معينـــــة ســــــنة للفتــــــاة،غري أن الشــــــافعية و احلنابلــــــة حــــــددوها 17و ســــــنة للفــــــىت 18فقــــــد حــــــددها اإلمــــــام أبــــــو حنيفــــــة بـــــــ

.ننيسنة لإلث 18ذهب املالكي فحددها بـسنة للفىت و الفتاة معا،أما امل 15على منوال األحناف بـ

و لكـــــــن أمــــــــام هــــــــذا التضـــــــارب يف اآلراء ينبغــــــــي التســــــــاؤل حـــــــول معرفــــــــة مــــــــا إذا أجـــــــاز الفقــــــــه اإلســــــــالمي زواج كم زواج الشخص الذي مل يبلغ بعد؟الصغار،و مبعىن أدق ما هو ح

فقـــــد تضـــــاربت آراء الفقـــــه اإلســـــالمي،حيث يـــــرى اجلمهـــــور أنـــــه جيـــــوز زواج الصـــــغار لإلجابـــــة علـــــى هـــــذا الســـــؤال ــــه تعــــاىل ــــيلهم يف ذلــــك قول ــــن نســــائكم "أي مــــن هــــم دون ســــن البلــــوغ،و دل ــــن المحــــيض م ــــي يئســــن م ئ والال

تـه ئــــــي لــــــم يحضــــــن إن ارتـبــــــتم فعــــــد ثالثــــــة أشــــــهر والال و ن أن يضــــــعن حملهــــــن أوالت األحمــــــال أجلهــــــنــــن أمــــره يســــرا ومــــن و مفــــاد هــــذه اآليــــة أن اهللا ســــبحانه و تعــــاىل قــــد حــــدد ،4 الطــــالق"يـتــــق اللــــه يجعــــل لــــه م

أشــــهر،مما يعــــين أن املــــرأة الــــيت مل تبلــــغ بعــــد فزواجهــــا صــــحيح و تلتــــزم 3ض بعــــد بـــــعــــدة املــــرأة املطلقــــة الــــيت مل حتــــ .بالعدة ألن هذه األخرية ال تكون إال يف الطالق و الطالق ال يكون إال يف الزواج الصحيح

ــــــار ــــــا مطلــــــق،و ال آث ــــــرب أن زواج الصــــــغار هــــــو زواج باطــــــل بطالن ــــــث يعت ــــــك رأي آخــــــر حبي و قــــــد خــــــالفهم يف ذلــــوا النكــــاح "قــــرءان الكــــرمي قــــد جعــــل الــــزواج للبــــالغني يف قولــــه تعــــاىل لــــه إذ أن ال ــــامى حتــــى إذا بـلغ ــــوا اليت وابـتـل

ــــر هم رشــــدا فــــادفـعوا إلــــيهم أمــــوالهم وال تأكلوهــــا إســــرافا وبــــدارا أن يكبـ ــــنـ ــــا وا ومــــن كــــان غن فــــإن آنســــتم ميلـــــيهم وكفـــــى فـليســـــتـعفف ومـــــن كـــــان فقيـــــرا فـليأكـــــل بـــــالمعروف فـــــإذا دفـعـــــتم إلـــــيهم أمـــــوالهم فأشـــــهدوا ع

،و مبقتضــــــى هـــــذه اآليــــــة جعـــــل اهللا ســــــبحانه و تعـــــاىل بلــــــوغ ســـــن الــــــزواج عالمـــــة علــــــى 6النســـــاء"باللـــــه حســــــيبا .رانتهاء الصغ

و أمـــــام هــــــذا التضــــــارب يف اآلراء نعتقـــــد أن مــــــا ذهــــــب إليـــــه الــــــرأي الثــــــاين هـــــو مــــــا ينبغــــــي العمـــــل بــــــه يف الوقــــــت أخـــــرى ســـــيجد نفســـــه مرتبطــــــا و مـــــن جهـــــة ،احلـــــايل ألن الـــــرأي األول يتنـــــاىف مـــــع مصـــــلحة الشـــــخص يف الـــــزواج

جيـــــــد نفســـــــه مرتبطـــــــا بـــــــزواج مل يوافـــــــق عليـــــــه يف األصـــــــل ممـــــــا يـــــــؤدي للمســـــــاس مبـــــــدى حريـــــــة الـــــــزواج،إذ أنـــــــه قـــــــد بشـــــــــــــخص آخـــــــــــــر ال يتفـــــــــــــق معـــــــــــــه يف املـــــــــــــزاج و األخـــــــــــــالق و العادات،إضـــــــــــــافة إىل ذلـــــــــــــك فـــــــــــــإن البحـــــــــــــوث

.ه آثار وخيمة بالنسبة للشخص الصغريسية أكدت أن زواج الصغار ترتتب عليالعلمية،الطبية و النف

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 42

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.موقف المشرع من أهلية الزواج

ـــــالرجوع إىل النصـــــوص القدميـــــة جنـــــد أن واضـــــع ـــــر 4مـــــر أ يب ـــــة 1959فرباي ـــــد أهلي ـــــاموا ألول مـــــرة بتحدي ـــــد ق قـــــت ـــــيت كان ـــــة القدميـــــة ال ـــــاآلراء الفقهي ـــــه ب ـــــث أن الســـــن ال عالقـــــة ل ـــــى أســـــاس تقـــــديري حبي ـــــزواج عل الشـــــخص يف ال

ــــــــ ـــــــت الســـــــن حمـــــــددة يف هـــــــذا األمـــــــر ب ـــــــث كان ـــــــار مـــــــن هـــــــذا التاريخ،حي ســـــــنة 15ســـــــنة للفـــــــىت و 18حمـــــــل اعتب 16ســــــنة للفــــــىت و 18قــــــام املشــــــرع بتحديــــــد ســــــن الــــــزواج بـــــــســــــتقالهلا بعــــــد اســــــرتجاع اجلزائــــــر ا للفتــــــاة،و لكــــــن

ار واضـــــعو قـــــانون األســـــرة حبيـــــث كانـــــت املـــــادة لـــــى هـــــذا املنـــــوال قـــــد ســـــو ع،)1963جـــــوان 29(ســـــنة للفتـــــاة ،و الواقــــــع أن "ســــــنة 18ســــــنة و للمــــــرأة بـــــــ 21تكتمــــــل أهليــــــة الرجــــــل يف الــــــزواج بتمــــــام " تــــــنص صــــــراحة بأنــــــه 7

ــــز ــــر املشــــرع قــــام برفــــع ســــن ال ــــدميغرايف الــــذي كانــــت تعيشــــه اجلزائ ــــذاك منهــــا خاصــــة النمــــو ال واج ألســــباب عــــدة آنفالفتــــــاة شــــــرع إىل رفــــــع أهليــــــة الــــــزواج ،ثانيــــــا يــــــوم وضــــــع قــــــانون األســــــرة،و مــــــن أجــــــل القضــــــاء عليــــــه فقــــــد جلــــــأ امل

ــــــه و تكاليفــــــه،و إمنــــــا جيــــــب انتظــــــا ــــــزواج و متاعب ر كــــــالفىت متامــــــا ال تعــــــي مبجــــــرد بلوغهــــــا اجلنســــــي مشــــــكالت البعــــــض الســــــنوات بعــــــد ذلــــــك البلــــــوغ لتقــــــدر بصــــــفة صــــــحيحة تكــــــاليف مــــــا هــــــي مقبلــــــة عليــــــه،و أــــــا ال توافــــــق

.والديها على الزواج إال إذا كانت مقتنعة به أي مقتنعة بأن مصلحتها يف هذا الزواج

ـــــزواج بســـــن معينـــــة فيكـــــون قـــــد تـــــأثر مبـــــا جـــــاءت و أن املشـــــرع عنـــــد وضـــــعه هـــــذه النصـــــوص لتحديـــــد أهليـــــة التقــــــوم "علــــــى أنــــــه 2و الــــــيت صــــــادقت عليهــــــا اجلزائـــــر،و تــــــنص االتفاقيــــــة يف مادــــــا 1962اتفاقيــــــة نيويــــــورك بـــــه

ــــــد حــــــد أدىن لعقــــــد الــــــزواج،و ال ــــــدول األطــــــراف يف هــــــذه االتفاقيــــــة باختــــــاذ التــــــدابري التشــــــريعية الالزمــــــة بتحدي الاء مـــــــن شـــــــرط الســـــــن ،ما مل تقـــــــرر الســـــــلطة املختصـــــــة اإلعفـــــــينعقـــــــد قانونـــــــا زواج مـــــــن هـــــــم حتـــــــت هـــــــذه الســـــــن 7،و قـــــد تأكـــــد ذلـــــك عنـــــدما جـــــاء املشـــــرع و عـــــدل املـــــادة "ألســـــباب جديـــــة ملصـــــلحة الطـــــرفني املزمـــــع زواجهمـــــا

ــــــ2005فربايـــــر 27مـــــن قـــــانون األســـــرة يف ـــــزواج بالنســـــبة لكـــــال الطـــــرفني ب ـــــث قـــــد حـــــدد ســـــن ال ســـــنة، 19،حبيمـــــــن 40املدنيــــــة،حيث تــــــنص املــــــادة و بنــــــاءا علــــــى هــــــذا التعــــــديل أراد املشــــــرع توحيــــــد أهليــــــة الــــــزواج باألهليــــــة

.سنة كاملة)19(تسعة عشر القانون املدين أن سن الرشد هي

غــــــري أن املشــــــرع مل يســــــري كــــــل األشــــــخاص علــــــى أحكــــــام موحــــــدة بشــــــأن ســــــن الــــــزواج إذ أنــــــه طبقــــــا التفاقيــــــة حبيـــــث نيويـــــورك الـــــيت مسحـــــت للـــــدول أن تأخـــــذ بعـــــني االعتبـــــار مصـــــلحة الطـــــرفني عنـــــد عـــــدم بلـــــوغ ســـــن الـــــزواج

و للقاضــــــي أن يــــــرخص بــــــالزواج "املعدلــــــة مــــــن قــــــانون األســــــرة 7قــــــد نــــــص املشــــــرع يف الشــــــطر الثــــــاين مــــــن املــــــادة ".قبل ذلك ملصلحة أو ضرورة مىت تأكدت قدرة الطرفني على الزواج

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 43

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.اإلذن الشروط المتعلقة بمنح

.شرط المصلحة أو الضرورة: أوال

ـــــــق املشـــــــرع اإلذن القضـــــــائي بوجـــــــود مصـــــــلحة متالزمـــــــني بـــــــل أو ضـــــــرورة و أن هـــــــذين الشـــــــرطني ليســـــــا لقـــــــد عليكتــــــف وجــــــود شــــــرط واحــــــد مصــــــلحة أو ضــــــرورة،و مــــــن مث ينبغــــــي علــــــى القاضــــــي أن يســــــتمع ألقــــــوال الطــــــرفني

1989مـــــن أجــــــل حتديـــــد الــــــدافع إىل الــــــزواج،ألن اســـــتماع الطفــــــل يتماشـــــى مــــــع اتفاقيــــــة حقـــــوق الطفــــــل لســــــنة ـــــى أســـــاس وجـــــود ،و مـــــن مث فهـــــذه املصـــــلحة ال ميكـــــن تقـــــديرها مثـــــ ـــــة عل ـــــدول الغربي ـــــه يف بعـــــض ال ل مـــــا هـــــو علي

الفتــــــاة حامــــــل ألن مــــــنح اإلذن يف هــــــذه احلالــــــة يتنــــــاىف متامــــــا مــــــع أحكــــــام الشــــــريعة ألنــــــه ال جيــــــوز الــــــزواج بــــــاملرأة ــــــه مــــــن األحســــــن أن ميــــــنح هلــــــا ــــــيس هلــــــا ال ويل و ال عائل،فإن ــــــيت ل ــــــى يف املــــــرأة ال احلامــــــل،و هــــــذه الضــــــرورة تتجل

ســــــبة للفتــــــاة الــــــيت ختشــــــى الوقــــــوع يف الفاحشــــــة لــــــو مل تتــــــزوج و تقــــــدم رجــــــل للــــــزواج ــــــا فإنــــــه اإلذن،كــــــذلك بالنمــــــن املستحســــــن أن منــــــنح هلــــــا الرخصــــــة القضــــــائية و إال كانــــــت وبــــــاال علــــــى اتمــــــع فــــــال ضــــــرورة و ال مصــــــلحة

.أعلى من هذه

.شرط بلوغ سن أدنى بالنسبة للرخصة

ســـــن األدىن ملـــــنح الرخصـــــة القضـــــائية حبيـــــث قـــــد اكتفـــــى بتحديـــــد فإنـــــه مـــــا يعـــــاب علـــــى املشـــــرع أنـــــه مل حيـــــدد ال ســـــن الـــــزواج فقط،فهـــــل يعتـــــرب هـــــذا النســـــيان نقـــــص وارد يف التشـــــريع و مـــــن مث ينبغـــــي علـــــى القاضـــــي الرجـــــوع إىل املصـــــدر الثـــــاين و هـــــو الشـــــريعة اإلســـــالمية،و قـــــد ســـــبق لنـــــا أن بينـــــا موقـــــف مجهـــــور الفقهـــــاء فيمـــــا يتعلـــــق بأهليـــــة

أنـــــه ينبغـــــي علـــــى القاضـــــي 2005نبغـــــي اإلشـــــارة إليـــــه هـــــو أن املشـــــرع قـــــد أشـــــار يف تعـــــديل كـــــذلك مـــــا ي.الـــــزواج .أن يتأكد من قدرة الطرفني على الزواج أي يف هذه احلالة فإن على القاضي أن يستعني خببري

ــــب اإلذن ــــد احليــــاة :تقــــديم طل يكــــون ذلــــك مبقتضــــى طلــــب صــــادر عــــن الــــويل الشــــرعي للقاصــــر،األب علــــى قي .أو األم بعده

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 44

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.الجزاء المترتب على مخالفة سن الزواج

ـــــنظم صـــــراحة حكـــــم اجلـــــزاء يف حالـــــة مـــــا إذا انتفـــــى برجوعنـــــا إىل قـــــانون األســـــرة جنـــــد أن املشـــــرع اجلزائـــــري مل يـــــزواج ضـــــمن صـــــحة شـــــروط العقـــــد يف املـــــادة ـــــة الـــــزواج و مـــــع العلـــــم أنـــــه قـــــد رتـــــب أهليـــــة ال مكـــــرر 9شـــــرط أهلي

ـــــانون األســـــرة،و إذا ـــــة مـــــن ق ـــــف أحـــــد شـــــروط الصـــــحة أو ركـــــن الـــــزواج يف املـــــواد املعدل ـــــني لنـــــا حكـــــم جـــــزاء ختل بغفـــــل عـــــن اجلـــــزاء املرتتـــــب علـــــى خمالفـــــة ســـــن الـــــزواج،و أمـــــام هـــــذا مـــــن قـــــانون األســـــرة،غري أنـــــه 35إىل 32مـــــن

ـــــرأي األول إىل القـــــول أن ـــــد ذهـــــب ال ـــــد تضـــــاربت بشـــــأنه حبيـــــث ق ـــــري ق ـــــنقص التشـــــريعي فـــــإن آراء الفقـــــه اجلزائ المــــــن قــــــانون األســــــرة و احملــــــدد لســــــن الــــــزواج فهــــــو ــــــي دون جزاء،خاصــــــة إذا علــــــم الطرفــــــان 7املــــــادة مــــــا ورد يف

يراعــــــى فيــــــه يف غالبيــــــة قضــــــائيا الــــــذي ال أن هنــــــاك مــــــادة يف قــــــانون األســــــرة تســــــمح هلــــــم بإثبــــــات الــــــزواج العــــــريفعلـــــــى خمالفـــــــة ســـــــن األحيـــــــان ســـــــن الزواج،بينمـــــــا ذهـــــــب الـــــــرأي الثـــــــاين إىل أنـــــــه بالفعـــــــل املشـــــــرع مل حيـــــــدد اجلـــــــزاء

ـــــــــه املشـــــــــرع يف قـــــــــانون ـــــــــص علي ـــــــــذ ميكـــــــــن العمـــــــــل مبـــــــــا ن ـــــــــزواج يف قـــــــــانون األســـــــــرة و لكـــــــــن حينئ جـــــــــوان 29المنــــــه مــــــا يتعلــــــق 1الــــــذي حــــــدد األحكــــــام املتعلقــــــة بســــــن الــــــزواج حبيــــــث أن اإللغــــــاء ميــــــس فقــــــط املــــــادة ،1963

ــــــاقي املــــــواد الــــــواردة يف هــــــذا القــــــانون تبقــــــى ســــــارية فقــــــط بتحديــــــد ســــــن الزواج املفعــــــول و مــــــن مث ينبغــــــي ،أمــــــا باســـــتنباط اجلـــــزاء منـــــه،و عليـــــه فـــــإن املشـــــرع قـــــد فـــــرق فيمـــــا يتعلـــــق بـــــاجلزاء املرتتـــــب علـــــى خمالفـــــة ســـــن الـــــزواج بـــــني

:عدة حاالت

ــــــى ــــــة األول ــــــا للســــــن املقــــــررة يف هــــــذا القــــــانون،و مــــــن مث :الحال ــــــا مطلقــــــا إذا مت منتفي ــــــاطال بطالن ــــــزواج ب ــــــرب ال اعت،و ذلـــــك كلـــــه شـــــريطة دعـــــوى الـــــبطالن،و كـــــذا الشـــــأن بالنســـــبة للنيابـــــة العامـــــةذي مصـــــلحة أن يرفـــــع جيـــــوز لكـــــل

أال يكون هذا الزواج قد اتبعه دخول؛

أمـــــا إذا أتبـــــع الـــــزواج دخـــــول فيتحـــــول الـــــبطالن مـــــن مطلـــــق إىل بطـــــالن نســـــيب،أي يصـــــبح احلـــــق :الحالـــــة الثانيـــــة يف طلب البطالن مقتصرا على الزوجني فقط؛

:ز املشرع تصحيح هذا النوع من الزواج يف حالتنيبينما أجا :الحالة الثالثة

و يف هــــــذه احلالــــــة ال جيــــــوز ألي شــــــخص كــــــان أن :إذا بلــــــغ الطرفــــــان أو أحــــــدهما الســــــن المقــــــررة قانونــــــا -أ يدعي بأن له حق رفع دعوى البطالن؛

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 45

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ــــة حمــــل المــــرأة-ب ــــو مل تبلــــغ ب :حال ــــزواج بعــــدما كــــان بــــاطال صــــحيحا حــــىت ل عــــد فــــإذا محلــــت املــــرأة يصــــبح ال .السن املقررة قانونا،و هو نفس احلكم بالنسبة للرجل

ـــــي "و أمـــــام هـــــذا التضـــــارب يف اآلراء نقـــــول أنـــــه ال ميكـــــن األخـــــذ مبـــــا ذهـــــب إليـــــه الـــــرأي األول القائـــــل بأنـــــه ،فـــــــإن حكمـــــــا كهـــــــذا يتنـــــــاىف مـــــــع املبـــــــادئ القانونيـــــــة العامـــــــة،حبيث أنـــــــه مـــــــن خصـــــــائص القاعـــــــدة "بـــــــدون جـــــــزاء

زاء و من مث ال ميكن أن نتصور وجود قاعدة قانونية بدون جزاء؛القانونية خاصية اجل

مــــــن القــــــانون املــــــدين أنــــــه يف 2أمــــــا الــــــرأي الثــــــاين هــــــو اآلخــــــر ال ميكــــــن األخــــــذ بــــــه إذ أن املشــــــرع طبقــــــا للمــــــادة ــــــد ــــــد بقــــــانون جدي ــــــة مــــــا إذا نظمــــــت مســــــألة مــــــا مــــــن جدي ــــــرب النصــــــوص الســــــالفةحال ســــــواء بصــــــفة ملغــــــاة فتعت

ـــــرب صـــــرحية أو ضـــــمنية،و ـــــد فيعت ـــــام بتنظـــــيم مســـــألة مـــــن جدي ـــــدا ق ـــــا جدي ـــــاره قانون ـــــانون األســـــرة باعتب ـــــإن ق ـــــه ف عليملغا،كمـــــــا أن الفلســـــــفة الـــــــيت تبناهـــــــا املشـــــــرع عنـــــــد وضـــــــعه لســـــــن الـــــــزواج يف قـــــــانون 1963جـــــــوان 29قـــــــانون

،إذ أن هــــذا األخــــري قــــد جــــاء بــــه1963األســــرة ختتلــــف متامــــا عــــن تلــــك الــــيت كانــــت ســــائدة يــــوم صــــدور قــــانون ـــــرام ـــــدخول ـــــا بعـــــد إب ـــــتم ال ـــــت تعـــــاين منهـــــا الزوجـــــة خاصـــــة و هـــــي أن ي ـــــيت كان املشـــــرع لوضـــــع حـــــد لألضـــــرار الــــــة عشــــــر ســــــنة ــــــزواج يف قــــــانون األســــــرة و مت رفعــــــه إىل مثاني ــــــه حــــــدد ســــــن ال ــــــل البلــــــوغ الطبيعي،كمــــــا أن العقــــــد قب

املقبـــــل علـــــى الـــــزواج للفتـــــاه و واحـــــد و عشـــــرين للفـــــىت نتيجـــــة النمـــــو الـــــدميغرايف،و كـــــذلك حـــــىت يكـــــون الشـــــخص مبــــا هــــو مقبــــل عليـــــه مــــن حيــــث التكــــاليف املاديــــة و املعنويــــة الــــيت يرتبهــــا عقـــــد علــــى درايــــة كافيــــة و معرفــــة تامــــة

.الزواج

فهل يمكن اعتبار هذا النوع من الزواج من بين العقود الموقوفة؟

نفـــــع و الضـــــرر و مـــــن مث الفقـــــه اإلســـــالمي علـــــى أنـــــه تصـــــرف يـــــدور بـــــني ال زواج قـــــد كيـــــف يفكـــــون أن عقـــــد الـــــ مــــن بلــــغ ســــن التمييــــز و مل "مــــن قــــانون األســــرة،و الــــيت تــــنص علــــى أنــــه 83نطبــــق مــــا جــــاء بــــه املشــــرع يف املــــادة

ـــــغ ســـــن الرشـــــد طبقـــــا للمـــــادة ـــــة 43يبل ـــــه،و باطل ـــــت نافعـــــة ل ـــــذة إذا كان مـــــن القـــــانون املـــــدين تكـــــون تصـــــرفاته ناف ".ي فيما إذا كانت مرتددة بني النفع و الضررإذا كانت ضارة به،و تتوقف على إجازة الويل أو الوص

و مــــــن مث هــــــل ميكــــــن تطبيــــــق هــــــذه القاعــــــدة يف حالــــــة مــــــا إذا مت إبــــــرام عقــــــد الــــــزواج دون مراعــــــاة مــــــا نــــــص عليــــــه ـــــق 7املشـــــرع يف املـــــادة ـــــد عل ـــــالنفي،إذ أن املشـــــرع ق ـــــى هـــــذا الســـــؤال تكـــــون ب ـــــة عل ـــــانون األســـــرة؟ و اإلجاب مـــــن ق

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 46

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

الــــــويل بــــــل علــــــى رخصــــــة قضــــــائية،و أن هــــــذه الرخصــــــة القضــــــائية تكــــــون ســــــابقة اإلذن بــــــالزواج ال علــــــى موافقــــــة .لعقد الزواج ال الحقة له،إذ أنه ال ميكن أن جنعل القاضي أمام األمر الواقع

مـــــــن قـــــــانون األســـــــرة و الـــــــيت حتيلنـــــــا إىل تطبيـــــــق 222و هـــــــل ميكـــــــن تطبيـــــــق مـــــــا نـــــــص عليـــــــه املشـــــــرع يف املـــــــادة فهـــــــذا ســـــــيؤدي بنـــــــا إىل األخـــــــذ مبـــــــا ذهـــــــب إليـــــــه مجهـــــــور الفقهـــــــاء عم،أحكـــــــام الشـــــــريعة؟فإذا كانـــــــت اإلجابـــــــة بن

يتنــــــاىف متامـــــا مــــــع مــــــا ســــــطره املشــــــرع يف 222الـــــذي جييــــــز زواج الصــــــغار،و مــــــن مث فـــــإن العمــــــل مبقتضــــــى املــــــادة مـــــن قـــــانون األســـــرة،إذ أنـــــه مل حيـــــدد ســـــن الـــــزواج بنـــــاءا علـــــى ظهـــــور أمـــــارة مـــــن األمـــــارات الطبيعيـــــة بـــــل 7املـــــادة

).تسعة عشر سنة(ة على سن حمدد

و أمــــــام هــــــذه األحكــــــام املتضــــــاربة بعضــــــها بعضــــــا نعتقــــــد أن اجلــــــزاء املرتتــــــب علــــــى خمالفــــــة ســــــن الــــــزواج ميكــــــن ــــــك إذا مــــــا راعينــــــا أن أهليــــــة الــــــزواج ت عــــــد عنصــــــرا مــــــن اســــــتنباطه مــــــن النصــــــوص الــــــواردة يف قــــــانون األســــــرة،و ذل

33قـــــانون األســـــرة،و أن املشـــــرع نـــــص يف املـــــادة مـــــن 9ي نـــــص عليـــــه املشـــــرع يف املـــــادة عناصـــــر ركـــــن الرضـــــا الـــــذالــــــوارد يف هــــــذه املــــــادة ميكــــــن أن "اختــــــل"علــــــى أنــــــه يبطــــــل الــــــزواج إذا اختــــــل ركــــــن الرضــــــا،و أن مصــــــطلح 1قــــــرةف

يفســــــر علــــــى أســــــاس عــــــدة مفاهيم،حبيــــــث ميكــــــن أن يأخــــــذ معــــــىن االنعــــــدام،كما ميكــــــن أن يأخــــــذ معــــــىن العيــــــب .أو يأخذ معىن النقص

.داقــــــالص

.يف الصداقتعر )1

املــــال الــــذي أوجبــــه الشــــارع للمــــرأة علــــى الرجــــل "فــــه الفقــــه القــــدمي مرتكــــزا علــــى اجلانــــب اجلنســــي بأنــــه لقــــد عر ــــــزواج ــــــه يؤخــــــذ علــــــى هــــــذا املوقــــــف أنــــــه يفتقــــــد إىل الدقــــــة يف "يف مقابــــــل االســــــتمتاع ا،بســــــبب عقــــــد ال ،غــــــري أن

هــــــــر مقابــــــــل املتعــــــــة أي اســــــــتمتاع الــــــــزوج التعبــــــــري و مــــــــن مث الــــــــدور احلقيقــــــــي للصــــــــداق،حبيث أنــــــــه قــــــــد جعــــــــل املبـــــل أكثـــــر ،بزوجتـــــه،و مـــــع العلـــــم بـــــأن هـــــذا االســـــتمتاع ال يقتصـــــر علـــــى الرجـــــل و إمنـــــا ينصـــــرف كـــــذلك إىل املـــــرأة

ـــــري يعتـــــرب صـــــحيحا حـــــىت و لـــــو كـــــان أحـــــد ـــــزواج يف ظـــــل التشـــــريع اإلســـــالمي و مـــــن مث اجلزائ ـــــك فـــــإن ال مـــــن ذلــــزوجني مصــــابا بقصــــور جنســــي مــــا مينعــــه مــــن امل ــــرأي الثــــاين بــــأن ال ــــة بــــالطرف اآلخــــر،يف حــــني يــــرى ال تعــــة الكامل

ــــوا النســــاء "مســــتندين يف ذلــــك إىل قولــــه تعــــاىل "املهــــر هــــو مــــا يدفعــــه الــــزوج إىل زوجتــــه علــــى ســــبيل اهلديــــة" وآتــــــا ــــــا مريئ ــــــوه هنيئ ــــــه نـفســــــا فكل أي هديــــــة ، 4النســــــاء " صــــــدقاتهن نحلــــــة فــــــإن طــــــبن لكــــــم عــــــن شــــــيء من

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 47

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

مـــــــن قـــــــانون األســـــــرة بقولـــــــه 14أو عطـــــــاء،و هـــــــذا مـــــــا دفـــــــع باملشـــــــرع اجلزائـــــــري إىل تعريـــــــف الصـــــــداق يف املـــــــادة ،و لكـــــــن يؤخـــــــذ علـــــــى هـــــــذا الـــــــرأي أن أحكـــــــام "الصـــــــداق هـــــــو مـــــــا يـــــــدفع حنلـــــــة للزوجـــــــة مـــــــن نقـــــــود أو غريهـــــــا"

يهــــــب كــــــل ممتلكاتــــــه أو جــــــزءا منهــــــا أي اهلبــــــة حبيــــــث جيــــــوز للواهــــــب أنالصــــــداق ختتلــــــف عــــــن أحكــــــام اهلديــــــة،ـــــاح شـــــرعا ـــــت مباحـــــة شـــــرعا أو غـــــري ذلك،أمـــــا الصـــــداق فإنـــــه ال جيـــــوز إال باملـــــال املب مـــــن 14املـــــادة (ســـــواء كان

ـــــة ختتلـــــف عـــــن املهـــــر )قـــــانون األســـــرة حيـــــث وســـــيلة الرجـــــوع فيهـــــا فإنـــــه ال جيـــــوز الرجـــــوع يف مـــــن ،كـــــذلك أن اهلب يـــــــتم الرجـــــــوع فيـــــــه إذا مت الـــــــزواج،،يف حـــــــني أن املهـــــــر ال )األســـــــرة مـــــــن قـــــــانون 211املـــــــادة (اهلبـــــــة إال للوالـــــــدين اهلدية،اهلبـــــة أو الـــــدين :الـــــواردة يف اآليـــــة الكرميـــــة حتتـــــوي علـــــى عـــــدة معـــــاين منهـــــا مـــــثال " حنلـــــة"و كـــــذلك أن كلمـــــة

،و كــــــذلك أن اهلبــــــة ال يلتــــــزم الواهــــــب "آتــــــوا النســــــاء صــــــدقان كــــــدين"الشــــــرعي ممــــــا يــــــدفعنا إىل جــــــواز القــــــول كــــان حمــــل اهلبــــة فيــــه عيب،أمــــا الــــزوج هــــا بضــــمان العيــــوب اخلفيــــة أي فإنــــه غــــري ملــــزم بتعــــويض املوهــــوب لــــه إذافي

ـــــه ميكـــــن ـــــذلك،و علي ـــــزم ب ـــــايل بأ فهـــــو يلت ـــــى النحـــــو الت ـــــف الصـــــداق عل ـــــه الشـــــارع للمـــــرأة تعري ـــــه حـــــق مـــــايل أوجب نـــــى الرجـــــل يف عقـــــد زواج صـــــحيح أو دخـــــول بشـــــبهة أو بعقـــــد بعـــــد عقـــــد فاســـــد فهـــــو عندئـــــذ جممـــــوع أمـــــوال عل

ـــــ ذات طـــــابع رمـــــزي ـــــل تعل ـــــري عـــــن اإلخـــــالص و العـــــزم،و دلي ـــــاره التعب ـــــاملرأة مـــــن أجـــــل مـــــن حيـــــث اعتب ق الرجـــــل ب .بناء أسرة تسودها الرمحة و املودة بني الطرفني

ــــــث وجــــــوب الصــــــداق ــــــد أكــــــد أمــــــا مــــــن حي ــــــث الشــــــريفة،و ق ــــــات الكرميــــــة و األحادي ــــــد اآلي فيســــــتنبط مــــــن عديــــى وجــــوب امل ــــه املــــوىل عــــز وجــــل عل ــــدقاتهن نحلــــة "هــــر بقول ــــاء ص ــــوا النس ال جنــــاح " ،و يقــــول ســــبحانه" وآت

ـــــى الموســـــ ـــــوهن عل ع فريضـــــة ومتـ ـــــن ـــــوهن أو تـفرضـــــوا له ـــــم تمس ـــــا ل ـــــتم النســـــاء م ـــــيكم إن طلق ـــــدره عل ع قومــــــن لــــــم "،و قولــــــه تعــــــاىل 236البقـــــرة "اعــــــا بــــــالمعروف حقــــــا علــــــى المحســــــنين وعلـــــى المقتــــــر قــــــدره مت

ـــــــاتكم ـــــــن فـتـي ـــــــا ملكـــــــت أيمـــــــانكم م ـــــــات فمـــــــن م ـــــــنكم طـــــــوال أن يـــــــنكح المحصـــــــنات المؤمن يســـــــتطع مــــــانك ــــــم بإيم ــــــات واللــــــه أعل ــــــورهن المؤمن ــــــوهن أج ــــــن وآت ــــــإذن أهله ــــــانكحوهن ب ــــــض ف ــــــن بـع م بـعضــــــكم م

ـــــر مســـــافحات وال متخـــــذات أخـــــدان ،أمـــــا مـــــن حيـــــث الســـــنة النبويـــــة 25النســـــاء " بـــــالمعروف محصـــــنات غيـــــيس مبثابــــة أمــــر اختيــــاري،و هــــذا مــــا و مــــن مثو ســــلم إمتــــام الــــزواج بــــدون مهــــر فلــــم يــــرتك صــــلى اهللا عليــــه فهــــو ل

ــــه و ســــلم ــــه صــــلى اهللا علي ــــا هــــذا مرتكــــزين علــــى قول ــــذ عصــــر الصــــحابة إىل يومن ــــه الفقــــه من مــــن نكــــح "أمجــــع علي ،و عــــن ابــــن عمــــر رضــــي اهللا عنهمــــا"امــــرأة و هــــو يريــــد أن يــــذهب بمهرهــــا فهــــو عنــــد اهللا زانــــي يــــوم القيامــــة

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 48

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

نوب عنـــــد اللـــــه مـــــ "أن النـــــيب عليـــــه الصـــــالة و الســـــالم قـــــال ـــــا قضـــــى : ن أعظـــــم الـــــذ ج امـــــرأة فـلمـــــزو رجـــــل تـ قها وذهب بمهرها ، ورجل استـعمل رجال فذهب بأجرته ، وآخر يـقتل دابها طل ".ة عبثاحاجته منـ

.الطبيعة القانونية للصداق)2

يعـــــد الصـــــداق ركنـــــا مـــــن أركـــــان د تضـــــاربت آراء الفقـــــه اإلســـــالمي بشـــــأن الطبيعـــــة القانونيـــــة للمهـــــر أي هـــــل لقـــــ عقد الزواج أم أنه أثر من آثاره؟

بتكييفــــه علـــــى أنــــه ركـــــن مــــن أركـــــان عقــــد الـــــزواج و عليــــه ال جيـــــوز االتفــــاق علـــــى لقــــد انفـــــرد املــــذهب املـــــالكي قهــــــاء بــــــأن املهــــــر مــــــا هــــــو إال أثــــــر مــــــن آثــــــار الــــــزواج و مــــــن مث إســــــقاطه بــــــني الــــــزوجني،يف حــــــني يــــــرى مجهــــــور الف

ـــــل يثبـــــت املهـــــر ـــــه ب ـــــا مـــــن أركان ـــــيس ركن ـــــه ل ـــــتم ذكـــــر املهـــــر يف العقـــــد ألن ـــــو مل ي ـــــزواج صـــــحيحا حـــــىت و ل ينعقـــــد المبجـــــرد العقـــــد الصـــــحيح النافـــــذ،و يقصـــــد بـــــذلك أنـــــه إذا مت الـــــزواج بـــــدون ذكـــــر املهـــــر أو مســـــي فيـــــه مـــــا مل يصـــــلح

اق بـــــــني الطـــــــرفني علــــــــى إســـــــقاط املهـــــــر ففـــــــي كـــــــل هــــــــذه احلـــــــاالت الشـــــــرط باطـــــــل و العقــــــــد مهـــــــرا أو مت االتفـــــــ .صحيح،و هلا احلق يف مهر املثل

ــــيكم إن "و يســــتدل الــــرأي الثــــاين مــــن حيــــث اعتبــــاره أثــــرا مــــن آثــــار عقــــد الــــزواج علــــى قولــــه تعــــاىل ــــاح عل ال جنــــوهن أو ــــم تمس ــــا ل ــــتم النســــاء م ــــر طلق ــــى المقت ــــدره وعل ــــى الموســــع ق ــــوهن عل ع فريضــــة ومتـ ــــن تـفرضــــوا له

ــــــــــنين ــــــــــى المحس ــــــــــا عل ــــــــــالمعروف حق ــــــــــا ب ــــــــــدره متاع ــــــــــا هــــــــــو ،و املقصــــــــــود بالفريضــــــــــة 236البقــــــــــرة "ق هنـــــــزوج ب ـــــــذي مل يفرضـــــــه ال عـــــــد و مـــــــن مث فلـــــــه احلـــــــق يف الصـــــــداق،حبيث أشـــــــار ســـــــبحانه و تعـــــــاىل إىل الصـــــــداق ال

ـــــد هـــــذا،حيث ـــــة مـــــا يفي الطـــــالق و أن هـــــذا األخـــــري ال يكـــــون إال يف العقـــــد الصـــــحيح،كما جـــــاء يف الســـــنة النبويـــــت واشـــــق"يف امـــــرأة يقـــــال هلـــــا روي أن الرســـــول صـــــلى اهللا عليـــــه و ســـــلم قضـــــى ـــــروع بن تزوجـــــت 1"األشـــــجعية ب

مثلهـــــا،و قـــــد ذهـــــب املشـــــرع اجلزائـــــري إىل و مل يســـــمى هلـــــا مهـــــر مث مـــــات زوجهـــــا قبـــــل الـــــدخول بـــــأن هلـــــا مهـــــرــــا مــــن أركــــان صــــحة عقــــد الــــزواج يف املــــادة ــــار املهــــر ركن ــــيت نصــــت صــــراحة 9اعتب ــــانون األســــرة و ال ــــة مــــن ق معدل

ـــــة ـــــزواج الشـــــروط التالي ـــــوفر يف عقـــــد ال ـــــه جيـــــب أن تت ـــــك بعـــــد أن كـــــان املشـــــرع يكيفـــــه علـــــى "الصـــــداق"...أن ،و ذلمــــن قــــانون األســــرة قبــــل تعــــديلها،غري أن املشــــرع 9ص األصــــلي للمــــادة نالــــأنــــه ركــــن مــــن أركــــان عقــــد الــــزواج يف

1هلا :فقال ابن مسعود، أنه سئل عن رجل تزوج امرأة ومل يفرض هلا صداقا ومل يدخل ا حىت مات: روى أبو داود والرتمذي والنسائي عن علقمة عن ابن مسعود رضي اهللا عنه:

- امرأة منا- عليه وسلم يف بروع بنت واشق قضى رسول اهللا صلى اهللا: "، فقام معقل بن سنان األشجعي فقالاملرياثوهلا ، وعليها العدة، ال وكس وال شطط، مثل صداق نسائها ، واحلديث نص يف حمل النزاع،"إرواء الغليل"، وصححه ابن مهدي وابن حزم واأللباين يف "مثل الذي قضيت، ففرح ا ابن مسعود

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 49

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

إذا مت الــــــــزواج بــــــــدون شــــــــاهدين أو صــــــــداق "املعدلــــــــة مــــــــن قــــــــانون األســــــــرة قــــــــد نــــــــص علــــــــى أنــــــــه 33يف املــــــــادة ،و يتضـــــح مـــــن هـــــاذين "و ال صـــــداق فيـــــه،و يثبـــــت بعـــــد الـــــدخول بصـــــداق املثـــــليفســـــخ قبـــــل الـــــدخول ...أو ويل

بـــــني الـــــرأيني الســـــالفني حبيـــــث قـــــد اعتـــــرب مـــــن جهـــــة املهـــــر شـــــرطا مـــــن جلزائـــــري أراد أن يـــــوازنالنصـــــني أن املشـــــرع امعدلـــــة و فـــــرق بـــــني الـــــزواج الـــــذي مت بـــــدون مهـــــر و مل 33شـــــروط صـــــحة عقـــــد الـــــزواج فـــــإذا بـــــه جـــــاء يف املـــــادة

إن هـــــــذه التفرقـــــــةاج صـــــــحيح،و و الـــــــزواج الـــــــذي مت بـــــــدون مهـــــــر و اتبعـــــــه دخـــــــول زو ج فاســـــــد،يتبعـــــــه دخـــــــول زوا ـــــه ـــــيت ينبغـــــي العمـــــل ـــــا يف هـــــذا اإلطار،ألن ـــــة ال ـــــادئ القانوني ـــــث املب ـــــيت جـــــاء ـــــا املشـــــرع ال معـــــىن هلـــــا مـــــن حي العنـــــدما يكيـــــف املهـــــر علـــــى أســـــاس أنـــــه شـــــرط صـــــحة فـــــإن العقـــــد يتوقـــــف علـــــى وجـــــوده و أن انعدامـــــه يـــــؤدي إىل

.بطالنه

.شروط الصداق)3

:يشرتط يف صحة تسمية الصداق الشروط التالية

و املقصــــــود بــــــذلك هــــــو أنــــــه ال جيــــــوز أن يكــــــون مهــــــرا كــــــل مــــــا لــــــيس :يكــــــون الممهــــــور ذا قيمــــــة ماليــــــةأن -أمــــن 14مبــــال،أي كــــل مــــا هــــو غــــري متقــــوم شــــرعا باملــــال كــــاخلمر و الربــــا،و هــــذا مــــا نــــص عليــــه املشــــرع يف املــــادة

مـــــور مهـــــرا إذ ال ،و مـــــن مث ال جيـــــوز أن تكـــــون هـــــذه األ"مـــــن كـــــل مـــــا هـــــو مبـــــاح شـــــرعا "...قـــــانون األســـــرة بقولـــــه ـــــــا و اآلخـــــــر حرام،ففـــــــي هـــــــذه احلالـــــــة فإ جيـــــــوز للمســـــــلم متليكها،بينمـــــــا لـــــــو مســـــــي صـــــــداقا نصـــــــفه مبـــــــاح شـــــــرعا

ــــــهتســــــتحق املســــــمى حــــــالل و هلــــــا احلــــــق أن تقاضــــــي زوجهــــــا إذا مل يقــــــم ، أمــــــا حقهــــــا يف مقاضــــــاة زوجهــــــابأدائيــــــة معينــــــة ألنــــــه كزراعــــــة األرض ملــــــدة زمنفيســــــقط فيمــــــا يتعلــــــق باملــــــال احلرام،كمــــــا جيــــــوز أن تكــــــون املنــــــافع مهــــــرا

جيوز تقوميها مبال؛

و تطبيقــــــا هلــــــذا الشــــــرط فإنــــــه ال ميكــــــن أن تــــــتم تســــــمية : أن يكــــــون مقــــــدورا علــــــى تســــــليمه عنــــــد العقــــــد-باملهــــر بعــــني متنــــازع عليهــــا،و ال عــــني مفقــــودة،و ال مغصــــوبة ففــــي مثــــل هــــذه احلالــــة األخــــرية قــــد فــــرق الفقــــه بــــني

:حالتني

يعلمــــان بــــأن هــــذا املــــال مــــال مغصـــــوب و كانــــا راشــــدين فســــخ العقــــد قبــــل الــــدخول و يثبــــت بعـــــده فــــإن كانــــا -،يف حـــــني يـــــرى الشـــــافعية و احلنابلـــــة بصـــــحة العقـــــد و جيـــــب هلـــــا مهـــــر املثـــــل،غري )املـــــذهب املـــــالكي(مبـــــال املثـــــل

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 50

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ســـــمى،أما إذا امل اللهـــــا املـــــأن احلنفيـــــة يـــــرون أيضـــــا بصـــــحة العقـــــد مـــــع التفرقـــــة بـــــني مـــــا إذا أجـــــاز املالـــــك املـــــال ف ،تهقيمه فلها بدل املسمى من املثل أو مل جيز

أمـــــا إذا كـــــان أحـــــدمها غـــــري راشـــــد فـــــالعلم املعتـــــرب هـــــو علـــــم الويل،فـــــإن كانـــــت الزوجـــــة ال تعلـــــم بالغصـــــب جـــــاز، - خذ الشيء فرتجع على الزوج بقيمته؛و إن رجع املغصوب منه عليه يأ

ن يكــــــون املهــــــر جمهـــــوال جهالــــــة فاحشــــــة،بل ينبغــــــي أن يكــــــون أ و مـــــن مث فإنــــــه ال جيــــــوز :أن يكــــــون معلومــــــا -جحمــــــددا مــــــن حيــــــث النــــــوع و لــــــذلك إذا قــــــال الــــــزوج لزوجتــــــه أن مهــــــرك عقــــــار و لكــــــن دون حتديــــــد املكــــــان و ال

النوع ففي هذه احلالة يفسخ العقد قبل الدخول و يصحح مبهر املثل؛

.مقدار المهر)4

األدىن للمهـــــر حبيـــــث ذهـــــب املـــــذهب املـــــالكي إىل أنـــــه ال جيـــــوز لقـــــد تضـــــاربت آراء الفقهـــــاء حـــــول حتديـــــد احلـــــد دراهـــــــم مـــــــن الفضـــــــة اخلالصـــــــة، ) 3(دينـــــــار مـــــــن الـــــــذهب اخلـــــــالص،أو ثـــــــالث ) 1/4(أن يقـــــــل املهـــــــر عـــــــن ربـــــــع

و مـــــن مث فإنـــــه ال جيـــــوز أن يقـــــل عـــــن أحـــــد هـــــذين احلـــــدين يـــــوم العقـــــد،و يف حالـــــة مـــــا إذا مســـــي أقـــــل مـــــن ذلـــــك ـــــــل العقـــــــد ف ـــــــار و اتضـــــــح األمـــــــر قب مـــــــا عليـــــــه إال إكمالـــــــه إىل احلـــــــد األدىن أو فســـــــخ النكـــــــاح بالطالق،فـــــــإن اخت

.احلل الثاين فعليه نصف املهر املسمى،و إن مت الدخول فلها مهر املثل

ـــــــة قـــــــد حـــــــد دراهـــــــم أو مـــــــا يســـــــاويها،بينما كـــــــل مـــــــن ) 10(دوا احلـــــــد األدىن للمهـــــــر بعشـــــــر يف حـــــــني أن احلنفيبـــــل جيـــــوز أن يكـــــون مهـــــرا كـــــل مـــــا هـــــو مبـــــاح شـــــرعا يـــــد احلـــــد األدىن للمهر،احلنابلـــــة و الشـــــافعية مل يقومـــــوا بتحد

والمحصــــنات مــــن النســــاء إال مــــا ملكــــت أيمــــانكم كتــــاب اللــــه علــــيكم "و ســــندهم يف ذلــــك قولــــه تعــــاىل لكـــــم أن تـبتـغـــــوا بـــــأموالكم ـــــا وراء ذ لكـــــم م وأحـــــل هن ـــــر مســـــافحين فمـــــا اســـــتمتـعتم بـــــه مـــــنـ محصـــــنين غيـ

ــــد الفريضــــة إن اللــــه ــــن بـع ــــه م ــــا تـراضــــيتم ب ــــيكم فيم ــــاح عل ــــورهن فريضــــة وال جن ــــآتوهن أج ــــا ف ــــان عليم كن باملــــــال و لكــــــن مل حتــــــدد أدنــــــاه و مــــــن مث فكــــــل مــــــا فهــــــذه اآليــــــة قــــــد اشــــــرتطت أن يكــــــو ، 24النســــــاء"حكيمــــــا

مســـــي مـــــن قبـــــل الــــــزوج يعـــــد مهـــــرا مهمـــــا كانــــــت قيمتـــــه،و أمـــــام هـــــذه اآلراء املتضــــــاربة بعضـــــها الـــــبعض فتمســــــك مــــــن قـــــانون األســــــرة 14املشـــــرع اجلزائـــــري مبــــــا ذهـــــب إليـــــه الــــــرأي األخـــــري و هـــــو الراجح،حبيــــــث نـــــص يف املـــــادة

،متاشـــــيا مـــــع مبـــــاح شرعا للزوجـــــة مـــــن نقـــــود أو غريهـــــا و مـــــن كـــــل مـــــا هـــــو علـــــى أن الصـــــداق هـــــو مـــــا يـــــدفع حنلـــــة

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 51

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

،أمــــا مــــن حيــــث احلــــد األقصــــى للمهــــر فلقــــد 1"الــــتمس و لــــو خاتمــــا مــــن حديــــد"قولــــه عليــــه الصــــالة و الســــالم منصـــــوص عنـــــده النـــــاس،إذ أن هـــــذا احلـــــد غـــــري اتفقـــــت كلمـــــة الفقهـــــاء علـــــى أنـــــه لـــــيس للمهـــــر حـــــد أعلـــــى يقـــــف

كــــــــرمي و ال يف الســــــــنة النبويــــــــة و مــــــــن مث فنظــــــــرا للمغــــــــاالة يف املهــــــــور الســــــــارية يف الوقــــــــت عليــــــــه ال يف القــــــــرءان الــــــدول اإلســــــالمية فأصــــــبح األمــــــر صــــــعبا بالنســــــبة لألشــــــخاص الــــــراغبني يف الزواج،مــــــع العلــــــم احلــــــايل يف بعــــــض الأن الشـــــــــريعة اإلســـــــــالمية حتـــــــــث األشـــــــــخاص علـــــــــى الـــــــــزواج و لـــــــــيس هنـــــــــاك مـــــــــا هـــــــــو حـــــــــاجز أقرتـــــــــه الشـــــــــريعة

ء،بل إن النصـــــــــوص الــــــــواردة فيهـــــــــا تتميــــــــز باليســـــــــر ال العســــــــر،و أمـــــــــام هــــــــذا الوضـــــــــع فأصــــــــبح العـــــــــامل ســــــــمحاالـــــه ـــــق قول ـــــا إال تطبي ـــــة مـــــن العنوســـــة،و مـــــا علين ـــــزواج نظـــــرا للنســـــبة العالي ـــــر تســـــوده أزمـــــة ال ـــــه اجلزائ اإلســـــالمي و من

ـــــر "عليـــــه الصـــــالة و الســـــالم ـــــداق أيســـــره خيـ إن أعظـــــم النكـــــاح بركـــــة "قولـــــه ،و رواه احلـــــاكم و البيهقـــــي" الصــــــة ــــــة ارواه أمحــــــد و البيهقــــــي"أيســــــره مؤون ــــــالرغم مــــــن احلادث ــــــن ،و أمــــــام هــــــذا الوضــــــع ب ــــــني عمــــــر ب ــــــيت وقعــــــت ب ل

مــــــن حيــــــث حتديــــــد احلــــــد األقصــــــى للمهــــــر فقــــــررت اإلمــــــارات العربيــــــة حتديــــــد احلــــــد األقصــــــى 2و املــــــرأة اخلطــــــاب .درهم) 20.000(للمهر بعشرين ألف

ها رسول الله صلى الله عل أن امرأة جاءت رسول الله صلى الله علي :البخاري عن سهل بن سعدى رو : 1 يه وسلم ه وسلم فـقالت يا رسول الله جئت ألهب لك نـفسي فـنظر إليـها وصوبه مث طأطأ رأسه فـلما رأت المرأة أنه مل يـقض وجنيها فـقال هل فيها شيئا جلست فـقام رجل من أصحابه فـقال أي رسول الله إن مل تكن لك ا حاجة فـز فصعد النظر إليـ

ا من حديد فذهب د شيئا فذهب مث رجع فـقال ال والله يا رسول الله ما وجدت شيئا قال انظر ولو خامت عندك من شيء قال ال والله يا رسول الله قال اذهب إىل أهلك فانظر هل جت احلديث.... مث رجع فـقال ال والله يا رسول الله وال خامتا من حديد

أال تغالوا صدقة النساء، فإا لو كانت مكرمة يف الدنيا أو تقوى :أمحد والرتمذي وأبو داود وابن ماجه وغريهم واللفظ للرتمذي عن عمر بن اخلطاب رضي اهللا عنه أنه قالروى : 2 .من نسائه وال أنكح شيئا من بناته على أكثر من ثنيت عشرة أوقية عند اهللا لكان أوالكم ا نيب اهللا صلى اهللا عليه وسلم، ما علمت رسول اهللا صلى اهللا عليه وسلم نكح شيئا

طريق أيب يعلى وفيها جمالد بن سعيد، قال : فلها طرق ال ختلو من مقال، منها .أصابت امرأة وأخطأ عمر :أما زيادة أن امرأة اعرتضت عليه، فقال عمر .صححه الرتمذي واأللباين .ضعيف :ال حيتج به، وقال البخاري :عه الناس ليس بشيء، وقال ابن معنييرفع كثريا مما يرف :اإلمام أمحد

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 52

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.يلهتعجيل المهر و تأج

املشـــــرع علـــــى منـــــوال الفقـــــه اإلســـــالمي تأجيـــــل املهـــــر و تعجيلـــــه كلـــــه أو بعضـــــه و لكـــــن شـــــريطة أال لقـــــد أجـــــاز يكــــون األجــــل جمهـــــوال جهالــــة فاحشــــة،أما إذا كـــــان األجــــل معلومــــا فإنـــــه يصــــح و هــــو مـــــا نــــص عليــــه املشـــــرع يف

ء كــــــــــــان معجــــــــــــال حيــــــــــــدد الصــــــــــــداق يف العقــــــــــــد ســــــــــــوا"املعدلــــــــــــة مــــــــــــن قــــــــــــانون األســــــــــــرة و نصــــــــــــها 15املــــــــــــادة ،فإننــــا نستشــــف مــــن هــــذا الــــنص أن املشــــرع قــــد جعــــل تســــليم الصــــداق إىل الزوجــــة حمــــل اتفــــاق بــــني "أو مــــؤجال

ـــــــه لالطـــــــرفني،و لكـــــــن اشـــــــرتط مـــــــع ذلـــــــك أن يـــــــتم حتديـــــــد الصـــــــداق يف العقـــــــد أي حتديـــــــد قيمـــــــة الصـــــــداق،و ع ي :يشرتط يف حالة تأجيل الصداق الشروط التالية

حيح بني الطرفني؛وجود عقد ص-1

حتديد الصداق بعينه،حجمه و شكله يف العقد؛-2

).يف العقد العريف(إمتام التأجيل باتفاق الزوجني أو من ينوب عنهما -3

.أنواع المهر و مؤكداته: الفرع الثالث

.أنواع المهر: أوال

.املهر املسمى و مهر املثل: ينقسم املهر إىل نوعني و مها

و هـــــــو املهـــــــر الـــــــذي مت االتفـــــــاق عليـــــــه مـــــــن قبـــــــل الطـــــــرفني يف العقـــــــد،و مســـــــي تســــــــمية :المهـــــــر المســـــــمى)1 ؛"حيدد الصداق يف العقد"من قانون األسرة بقوله 15صحيحة و هو ما نص عليه املشرع يف املادة

متاثــــــل الزوجــــــة وقــــــت العقــــــد مــــــن أســــــرة أبيهــــــا كأختهــــــا أو عمتهــــــا أو ابنــــــة و هــــــو مهــــــر امــــــرأة :مهــــــر المثــــــل)2بنـــــــة أختهـــــــا ،و ال يعتـــــــرب مهـــــــر املثـــــــل مهـــــــر أمهـــــــا أو خالتهـــــــا إذا مل تكـــــــن مـــــــن قـــــــوم أبيها،أمـــــــا إذا مل عمتهـــــــا أو ا

توجـــــــد فينظـــــــر إىل مـــــــن متاثلهـــــــا يف العائلـــــــة أو القرابـــــــة و يشـــــــرتط يف هـــــــذه احلالـــــــة أن تتصـــــــف املـــــــرأة باألوصـــــــاف كــــــــر إذا كانــــــــت ب االسن،اجلمال،الصــــــــحة،املال و الثقافــــــــة،و عمــــــــ: املماثلــــــــة للمقبلــــــــة علــــــــى الــــــــزواج مــــــــن حيــــــــث

.أو غري ذلك،و كذلك البلد الذي تعيش فيه

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 53

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

مــــــن قــــــانون 15مــــــن املــــــادة 2و قــــــد أخــــــذ املشــــــرع اجلزائــــــري ــــــذا النــــــوع مــــــن املهــــــر عنــــــدما نــــــص يف الفقــــــرة ـــــى أنـــــه ـــــل"األســـــرة عل ـــــد قيمـــــة الصـــــداق تســـــتحق الزوجـــــة صـــــداق املث ـــــة عـــــدم حتدي ،كمـــــا أكـــــد عليـــــه يف "يف حال

ـــــــا 33املـــــــادة ـــــــة مـــــــن ق ـــــــه معدل ـــــــة "...نون األســـــــرة بقول ـــــــدون شـــــــاهدين أو صـــــــداق أو ويل يف حال ـــــــزواج ب إذا مت ال ".وجوبه،يفسخ قبل الدخول و ال صداق فيه،و يثبت بعد الدخول بصداق املثل

.مؤكدات المهر

خيتلـــــف الصـــــداق مــــــن حيـــــث الوجـــــوب و عدمــــــه حســـــب نـــــوع الــــــزواج و مـــــن مث فـــــإذا كــــــان الـــــزواج صــــــحيحا .ت معينة،و كذا الشأن بالنسبة للزواج الفاسديتأكد كل املهر يف حاال

).قانون األسرة 16المادة (مؤكدات المهر بالعقد الصحيح -أ

:يتأكد املهر كله بالعقد الصحيح يف احلاالت التالية

ــــــي-1 ــــــدخول الحقيق ــــــني الطــــــرفني، :ال ــــــة اجلنســــــية القائمــــــة ب ــــــدخول احلقيقــــــي،أي بالعالق يتأكــــــد املهــــــر كلــــــه بالط يف هـــــــذه احلالـــــــة أن يـــــــتم الـــــــدخول أو الوطـــــــأ املوجـــــــب كـــــــل املهـــــــر يف غيـــــــاب املوانـــــــع الشـــــــرعية و أنـــــــه ال يشـــــــرت

..."كــــــاحليض أو النفــــــاس أو الصــــــوم،كما ال يشــــــرتط فيــــــه إزالــــــة بكــــــارة املــــــرأة،و هــــــذا كلــــــه تنفيــــــذا لقولــــــه تعــــــاىل هن فــــآتوهن أجــــورهن فريضـــــة ،و هــــو مـــــا أخــــذ بــــه املشــــرع اجلزائـــــري يف 24اءالنســــ"... فمــــا اســــتمتـعتم بــــه مـــــنـ

صـــــادر ) احملكمـــــة العليـــــا حاليـــــا (مـــــن قـــــانون األســـــرة،و تنفيـــــذا لـــــذلك جـــــاء يف قـــــرار للمجلـــــس األعلـــــى 16املـــــادة مـــــــــن املقـــــــــرر شـــــــــرعا أن الزوجـــــــــة املطلقـــــــــة بعـــــــــد الـــــــــدخول ـــــــــا تســـــــــتحق كامـــــــــل "أنـــــــــه 1984نـــــــــوفمرب 19يف

قبــــل إبــــرام العقــــد مــــن حيــــث العالقــــة اجلنســــية ال يتأكــــد بــــه املهــــر ،و مــــن مث فإنــــه مــــا يقــــع بــــني الــــزوجني"صــــداقها يقع بني الزوجني قبل عقد الزواج؛ حبيث قد أكد ذات القرار بأنه ال يعترب دخوال ما

فالوفـــــاة تؤكـــــد املهـــــر للزوجـــــة بصـــــفة ائيـــــة ســـــواء كـــــان ذلـــــك قبـــــل الـــــدخول أو بعـــــده :وفـــــاة أحـــــد الـــــزوجين-2ـــــوة أو بعـــــدها، ـــــل اخلل ـــــذين اشـــــرتطوا أن و ســـــواأو قب ـــــد املالكيـــــة ال ء كـــــان املهـــــر مهـــــرا مســـــمى أو مثل،مـــــا عـــــدا عن

.يكون هلا مهرا مسمى و إال ال تأخذ شيئا و لكن عليها العدة و هلا املرياث

و أن املـــــرأة يتأكـــــد هلـــــا املهـــــر كلـــــه بالوفـــــاة ألنـــــه وجـــــب بالعقـــــد و أن الوفـــــاة تنهـــــي العقـــــد و ال تفســـــخه،فاملهر يف . دينا على عاتق الزوج أو ورثته من مالههذه احلالة يعترب

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 54

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

1987مــــــارس 9يف قــــــراره الصــــــادر يف ) احملكمــــــة العليــــــا حاليــــــا (و تطبيقــــــا لــــــذلك فقــــــد قضــــــى الــــــس األعلــــــى ـــــه ـــــل الـــــدخول"بأن ـــــزوج قب ـــــويف ال ـــــد جـــــاء هـــــذا "مـــــن املقـــــرر شـــــرعا أن الزوجـــــة تســـــتحق كامـــــل الصـــــداق إذا ت ،و ق

ـــــرره املشـــــرع يف املـــــادة ـــــذا ملـــــا ق ـــــه 16 تنفي ـــــانون األســـــرة بقول ـــــاة ...تســـــتحق الزوجـــــة الصـــــداق كـــــامال "مـــــن ق أو بوف،غــــري أنــــه مــــا يؤخــــذ علــــى هــــذه املــــادة أن املشــــرع قــــد علــــق حــــق الزوجــــة يف الصــــداق بوفــــاة الــــزوج و لكــــن "الــــزوج

ــــــة عــــــن هــــــذا التســــــاؤل ــــــة مبهرهــــــا؟و اإلجاب ــــــت الزوجــــــة فهــــــل يكــــــون لورثتهــــــا احلــــــق يف املطالب مــــــا احلكــــــم إذا توفيـــــؤدي ب ـــــه إىل ورثتها،فهنـــــا ت ـــــر أن احلـــــق يف املهـــــر يـــــؤول كل ـــــه الفقـــــه اإلســـــالمي الـــــذي أق ـــــا إىل تطبيـــــق مـــــا جـــــاء ب ن

ــــــــه، ــــــــزوجني في ــــــــدخل إلرادة أحــــــــد ال يتأكــــــــد املهــــــــر للزوجــــــــة كلــــــــه إذا صــــــــارت األمــــــــور مبجراهــــــــا الطبيعــــــــي دون تــــــزوج كاالن ــــــيب أو بفعــــــل ال ــــــل ارتكبــــــه أجن ــــــت الوفــــــاة بقت ــــــل تحــــــارو يتأكــــــد كــــــذلك املهــــــر إذا كان أو أن يقــــــوم بقت

ت يكون للمرأة احلق يف كل الصداق؛زوجته ففي كل هذه احلاال

و لكن ما الحكم إذا قتلت المرأة زوجها أو انتحرت؟

ــــــك ــــــة مــــــا إذا قامــــــت املــــــرأة باالنتحــــــار و ذل ــــــى هــــــذا التســــــاؤل فقــــــد انقســــــمت آراء الفقهــــــاء يف حال ــــــة عل لإلجابــــــرى مجهــــــور الفقهــــــاء أــــــا ــــــث ي ــــــدخول حبي ــــــل ال ــــــاملهر قب ــــــة تعلــــــق ب تســــــتحق املهــــــر بأكملــــــه حبجــــــة أن حــــــق الورث

و لـــــــيس مـــــــن حقهـــــــا أن يســـــــقط هـــــــذا احلـــــــق بفعلهـــــــا،إذ أن الشـــــــخص ال ميلـــــــك إســـــــقاط حـــــــق غـــــــريه ،يف حـــــــني ــــرةاإلمــــام (ذهــــب رأي آخــــر مــــن األحنــــاف ــــة،) زف ــــيس هلــــا احلــــق يف املهــــر متامــــا حبجــــة أن القتــــل يعــــد جناي بــــأن ل

.تت حق الزوج عليهاد فو و مبقتضى هذه اجلناية ق

ـــــة أن حقهـــــا يف املهـــــر يســـــقط،وحجتهم ـــــريى كـــــل مـــــن الشـــــافعية و املالكي ـــــت الزوجـــــة زوجهـــــا عمـــــدا ف أمـــــا إذا قتليف ذلـــــك أنـــــه يف هـــــذه احلالـــــة فحقهـــــا يف املـــــرياث يســـــقط فـــــأوىل أن يكـــــون كـــــذلك يف املهـــــر،و كمـــــا أن التصـــــرف

ــــــل جــــــاء نتيجــــــة ارتكــــــا ــــــزوج ب ــــــد أدى إىل إســــــقاط حــــــق ال ــــــة فيهــــــا ق ــــــزواج ــــــذه الكيفي ب معصــــــية،و أن إــــــاء الـــــــــك ـــــــــوا إىل عكـــــــــس ذل إذ أن يـــــــــؤدي إىل إســـــــــقاط احلـــــــــق يف املهـــــــــر،غري أن احلنابلـــــــــة و احلنفيـــــــــة و اإلماميـــــــــة ذهب

ـــــــدخل ـــــــل منصـــــــوص عليهـــــــا يف الشـــــــريعة اإلســـــــالمية و ال ي ـــــــة القت حقهـــــــا يف املهـــــــر يبقـــــــى قائمـــــــا حبجـــــــة أن عقوبـــــة إســـــقاط حقهـــــا يف املهـــــر كع ـــــا نعتقـــــد ضـــــمن هـــــذه العقوب ـــــرأيني املتضـــــاربني فإنن ـــــة،و أمـــــام هـــــذين ال ـــــة تكميلي قوب

بأنـــــه و مـــــن األحســـــن تطبيـــــق مـــــا ذهـــــب إليـــــه الـــــرأي األول و مـــــن مث فلـــــيس هلـــــا احلـــــق يف املهـــــر إذا قامـــــت بقتـــــل .زوجها قبل أن يدخل ا

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 55

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.الخلوة الصحيحة-3

يف مكـــــان يأمنـــــان فيـــــه مـــــن هـــــو غيـــــاب الزوجـــــة مـــــع زوجهـــــا عـــــن أنظـــــار النـــــاس و املقصـــــود بـــــاخللوة الصـــــحيحة ن ان أساســـــــي،فـــــــاخللوة الصـــــــحيحة يشـــــــرتط فيهـــــــا شـــــــرطاعليهمـــــــا بـــــــدون إذندخـــــــول الغـــــــري عليهمـــــــا و اطالعهـــــــم

:يتأكد ا املهر عند من قال بذلكحىت

س حكـــــم الـــــزواج أي أـــــا ألنـــــه يف الـــــزواج الفاســـــد تأخـــــذ اخللـــــوة نفـــــ الـــــزواج صـــــحيحا أن يكـــــون :الشـــــرط األول خلوة فاسدة؛

.أن تتم يف غياب املوانع الشرعية كاحليض و النفاس و الصيام و اإلحرام يف احلج :لثانيالشرط ا

ــــــه أم ــــــوة الصــــــحيحة فقــــــد تضــــــاربت آراء الفقهــــــاء حــــــول معرفــــــة هــــــل يتأكــــــد هلــــــا املهــــــر بأكمل و بالنســــــبة للخل ؟نصفه فقط

لوة الصـــــحية،مبعىن إذا و قــــد ذهــــب كــــل مـــــن املــــذهب احلنفــــي و احلنبلـــــي إىل أنــــه يتأكــــد كــــل املهـــــر للزوجــــة بــــاخل ــــو مل ــــل بشــــهوة حــــىت و ل ــــة اللمــــس و التقبي ــــه فلهــــا احلــــق يف املهــــر إذ أنــــه يكفــــي يف هــــذه احلال ــــزوج بزوجت انفــــرد التــــــتم املخالطــــــة اجلنســــــية بينهمــــــا،غري أن الشــــــافعية خالفــــــا لــــــذلك يــــــرون بــــــأن املــــــرأة ال يتأكــــــد هلــــــا املهــــــر بــــــاخللوة

ت املخالطـــــــة اجلنســـــــية بينهما،أمـــــــا املالكيـــــــة فـــــــريون بـــــــأن مكـــــــوث يف ذلـــــــك إال إذا متـــــــالصـــــــحيحة بـــــــل هلـــــــا احلـــــــق .الزوجة يف بيت زوجها يتأكد هلا كل املهر سواء دخل ا أو مل يدخل ا و ذلك يف مدة سنة

ـــــــني الفقـــــــه اإلســـــــالمي هـــــــو تفســـــــري مـــــــا جـــــــاء يف قولـــــــه تعـــــــاىل و احلقيقـــــــة أردتـــــــم وإن "أن مصـــــــدر اخلـــــــالف بان زوج وآتـيـــــتم إحــــداهن قنطـــــارا فــــال تأخـــــذوا منــــه شـــــيئا أتأخذونــــه بـهتانـــــا وإثمــــا مبينـــــا اســــتبدال زوج مكــــ

ــــــد ، ــــــف تأخذونــــــه وق ــــــا غليظــــــا أفضــــــى وكي ــــــذن مــــــنكم ميثاق ــــــكم إلــــــى بـعــــــض وأخ 21-20النســــــاء"بـعضــــــــد يف تفســــــــري مصــــــــطلح و االخــــــــتالف ،و أمــــــــام هــــــــذه اآلراء املتضــــــــاربة فقــــــــد اعتنقــــــــت "أفضــــــــى"كــــــــان بالتحدي

مــــــن املتفــــــق "بأنــــــه 1989نــــــوفمرب 19احملكمــــــة العليــــــا مــــــا ذهــــــب إليــــــه الــــــرأي األول حبيــــــث قالــــــت يف قرارهــــــا لــــــــــــع الصـــــداق املســـــمى ـــــه فقهـــــا أن اخللـــــوة الصـــــحيحة توجـــــب مجي ــــــ"علي ـــــك يف قرارهـــــا ل مـــــاي 9،و كمـــــا أكـــــدت ذل

تســـــتحق الصـــــداق كـــــامال مبجـــــرد الـــــدخول و اخـــــتالء الـــــزوج مـــــن املقـــــرر فقهـــــا و شـــــرعا أن الزوجـــــة"بأنـــــه 1989مـــــن املقــــرر شــــرعا أن انتقـــــال الزوجــــة إىل بيـــــت "بأنــــه 1989أكتـــــوبر 2،و هــــو مـــــا عــــربت عنـــــه يف قرارهــــا لـــــ"ــــا

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 56

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

خلـــــوة "أو " إرخـــــاء الســـــتور"ـالزوجيـــــة و اخـــــتالء الـــــزوج ـــــا يف بيتـــــه و غلـــــق بابـــــه هـــــو الـــــذي يعـــــرب عليـــــه شـــــرعا بـــــ . "يعترب دخوال فعليا يرتب عليه اآلثار الشرعية و تنال الزوجة كامل صداقها" االهتداء

جنـــــده ) قيقـــــيالـــــدخول احل(و الـــــدخول الصـــــحيح ) اخللـــــوة الصـــــحيحة(بـــــني الـــــدخول احلكمـــــي غـــــري أنـــــه باملقارنـــــة :تلف يف أخرىيتفق معه يف بعض األمور و خي

.ينهمامحل االتفاق ب)أ

توجب نفقة العدة بعد الطالق؛-

يتأكد املهر كله للزوجة؛-

ثبوت نسب الولد الناجم عن العالقة الزوجية؛-

مينع عليه الزواج بأختها أو عمتها أو خالتها حىت تنتهي عدا؛-

.ال جيوز له الزواج باخلامسة ما مل تكن قد انتهت عدة الزوجة اليت طلقها-

.احالة االختالف بينهم)ب

؛)الربيبة(اخللوة ال حترم فروع الزوجة على الزوج -

إذا اختلـــــــى الـــــــزوج الثـــــــاين باملطلقـــــــة ثالثـــــــا فإنـــــــه ال ميكـــــــن للـــــــزوج األول أن يتـــــــزوج ـــــــا عنـــــــدما يطلقهـــــــا الـــــــزوج - الثاين أو مات عنها و انقضت عدا؛

ـــــه ب- ـــــق زوجت ـــــا و مـــــات عنمـــــن طل ـــــا رجعي ـــــدخول طالق ـــــه إذا كانـــــت عـــــدا ملعـــــد ال ـــــا هـــــا فرتث ـــــه بعـــــد،و خالف تنتــــــد ــــــو مل تكــــــن عــــــدا ق ــــــيس هلــــــا احلــــــق يف املــــــرياث إذا مــــــات،حىت و ل ــــــه و طلقهــــــا فل ــــــى بزوجت ــــــذلك فــــــإن اختل ل

.انقضت ألن الطالق بعد اخللوة فهو طالق بائن،أما الطالق بعد الدخول احلقيقي فهو طالق رجعي

مـــــــن حيـــــــث الق رجعيـــــــا و بائنـــــــا مـــــــا إذا كـــــــان الطـــــــ ريع اجلزائـــــــري فاملشـــــــرع مل يفـــــــرق بـــــــنيأمـــــــا مـــــــن حيـــــــث التشــــــــــــه طبقـــــا للمـــــادة ـــــزوجني،إذ أن ـــــني ال ـــــوارث ب ـــــاة يف 132الت ـــــوارث إذا متـــــت الوف ـــــانون األســـــرة،فيثبت حـــــق الت مـــــن ق

ـــــه املطلقـــــة مبقتضـــــى حكـــــم قضـــــائي إال عـــــدة الزوجـــــة علمـــــا أنـــــه يف هـــــذه احلالـــــة،فال جيـــــوز للـــــزوج أن يراجـــــع زوجت .مبوجب إبرام عقد جديد

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 57

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ـــــــــدخول الفـــــــــرق يف مســـــــــألة اإل* ـــــــــت اإلحصـــــــــان الزوجي،أمـــــــــا بعـــــــــد ال ـــــــــدخول احلكمـــــــــي ال يثب حصـــــــــان فبعـــــــــد الــــــدخول احلقيقــــــي ــــــة تكــــــون اجللــــــد ،أمــــــا بعــــــد ال ــــــوة فالعقوب ــــــا بعــــــد اخلل ــــــه إذا زن ــــــك أي أن ــــــه ذل ــــــت ل احلقيقــــــي فيثب

.فتكون الرجم

.مؤكدات المهر بالعقد الفاسد)ب

ــــة مــــا إذا قضــــي بفســــاد أو بطــــالن عقــــد الــــزواج و مل يــــتم الــــدخو ل ففــــي هــــذه احلالــــة لــــيس للزوجــــة احلــــق يف حالـــــه املـــــادة ـــــدخول فللمـــــرأة احلـــــق يف مهـــــر املثـــــل،و هـــــذا مـــــا نصـــــت علي ـــــل يســـــقط بكاملـــــه ،أمـــــا إذا مت ال يف املهـــــر ب

ـــــــه "املعدلـــــــة مـــــــن قـــــــانون األســـــــرة،و نصـــــــها 33 إذا مت الـــــــزواج بـــــــدون شـــــــاهدين أو صـــــــداق أو ويل يف حالـــــــة وجوب ".الدخول بصداق املثل يفسخ قبل الدخول و ال صداق فيه،و يثبت بعد

:أما املذهب املالكي فيما خيص الزواج الفاسد فقد فرق بني نوعني من النكاح الفاسد

الـــــدخول ســـــواء فهـــــذه متـــــنح للمـــــرأة احلـــــق يف املهـــــر قبـــــل :أنكحـــــة متفـــــق علـــــى فســـــادها بـــــني فقهـــــاء الشـــــريعة -1 كان املسمى أو املثل؛

غار إذا مت ء مـــــــن حيـــــــث فســـــــاد الزواج،كنكـــــــاح الشـــــــأمــــــا النـــــــوع اآلخـــــــر الـــــــذي ينصـــــــب عليـــــــه اتفــــــاق الفقهـــــــا-2 .الدخول فلها مهر املثل،أما إذا مل يتبعه دخول فال مهر هلا

.سقوط نصف المهر بكامله و نكاح الشغار:الفرع الخامس

:يف احلاالت التالية :سقوط نصف المهر-1

ــــــه-1 ــــــدخول بنوعي ــــــل ال ــــــتم الطــــــالق قب ــــــزواج صــــــحيحا و أن ي ــــــة:أن يكــــــون عقــــــد ال ــــــزواج يف حال مــــــا إذا كــــــان الصـــــحيح و طلـــــق زوجتـــــه قبـــــل أن يـــــدخل ـــــا دخـــــوال صـــــحيحا أو حكمـــــي فلهـــــا نصـــــف املهـــــر،و هـــــذا مـــــا نـــــص

ـــــه املشـــــرع يف املـــــادة ـــــانون األســـــرة 16علي ـــــدخول"...مـــــن ق ـــــل ال ـــــد الطـــــالق قب ،و تطبيقـــــا "و تســـــتحق نصـــــفه عنا نصـــــف الصـــــداق بعـــــد الطـــــالق يف لـــــذلك قـــــد قضـــــت احملكمـــــة العليـــــا يف العديـــــد مـــــن قراراـــــا علـــــى أن املـــــرأة هلـــــ

مــــــن املقــــــرر شــــــرعا "و نصــــــه 1984نــــــوفمرب 19الــــــزواج الصــــــحيح،منه مــــــا قضــــــت بــــــه يف قــــــرار هلــــــا صــــــادر يف أن الزوجــــــة املطلقــــــة بعــــــد الــــــدخول ــــــا تســــــتحق كامــــــل صــــــداقها أمــــــا إذا مل يقــــــع الــــــدخول ــــــا،فال تســــــتحق إال

مــــــن املقــــــرر قانونــــــا أنــــــه عنــــــد "علــــــى أنــــــه 1993أكتــــــوبر 16،و تأكيــــــدا لــــــذلك قضــــــت يف قــــــرار هلــــــا لـــــــ"نصــــــفه

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 58

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ـــــاء تســـــتحق الزوجـــــة نصـــــف الصـــــداق ـــــل البن ــــــ"الطـــــالق قب ـــــرار ل ـــــه يف ق أن " 1996ســـــبتمرب 24،و هـــــو مـــــا أكدتالصــــــداق،مع أــــــا تســــــتحق نصــــــفه بإرجــــــاعالطــــــالق قبــــــل البنــــــاء لــــــيس فســــــخا و مــــــن مث احلكــــــم علــــــى الطاعنــــــة

".من قانون األسرة 16يكون قضاة املوضوع قد خالفوا أحكام املادة

وإن طلقتمــــوهن مــــن قـبــــل أن تمســــوهن وقــــد فـرضــــتم لهــــن "و اســــتند املشــــرع يف حكمــــه هــــذا بقولــــه تعــــاىل ــــــاح وأن ــــــدة النك ــــــده عق ــــــو الــــــذي بي ــــــون أو يـعف ــــــتم إال أن يـعف ــــــا فـرض ــــــف م ــــــة فنص ــــــوا أقـــــــرب فريض تـعف

نكم إن الله بما تـعملون بصير .236البقرة " للتـقوى وال تـنسوا الفضل بـيـ

:يسقط الصداق بكامله إذا طرأ على الزواج سبب من األسباب التالية: سقوط الصداق بكامله-2

ن اإلسالم؛ا عد إذا مت فسخ العقد لسبب من جهة الزوجة كر -

:كذلك يسقط كل املهر إذا مت فسخ العقد لألسباب التالية-

مكـــــرر مـــــن قـــــانون األســـــرة،أي عـــــدم احـــــرتام ركـــــن 9و املـــــادة 9عـــــدم احـــــرتام مـــــا نـــــص عليـــــه املشـــــرع يف املـــــادة -الرضـــــا أو شـــــرط مـــــن شـــــروط صـــــحة عقـــــد الزواج،كـــــذلك يســـــقط املهـــــر بأكملـــــه إذا خلعـــــت الزوجـــــة يســـــقط كلـــــه

.بعدهقبل الدخول أو

كلـــــــه أو جـــــــزء منـــــــه لزوجهـــــــا و هـــــــي أهـــــــل للتـــــــربع،و ذلـــــــك ســـــــواء قبـــــــل الـــــــدخول هيســـــــقط الصـــــــداق إذا وهبتـــــــ- .أو بعده

.زواج الشغار

املقصــــــود بــــــه هــــــو أن يتــــــزوج اثنــــــان امــــــرأتني علــــــى أن تكــــــون إحــــــدامها يف نظــــــري صــــــداق األخــــــرى،و قــــــد ــــــى ــــــربه اجلمهــــــور عقــــــدا ــــــه و ســــــلم و اعت ــــــه الرســــــول صــــــلى اهللا علي فاســــــدا مــــــا عــــــدا األحناف،علمــــــا أن الرســــــول عن

ــــــ ال " :قــــــالعــــــن ابــــــن عمــــــر صــــــلى اهللا عليــــــه و ســــــلم و إن للشــــــغار عنــــــد صــــــحيح مســــــلم"م ال ي اإلســــــفــــــ ار غ ش، :املالكية ثالث صور

ـــــــى ـــــــك علـــــــى أن أزوجـــــــك "و هـــــــو عنـــــــدما يقـــــــول الشـــــــخص آلخـــــــر شـــــــغار صـــــــريح،:الصـــــــورة األول زوجـــــــين أختـــــل إذا مت ،علـــــى أال يكـــــون إلحـــــدامها مه"أخـــــيت ـــــدخول و بعـــــده،و لكـــــن هلـــــا مهـــــر املث ـــــبطالن قبـــــل ال را،فحكمـــــه ال

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 59

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

مــــــن قــــــانون 33ول يف املــــــادة الفســــــخ بعــــــد الــــــدخول،بينما يف التشــــــريع اجلزائــــــري هــــــو زواج صــــــحيح بعــــــد الــــــدخ األسرة؛

دينـــــــار علـــــــى أن أزوجـــــــك أخـــــــيت بـــــــنفس ) 50(زوجـــــــين أختـــــــك بــــــــخمسني "و هـــــــو أن يقـــــــول :الصـــــــورة الثانيـــــــة البطالن قبل الدخول فقط،أما بعد الدخول فلها األكثر من املسمى و مهر املثل؛،فحكمه "املبلغ

حكمــــــه يفســــــخ قبــــــل "ج علــــــى أن أزوجــــــك أخــــــيت.د) 100( مبائــــــةزوجــــــين أختــــــك "يقــــــول لــــــه :الصــــــورة الثالثــــــةيســــــمى مل ،و هــــــذا إذا متــــــت تســــــمية املهر،أمــــــا إذا ده بــــــاألكثر مــــــن املســــــمى و مهــــــر املثــــــلالــــــدخول،و يثبــــــت بعــــــ

.ل و بعدهالدخو فيفسخ قبل

.النزاع حول الصداق: الفرع السادس

يف حالـــــة النـــــزاع يف الصـــــداق بـــــني الـــــزوجني أو ورثتهمـــــا و لـــــيس "مـــــن قـــــانون األســـــرة علـــــى أنـــــه 17تـــــنص املـــــادة ــــــل الــــــدخول فــــــالقول للزوجــــــة أو ورثتهــــــا مــــــع اليمني،أمــــــا إذا كــــــان بعــــــد البنــــــاء فــــــالقول ألحــــــدمها بينــــــة و كــــــان قب

ـــــ"اليمـــــنيللـــــزوج أو ورثتـــــه مـــــع إذ أنـــــه مل د األحكـــــام املتعلقـــــة بـــــالنزاع حـــــول الصـــــداق،مـــــن الـــــنص فاملشـــــرع قـــــد وحيفـــــرق بـــــني كـــــل حـــــاالت النـــــزاع مـــــن حيـــــث احلكم،بـــــل طبـــــق نفـــــس احلكـــــم مهمـــــا كـــــان نـــــوع النـــــزاع،إذ أن النـــــزاع

.و الصداق الباطن و حاالت أخرى،ممكن أن يكون حول قيمة الصداق،أو حول الصداق الظاهر

.زواجــــــــــــع الــــوانـــــــم

منـــــــه 23لقـــــــد تعـــــــرض املشـــــــرع اجلزائـــــــري يف قـــــــانون األســـــــرة إىل حتديـــــــد موانـــــــع الـــــــزواج حيـــــــث نـــــــص يف املـــــــادة ــــه ــــى أن ــــة،و أن عل ــــدة و املؤقت ــــع الشــــرعية املؤب ــــا مــــن املوان ــــزوجني خالي املشــــرع مبقتضــــى جيــــب أن يكــــون كــــل مــــن ال

ـــــنص قـــــد حـــــذا ـــــع و ذلـــــك باســـــتعماله مصـــــطلح حـــــذو الشـــــريعة اإلســـــالمية مـــــن هـــــذا ال حيـــــث حتديـــــد هـــــذه املوانن التســـــمية،إذ أن املـــــانع خالفـــــا ملـــــا هـــــو عليـــــه يف بعـــــض الكتـــــب الفقهيـــــة قـــــد يتعلـــــق املوانـــــع الشـــــرعية،و قـــــد حســـــ

ــــــة الــــــزواج باألخــــــت مــــــثال بــــــاملرأة كاحملصــــــنة أو األم،و كــــــذلك قــــــد يتعلــــــق بالرجــــــل ــــــل ) أخــــــت الزوجــــــة(يف حال قب الــــــيت طلقهــــــا،و أن املــــــانع ســــــواء كــــــان مؤبــــــدا أو مؤقــــــت فجــــــزاؤه الــــــبطالن يف حالــــــة انتهــــــاء عــــــدة األخــــــت األوىل

كـــــل "مـــــن قـــــانون األســـــرة علـــــى أنـــــه 34عـــــدم احرتامـــــه بـــــل و أكثـــــر مـــــن ذلـــــك فـــــإن املشـــــرع قـــــد نـــــص يف املـــــادة ".زواج بإحدى احملرمات يفسخ قبل الدخول و بعده و يرتتب عليه ثبوت النسب،و وجوب اإلسترباء

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 60

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.لمؤبدةالموانع ا)1

يف ذلــــــك يعــــــود إىل أن ال تعــــــد مانعــــــا مــــــن موانــــــع الــــــزواج إال إذا بلغــــــت درجــــــة معينــــــة،و الســــــبب فــــــإن القرابــــــة لل،فالــــــدم حباجــــــة إىل االخــــــتالط و يف زواج األقــــــارب يعتــــــرب عــــــامال مــــــن عوامــــــل إضــــــعاف النســــــل و إصــــــابته بالع

ـــــوا"هـــــذا يقـــــول عليـــــه الصـــــالة و الســـــالم ـــــك أن احليـــــاة األســـــرية كثـــــريا ،و كمـــــا أن "ال تضـــــووا اغترب الســـــر يف ذلــــــؤدي إىل مــــــا جتمــــــع بــــــني األقــــــارب حتــــــت ســــــقف واحــــــد،و أن الســــــماح هلــــــؤالء األشــــــخاص بــــــالزواج ميكــــــن أن ي

ــــــني األســــــر،و هــــــذا ال يتــــــأتى إال مــــــع الفوضــــــى داخــــــل األســــــرة،بل إ ــــــزواج هــــــو عامــــــل مــــــن عوامــــــل الــــــرتابط ب ن ال .األجانب

.قرابة النسب و قرابة الرضاع قرابة الدم،: هي و أما من حيث حاالت املوانع املؤبدة

.قرابة الدم:أوال

ــــــه املــــــادة ــــــع نصــــــت علي ــــــوع مــــــن املوان ــــــانون األســــــرة 25هــــــذا الن األمهــــــات، : احملرمــــــات بالقرابــــــة هــــــي"مــــــن قــــــ ــــــات األخــــــتو البنــــــات،و األخــــــوات،و العم ،و مــــــن هــــــذا الــــــنص نســــــتنتج "ات،و اخلــــــاالت،و بنــــــات األخ،و بن

مـــــــع بـــــــني شخصـــــــني ينحـــــــدران مـــــــن أصـــــــل واحـــــــد ى أســـــــاس اجللنـــــــوع مـــــــن القرابـــــــة تـــــــارة يكـــــــون علـــــــأن هـــــــذا اع أحـــــدمها عـــــن اآلخـــــر،و قـــــد تكـــــون هـــــذه القرابـــــة مباشـــــرة و هـــــي العالقـــــة بـــــني األصـــــل و الفـــــرع مشـــــرتك،أو يتفـــــر

الطــــرفني يف أصــــل مشــــرتك مــــن أصــــوهلما دون أن يكــــون أحــــدمها فرعــــا كــــاألم مــــع ابنهــــا،و قــــد تنشــــأ مــــن تالقــــي ـــــــــــة احلواشـــــــــــي،و هـــــــــــيآلخـــــــــــر ل ـــــــــــني األخـــــــــــت و األخ :و هـــــــــــي تســـــــــــمى بقراب ـــــــــــة ب ـــــــــــه العالق ـــــــــــن و عمت ،و االب

إخل،غـــــري أن موانـــــع الـــــزواج ختتلـــــف بـــــاختالف هـــــذا النـــــوع مـــــن القرابـــــة حبيـــــث أن قرابـــــة الـــــدم املباشـــــرة ...أو خالتـــــهــــــت الدرجــــــة،و مبعــــــىن أدق فإنــــــه ال جيــــــوز للشــــــخص أ ن يتــــــزوج ســــــواء بأصــــــوله يقــــــع مبقتضــــــاها املــــــانع مهمــــــا كان

ــــــــــه و إن علــــــــــت ــــــــــه أمــــــــــه و ال جدت ــــــــــه و إن ،أو بفروعــــــــــه،أي ال حتــــــــــل ل ــــــــــه أو ابنــــــــــة ابن ــــــــــه أو ابنــــــــــة ابنت و ال ابنتــــــاتكم "نزلت،مصــــــداقا لقولــــــه تعــــــاىل ــــــيكم أمهــــــاتكم وبـن أمــــــا مــــــن حيــــــث قرابــــــة ،23النســــــاء "... حرمــــــت عل

عــــــدد الــــــدرجات،حبيث بنــــــاءا علــــــى هــــــذا النــــــوع مــــــن املوانــــــع فإنــــــه حيــــــرم فــــــإن املــــــانع مربــــــوط ب ةالــــــدم غــــــري املباشــــــر ،)أو بنــــــــات ابنتهــــــــا(الــــــــزواج باألخــــــــت مطلقا،ســــــــواء أكانــــــــت شــــــــقيقة أو ألب أو ألم و بناــــــــا و بنــــــــات ابنهــــــــا

و بنــــــــات األخ و بنــــــــات ابنــــــــه و بناتــــــــه مهمــــــــا نــــــــزلن و مهمــــــــا كــــــــان نــــــــوع أخواته،شــــــــقيقا كــــــــان أو ألب أو ألم،بالعمـــــة مطلقـــــا ســـــواء أكانـــــت أخـــــت أبيـــــه أو أخـــــت جـــــده و ســـــواء كانـــــت شـــــقيقة أو ألب،و كـــــذلك الـــــزواج و

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 61

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ــــــــيكم "و مهمــــــــا علــــــــت،و ذلــــــــك مصــــــــداقا لقولــــــــه تعــــــــاىل باخلالــــــــة مطلقــــــــا الــــــــزواج ــــــــت عل ــــــــاتكم ...حرم وعم .23النساء "...وخاالتكم وبـنات األخ وبـنات األخت

.ج بني الفروع و األصول مهما كانت الدرجةال جيوز الزوا *

.قرابة المصاهرة: ثانيا

:من قانون األسرة و جند أربع حاالت 26إن هذا النوع نصت عليه املادة

ــــــة بمجــــــرد العقــــــدأصــــــول الزوجــــــة -أ ــــــة القائل ــــــات حيــــــر "عليهــــــا،و هــــــذا وفقــــــا للقاعــــــدة الفقهي ــــــى البن م العقــــــد علــــــا"األمهــــــات ــــــت أبويــــــة ا:،و املقصــــــود باألمهــــــات هن ألم و اجلــــــدة و إن علــــــت،و مهمــــــا كــــــان نوعهــــــا ســــــواء أكان ).من جهة األب أو من جهة األم(أو أموية

،و املقصـــــود بـــــه أنـــــه حيـــــرم علـــــى الشـــــخص التـــــزوج مـــــن فـــــروع زوجتـــــه بالـــــدخول إن دخـــــل بهـــــافـــــروع الزوجـــــة -بتهـــــا و بنـــــت ابنهـــــا،و هـــــذا لبية،بنت الزوجـــــة و بنــــت بنو لــــيس بالعقـــــد،و املقصـــــود بـــــالفروع هنــــا هـــــم الفـــــروع الصـــــ

وربـــــائبكم الالتـــــي فـــــي حجـــــوركم مـــــن نســـــآئكم الالتـــــي دخلـــــتم ...حرمـــــت علـــــيكم "مصــــداقا لقولـــــه تعـــــاىل هــــــو خول هنــــــا،و املقصــــــود بالــــــد23النســــــاء "...بهــــــن فــــــإن لــــــم تكونــــــوا دخلــــــتم بهــــــن فــــــال جنــــــاح علــــــيكم

.فيتسىن له أن يتزوج بابنتها) أي األم(و الوطأ،بينما لو طلقها قبل أن يدخل ا الدخول احلقيقي

ــــــوا -ج ــــــدأرامــــــل و مطلقــــــات األصــــــول و إن عل ــــــزواج ممــــــن كــــــن زوجــــــات بمجــــــرد العق ــــــع علــــــى الشــــــخص ال ،مينـــــن آبـــــاؤكم وال تنكحـــــوا مـــــا نكـــــح " مصـــــداقا لقولـــــه تعـــــاىل ن األب،أو زوجـــــات اجلـــــد مهمـــــا علـــــو م ســـــاء إالالن،و مــــن مث فإنــــه ال جيــــوز للشــــخص أن يتــــزوج 22النســــاء" وســــاء ســــبيال ا ومقتــــ مــــا قــــد ســــلف إنــــه كــــان فاحشــــة

.بزوجة أبيه و ال جده حىت و لو طلقها قبل أن يدخل ا ألن املانع يقع مبجرد العقد

زلــــــوا و املقصــــــود مــــــن كــــــن زوجــــــات للفــــــروع،و املقصــــــود بــــــالفرع هنــــــا الفــــــرع أرامــــــل و مطلقــــــات الفــــــروع و إن ن-د .23النساء"... أصالبكم من وحالئل أبـنائكم الذين ..."مصداقا لقوله تعاىل ،ليبالص

و لكــــــــن الســــــــؤال الــــــــذي ميكــــــــن أن يثــــــــار هــــــــل يعتــــــــرب اللمــــــــس بشــــــــهوة و النظــــــــر بشــــــــهوة كالــــــــدخول احلقيقــــــــي عطي أحكامه يف التحرمي املشرتط فيه الدخول كتحرمي الربيبة؟و ي

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 62

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ـــــــــدخول لإلجابـــــــــة علـــــــــى هـــــــــذا الســـــــــؤال فقـــــــــد تضـــــــــاربت آراء الفقهـــــــــاء فمـــــــــنهم مـــــــــن يـــــــــرى أنـــــــــه ال حيـــــــــرم إال الأمــــــا الــــــرأي الثالــــــث قــــــد اشــــــرتط أن يكــــــون ،احلقيقي،بينمــــــا ذهــــــب رأي آخــــــر إىل أن اللمــــــس بشــــــهوة كالــــــدخول

.اللمس للعضو املخصص لذلك

ــــة مــــا حصــــل دخــــول بــــامرأة مــــن غــــري عقــــد عليها أمــــا ،فهــــل ذلــــك حيــــرم مــــا الســــؤال الثــــاين فيتعلــــق فمعرفــــة يف حال حيرمه العقد و حيرم ما حيرمه الدخول يف عقد صحيح؟

ـــــت كـــــذل ـــــا ال تثب ـــــة و الشـــــافعية أن الزن ـــــة علـــــى هـــــذا الســـــؤال تضـــــاربت آراء الفقهاء،فقـــــد ذهـــــب املالكي ك لإلجاب ؛من زنا بامرأة فال حيرم عليه الزواج بابنتها أو أمهابه حرمة املصاهرة،مبعىن أن

بينمـــــا ذهـــــب احلنفيـــــة و حنبـــــل إىل القـــــول بـــــأن الزنـــــا تثبـــــت بـــــه حرمـــــة املصـــــاهرة جبميـــــع أنواعهـــــا،فلو زنـــــا رجـــــل ـــــزواج ـــــرب هـــــذا االجتـــــاه أن ال ـــــا حترميـــــا أبـــــديا،و يعت ـــــزواج بابنتهـــــا أو بأمهـــــا،و يقـــــع التحـــــرمي هن ـــــه ال بـــــامرأة فيحـــــرم علي

ـــــــراجح ألن اهللا اخـــــــتالف آراء الفقهـــــــاء ،و الواقـــــــع أن فاســـــــد بســـــــبب هنـــــــا ـــــــرأي األول هـــــــو ال مـــــــا ذهـــــــب إليـــــــه الوأحـــــل ..."جـــــاء قولـــــه تعـــــاىل يت ال جيـــــوز للشـــــخص أن يتـــــزوج ـــــن ســـــبحانه و تعـــــاىل عنـــــدما ذكـــــر النســـــاء الـــــال

ـــــم لك ـــــا وراء ذ ـــــا مل يـــــذكر فـــــروع أو أصـــــول املـــــ24النســـــاء"...لكـــــم م ـــــا ـــــا،،و هن ـــــيت زن وروي عـــــن الزهـــــري رأة الســــئل رســــول اهللا صــــلى اهللا عليــــه وســــلم عــــن الرجــــل يــــنكح املــــرأة حرامــــا أيــــنكح ابنتهــــا ؟ ، :((لــــتقاعــــن عائشــــة

م الحـــــــرام حـــــــر ال ي "فقـــــــال رســـــــول اهللا صـــــــلى اهللا عليـــــــه وســـــــلم أو يـــــــنكح البنـــــــت حرامـــــــا أيـــــــنكح أمهـــــــا ؟ ـــــــ م مـــــــا كـــــــان بنكـــــــاح حـــــــر مـــــــا ي ، إن الل الحـــــــ و أن حرمـــــــة املصـــــــاهرة فهـــــــي نعمـــــــة بســـــــبب إحلـــــــاق ،))" الل ح

ــــــال ــــــا حمظــــــور شــــــرعا ف ــــــارب و أن الزن ــــــب باألق مــــــا ينبغــــــي اإلشــــــارة جيــــــوز أن يكــــــون ســــــببا للنعمــــــة،غري أن األجانإليـــــه أنـــــه إذا زنـــــا شـــــخص مـــــن امـــــرأة و محلـــــت مـــــن مائـــــه فإنـــــه ال جيـــــوز لـــــه الـــــزواج بالبنـــــت الـــــيت تـــــنجم مـــــن هـــــذه

.العالقة غي الشرعية

فـــــإن احلـــــاالت الـــــيت يتوقـــــف عليهـــــا التحـــــرمي يف املصـــــاهرة يشـــــرتط أن يكـــــون فيهـــــا العقـــــد صـــــحيحا أمـــــا إذا قضـــــي ـــــــه أو فســـــــخه ـــــــدخولببطالن فـــــــال يقـــــــع املـــــــانع حبيـــــــث يف هـــــــذه احلـــــــاالت كلهـــــــا يصـــــــبح املـــــــانع قائمـــــــا قبـــــــل ال

.بالدخول يف حالة العقد الفاسد أو الباطل

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 63

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.الرضاعة:ثالثا

مــــــن قــــــانون األســــــرة، 27اآلخــــــر مــــــانع مــــــن موانــــــع الــــــزواج طبقــــــا ملــــــا نصــــــت عليــــــه املــــــادة الرضــــــاع يعتــــــرب هــــــو :و لكن يشرتط لكي يكون الرضاع مانعا الشروط التالية

يشــــــرتط أن تكــــــون املرضــــــعة امرأة،حيــــــث أن لــــــنب غــــــري املــــــرأة ال يعتــــــد بــــــه فلــــــو رضــــــع طفــــــالن حيوانــــــا واحــــــدا -1 فال يتم املانع؛

ال حيــــــرم الرضــــــاع إال مــــــا "مــــــن قــــــانون األســــــرة و نصــــــها 29ا ملــــــا نصــــــت عليــــــه املــــــادة أن يــــــتم الرضــــــاع طبقــــــ-2ـــــ"حصــــل قبـــــل الفطـــــام أو يف احلـــــولني د مـــــانع الرضـــــاع ،و يســـــتخلص مـــــن هـــــذا الــــنص أن املشـــــرع اجلزائـــــري قـــــد وح

بنـــــــاءا علـــــــى أن يـــــــتم ســـــــواء قبـــــــل الفطـــــــام أو يف احلـــــــولني،و مبعـــــــىن أدق فإنـــــــه ميكـــــــن أن يكـــــــون الطفـــــــل يف حالـــــــة ــــــو انتهــــــت مــــــدة احلــــــولني،ألن ف ــــــة حــــــىت و ل ــــــل احلــــــولني، و مــــــن مث فــــــإن املــــــانع يقــــــع يف هــــــذه احلال طــــــام لكــــــن قب

و هي عبارة تدل على اخليار؛" أو"املشرع قد استعمل عبارة

ســــــواء "...أن يقــــــع التحــــــرمي مهمــــــا كــــــان مقــــــدار الرضــــــاع إذ أن املشــــــرع قــــــد نــــــص صــــــراحة بــــــأن املــــــانع يقــــــع -3ــــــ ــــــيال أو كث ــــــه كــــــل مــــــن املــــــذهب املــــــالكي )قــــــانون األســــــرة 29املــــــادة " (ريا أكــــــان اللــــــنب قل ،و هــــــو مــــــا ذهــــــب إلي

.و احلنفي

.و عندما تتوافر هذه الشروط الثالث يصبح الرضاع مانعا من موانع الزواج

:و أما حاالت الرضاع فهي تتمثل يف احملرمات نسبا و مصاهرة و هي على النحو اآليت

:على أساس النسب-أ

أمــــــــه و أمهــــــــا و إن علــــــــت،و أم أبيــــــــه رضــــــــاعة و أمهــــــــا و إن :و هــــــــن : صــــــــول الشــــــــخص مــــــــن الرضــــــــاعأ-1 علت؛

ـــــن الرضـــــاع-2 ـــــروع الشـــــخص م ـــــه رضـــــاعا و ابنتهـــــا : و هـــــن: ف ـــــت ابن ـــــه رضـــــاعا و بنتهـــــا و إن نزلـــــت،و بن بنتج مبـــــن حبـــــل املـــــرأة و نـــــزول اللـــــنب لـــــيس لـــــه الـــــزوا يف الـــــذي كـــــان ســـــببا و نقصـــــد هنـــــا زوج املرضـــــعة (و إن نزلـــــت

؛)ترضعها زوجته

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 64

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

األخــــــــوات رضــــــــاعا،و بنــــــــات إخوتــــــــه و أخواتــــــــه رضــــــــاعا مهمــــــــا نــــــــزلن، : و هــــــــن: اإلخــــــــوة مــــــــن الرضــــــــاعة-3 احتد زمن الرضاعة أو مل يتحد؛سواء

؛)من قانون األسرة 28املادة (ال ينصرف املنع إىل اإلخوة بالنسب لألخ بالرضاعة *

؛عماته و خاالته رضاعا : و هن: فروع الجد و الجدة من الرضاعة-4

:على أساس المصاهرة-ب

،قـــــد ترضـــــع امـــــرأة طفلـــــة فتصـــــبح هـــــذه الطفلـــــة امـــــرأة مبجـــــرد العقد: أصـــــول زوجـــــة الشـــــخص مـــــن الرضـــــاع-5ـــــه ـــــأم زوجت ـــــزوج ب ـــــذي تزوجهـــــا أن يت رضـــــاعا و أم أمهـــــا بـــــدورها فتكـــــون زوجـــــة ألحـــــد األشـــــخاص،فيحرم علـــــى ال

؛)لبنات حيرم األمهاتالعقد على ا(و إن علت،دخل ا أو مل يدخل

؛)الدخول باألمهات حيرم البنات( بالدخول،:بنت الزوجة بالرضاعة-6

ـــــــه أو جـــــــده مبجـــــــرد العقـــــــد:زوجـــــــات األب و الجـــــــد بالرضـــــــاع-7 ـــــــزوج بزوجـــــــة أبي ،ال ميكـــــــن للشـــــــخص أن يت مبجـــــرد أن عقـــــد عليهـــــا األصـــــل،حبيث إذا طلقهـــــا هـــــذا األخـــــري أو تـــــويف عنهـــــا فـــــال حيـــــل البـــــن الرضـــــاع أن يتـــــزوج

ا حىت و لو مل يدخل ا األصل؛

ــــت : و هــــن مبجــــرد العقــــد:فــــروع الشــــخص مــــن الرضــــاعة زوجــــات-8 زوجــــات االبــــن و ابــــن االبــــن و ابــــن البن و إن نزلوا؛

و يف هــــــــذه احلــــــــاالت الــــــــثالث القائمــــــــة علــــــــى أن يكــــــــون التحــــــــرمي بنــــــــاءا علــــــــى العقــــــــد يشــــــــرتط فيــــــــه أن يكــــــــون ــــــــه فــــــــإن ــــــــزواج صــــــــحيحا،أما إذا قضــــــــي بفســــــــاده أو بطالن ــــــــتم أو ال يقــــــــع مــــــــا مل يكــــــــن قــــــــد اتبــــــــع ال املــــــــانع ال ي

دخول،و من مث يصبح املانع قائما على الدخول بدال من العقد؛

شـــــخص تـــــزوج بـــــامرأة و مل يـــــدخل ـــــا فقضـــــي بفســـــاد زواجـــــه،فيجوز البنـــــه رضـــــاعا أن يتـــــزوج بـــــاملرأة الـــــيت :مـــــثال .قضي بفساد زواجها أي زوجة األب رضاعا

.مات يفسخ قبل الدخول و بعده و لكن يثبت النسب و تستربىء املرأةالزواج باحملر *

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 65

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.الموانع المؤقتة

ســـــالمية مـــــن حيـــــث حتديـــــد املوانـــــع لقـــــد ـــــج املشـــــرع اجلزائـــــري تقريبـــــا نفـــــس املـــــنهج الـــــذي ســـــطرته الشـــــريعة اإل و إمنــــــا يــــــزول املــــــانع ،ال تبــــــق علــــــى وجــــــه التأبيــــــد مثلمــــــا هــــــو عليــــــه يف املوانــــــع املؤبــــــدة قتــــــة و أن هــــــذه األخــــــريةاملؤ

:بزوال السبب الذي أدى إىل وجوده،و حاالت هذه املوانع هي كاآليت

.المحصنة-)1

ـــــالزواج مـــــع امـــــرأة متزوجـــــة مـــــع شـــــخص آخـــــر،و ســـــواء ـــــرتبط ب ـــــه ال جيـــــوز للشـــــخص أن ي و هـــــي زوجـــــة الغري،فإنالنســـــاء إال مـــــن نات والمحصـــــ "...أكـــــان هـــــذا األخـــــري مســـــلما أو غـــــري مســـــلم،و ذلـــــك تنفيـــــذا لقولـــــه تعـــــاىل

؛24النساء "... ما ملكت أيمانكم

.المعتدة-)2

ــــــه ال جيــــــوز هلــــــا الــــــزواج مــــــا مل تكــــــن عــــــدا قــــــد ــــــدة لســــــبب مــــــن أســــــباب العــــــدة فإن ــــــيت أصــــــبحت معت ــــــاملرأة ال فب و أن احلكمـــــة مـــــن وجـــــود العـــــدة تـــــارة تكـــــون علـــــى أســـــاس احلـــــداد و تـــــارة تكـــــون بســـــبب مـــــن أســـــبا ،انتهـــــت

عـــــدم اخـــــتالط األنســـــاب،و ميكـــــن أن تكـــــون وفقـــــا ملـــــا نـــــص عليـــــه الفقـــــه اإلســـــالمي فرصـــــة للـــــزوج ألن يرتاجـــــع مـــــن قـــــانون األســـــرة،و ذلـــــك 60، 59، 58:عـــــن قـــــراره بـــــالطالق،و قـــــد عـــــاجل املشـــــرع اجلزائـــــري العـــــدة يف املـــــواد

مــــــن الــــــزواج،و أن مــــــن قــــــانون األســــــرة أن العــــــدة مــــــن طــــــالق أو وفــــــاة مــــــانع مؤقــــــت 30بعــــــدما اعتــــــربت املــــــادة ـــــوع احنـــــالل الرابطـــــة الزوجيـــــة ـــــاختالف ن مـــــدة العـــــدة الـــــيت حـــــددها املشـــــرع امتثـــــاال للشـــــريعة اإلســـــالمية ختتلـــــف ب

:ذوات احليض،اليائسات أو احلاملبالطالق أو الوفاة،و كذلك باختالف احلالة الفيزيولوجية للمرأة من

ـــــيت حـــــددها املشـــــر : عـــــدة المـــــرأة الحامـــــل-أ ـــــرام ) 6(ع بســـــتة إن مـــــدة احلمـــــل ال ـــــوم إب أشـــــهر كحـــــد أدىن مـــــن يـــــوم االنفصـــــال كحـــــد أقصـــــى ) 10(العقـــــد،و عشـــــر ـــــان (أشـــــهر مـــــن ي ـــــانون األســـــرة 60و 42املادت ،و مـــــن مث )ق

فـــــــإن املـــــــرأة احلامـــــــل تنتهـــــــي عـــــــدا بوضـــــــع محلها،ســـــــواء بعـــــــد الطـــــــالق أو الوفـــــــاة أو الـــــــبطالن،و ذلـــــــك اســـــــتنادا ؛65الطالق"... أجلهن أن يضعن حملهن وأوالت األحمال ..."لقوله تعاىل

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 66

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

: المعتدة من طالق -ب

تعتــــــد املطلقــــــة "مــــــن قــــــانون األســــــرة علــــــى أنــــــه 1فقــــــرة 58تــــــنص املــــــادة :التــــــي تحــــــيضعــــــدة المطلقــــــة -1ـــــثالث ـــــه "قـــــروء )3(املـــــدخول ـــــا غـــــري احلامـــــل ب ـــــة و الشـــــافعية إىل أن القـــــرء يقصـــــد ب ، و ذهـــــب كـــــل مـــــن املالكي

الراجح ما ذهب إليه الرأي األول؛ ،أما عند احلنفية و احلنابلة فيقصد به احليضة،و الرأيالطهر

ـــــه املـــــادة ) 3(و هـــــي ثالثـــــة : عـــــدة المطلقـــــة التـــــي ال تحـــــيض-2 مـــــن قـــــانون 58أشـــــهر وفقـــــا ملـــــا نصـــــت علي ؛"أشهر من تاريخ التصريح بالطالق) 3(و اليائسة من احمليض بثالث "...األسرة

أيــــــام ) 10(أشـــــهر و عشـــــرة ) 4(فعـــــدا حمـــــددة بأربعـــــة :و هـــــي زوجـــــة املفقـــــود: زوجهـــــاعـــــدة مـــــن غـــــاب -جتعتـــــــد املتـــــــوىف عنهـــــــا زوجهـــــــا مبضـــــــي أربعـــــــة أشـــــــهر و عشـــــــرة "مـــــــن قـــــــانون األســـــــرة بنصـــــــها 59اســـــــتنادا للمـــــــادة

؛"أيام،و كذا زوجة املفقود من تاريخ صدور احلكم بفقده

ـــــــــوفى عنهـــــــــا زوجهـــــــــا-د ـــــــــام ) 10(و عشـــــــــرة أشـــــــــهر)4(و هـــــــــي أربعـــــــــة :عـــــــــدة المت قـــــــــانون 59املـــــــــادة (أي .،سواء كانت الوفاة قبل الدخول أو بعده)األسرة

.تداخل العدد

إن مـــــا يعـــــاب علـــــى املشـــــرع اجلزائـــــري أنـــــه مل يتعـــــرض إىل مســـــألة تـــــداخل العـــــدد و هـــــي حـــــاالت قـــــد أشـــــار إليهـــــا ــــــانون األ 222تطبيقــــــا للمــــــادة (الفقــــــه اإلســــــالمي ممــــــا يقتضــــــي األمــــــر األخــــــذ ــــــا ــــــه فهــــــذه )ســــــرةمــــــن ق ،و علي

:احلاالت كاآليت

ـــــاحليض فحاضـــــت حيضـــــة أو حيضـــــتني مث يئســـــت مـــــن احملـــــيض فإـــــا تنتقـــــل إىل االعتـــــداد مطلقـــــة اع-1 ـــــدت ب ت أشهر؛) 3(باألشهر فتعتد ثالث

مطلقــــــة يئســــــت مــــــن احملــــــيض اعتــــــدت باألشــــــهر فلمــــــا انقضــــــى الشــــــهر األول أو الثــــــاين مــــــن عــــــدا رأت دم -2ــــــد ــــــثالث فإــــــا تنتقــــــل إىل االعت ــــــدت ب ــــــة مــــــا إذا اعت ــــــه يف حال ــــــا أن ــــــاحليض،و ينبغــــــي اإلشــــــارة هن أشــــــهر ) 3(اد ب

و ظهر هلا بعد ذلك دم فإن عدا تكون قد انتهت؛

مطلقـــــــة شـــــــرعت بالعـــــــدة باألشـــــــهر أو بـــــــاألقراء و لكـــــــن بعـــــــد ذلـــــــك ظهـــــــر هلـــــــا أـــــــا حامـــــــل فتعتـــــــد بوضـــــــع -3 احلمل؛

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 67

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

عــــــدا فإـــــا تنتقــــــل مـــــن عــــــدة الطـــــالق إىل عــــــدة الوفــــــاة املـــــرأة املطلقــــــة طالقـــــا رجعيــــــا مـــــات مطلقهــــــا أثنـــــاء-4 ــــــد أربعــــــة ــــــوم ) 10(أشــــــهر و عشــــــر ) 4(و تعت الوفاة،فهــــــذا احلكــــــم ال ميكــــــن تطبيقــــــه يف الطــــــالق البــــــائن مــــــن ي

مـــــن 132،غـــــري أنـــــه طبقـــــا ملـــــا جـــــاء بـــــه املشـــــرع اجلزائـــــري يف املـــــادة )يف الطـــــالق البـــــائن ال تـــــوارث بـــــني الـــــزوجني( .ميكن األخذ ذا الرأي رغم أنه اعترب الطالق الذي نطق به القاضي طالقا بائنا قانون األسرة فإنه

.المطلقة ثالثا -)3

ق الطـــــالق و لكـــــن قـــــد مت تقييـــــد هـــــذا حبـــــلقـــــد مسحـــــت الشـــــريعة اإلســـــالمية و مـــــن مث التشـــــريع اجلزائـــــري للرجـــــل كــــــن أن يراجعهــــــا حــــــىت تــــــنكح احلــــــق بعــــــدد الطلقات،حبيــــــث إذا طلقهــــــا الــــــزوج ثــــــالث مــــــرات متتاليــــــة فإنــــــه ال مي

ـــــة قـــــد انتهـــــت و يف هـــــذا زوجـــــا آخـــــر و تفارقـــــه بطـــــالق أو وفـــــاة بعـــــد الـــــدخول،و تكـــــون عـــــدا يف احلالـــــة الثانيــــى أنــــه 51تــــنص املــــادة ــــانون األســــرة عل ــــة إال "مــــن ق ال ميكــــن أن يراجــــع الرجــــل مــــن طلقهــــا ثــــالث مــــرات متتالي

،و مـــــن هـــــذا الـــــنص نســـــتنتج أن طـــــالق الـــــثالث "لبنـــــاءبعـــــد أن تتـــــزوج غـــــريه و تطلـــــق منـــــه أو ميـــــوت عنهـــــا بعـــــد ايعتـــــرب مانعـــــا مؤقــــــت بالنســـــبة للمطلق،حبيـــــث قــــــد اشـــــرتط املشـــــرع أن هــــــذه املـــــرأة ال حتـــــل لزوجهــــــا الـــــذي طلقهــــــا

ـــــذي قـــــد تـــــويف عنهـــــا أو طلقهـــــا بعـــــد ثـــــالث مـــــرات متتاليـــــة إال بعـــــد أن تتـــــزوج مـــــرة أخـــــرى مـــــع شـــــخص آخـــــر الإن نكـــــاح احمللـــــل ال يرفـــــع املـــــانع بـــــل هـــــو عنـــــد املالكيـــــة زواج باطـــــل دخـــــل ،و مـــــن مث فـــــ)الـــــدخول احلقيقـــــي(البنــــاء

ـــــه الصـــــالة و الســـــالم ـــــه علي ـــــدخل ا،مصـــــداقا لقول ـــــه ..."ـــــا أو مل ي ـــــن اللـــــه المحلـــــل ، والمحلـــــل ل رواه " لع .ابن ماجه و حسنه األلباين يف سننه

.الجمع بين المرأة و أختها أو عمتها أو خالتها-)4

و لكـــــن قيـــــده بـــــبعض القيـــــود منهـــــا خاصـــــة أنـــــه ال جيـــــوز للشـــــخص اجلمـــــع لقـــــد أبـــــاح املشـــــرع تعـــــدد الزوجـــــات ـــــــزواج ـــــــني املـــــــرأة و أختهـــــــا،و املـــــــرأة و عمتهـــــــا،و املـــــــرأة و خالتهـــــــا يف ال ـــــــه تعـــــــاىل ،ب ـــــــك مصـــــــداقا لقول وأن "و ذل

أن تــــــنكح ،و ــــــى الرســــــول صــــــلى اهللا عليــــــه و ســــــلم23النســــــاء" ختـــــــين إال مــــــا قــــــد ســــــلف تجمعــــــوا بـــــــين األ .أو خالتها إال إذا طلق زوجته األوىل و تكون عدا قد انتهت فيجوز له الزواج ناملرأة على عمتها

.الخامسة فوق الرابعة-)5

أن يتــــــزوج بــــــأكثر مـــــن واحــــــدة و هــــــو مــــــا يطلــــــق لقـــــد اعــــــرتف املشــــــرع اجلزائــــــري وفقــــــا ألحكـــــام الشــــــريعة للرجــــــلـــــــه ـــــــبعض الشـــــــروط و هـــــــو مـــــــا نصـــــــت علي ـــــــدها املشـــــــرع ب ـــــــه تعـــــــدد الزوجـــــــات،غري أن هـــــــذه اإلباحـــــــة قـــــــد قي علي

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 68

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

يســــــمح بــــــالزواج بــــــأكثر مــــــن زوجــــــة يف حــــــدود الشــــــريعة مــــــىت وجــــــد املــــــربر "مــــــن قــــــانون األســــــرة بنصــــــها 8املــــــادة جيـــــب تـــــوافر الشـــــروط علـــــى هـــــذا الـــــنص حـــــىت يكـــــون التعـــــدد ،و بنـــــاءا "فرت شـــــروط و نيـــــة العـــــدلاالشـــــرعي و تـــــو

:القانونية و هي كاآليت

ــــــراجح بأربعــــــة -1 ــــــد حــــــدده الفقــــــه ال ــــــيت مسحــــــت ــــــا الشــــــريعة،و هــــــذا العــــــدد ق أن يكــــــون العــــــدد يف احلــــــدود ال نسوة،حبيث جيوز للشخص أو الرجل أن يتزوج يف آن واحد بأربعة نساء؛

اقــــــــع أن املشــــــــرع اجلزائــــــــري مل حيــــــــدد لنــــــــا مــــــــا املقصــــــــود بــــــــاملربر ينبغــــــــي أن يكــــــــون لديــــــــه مــــــــربر شــــــــرعي و الو -2 :الشرعي،و لكن بعض الفقه حددوا هذه املربرات يف

املرض املزمن الذي أصيبت به الزوجة و أقعدها عن واجباا الزوجية؛-

ـــــزوج زوجـــــة أخـــــرى شـــــريطة أن - ـــــوافر واحـــــد مـــــن هـــــاذين املـــــربرين فـــــيمكن للـــــزوج أن يت عقـــــم الزوجـــــة حبيـــــث إذا تديســــــــمرب 23يف املنشــــــــور كــــــــون الشــــــــروط األخــــــــرى متــــــــوفرة،و قــــــــد جــــــــاء القــــــــرار الصــــــــادر عــــــــن وزارة العــــــــدل ت

جيـــــــب علـــــــى املوثـــــــق أو ضـــــــابط احلالـــــــة "مـــــــن قـــــــانون األســـــــرة بالتنصـــــــيص علـــــــى أنـــــــه 8تفســـــــريا للمـــــــادة 1984شـــــهادة طبيـــــة املدنيـــــة التأكيـــــد علـــــى وجـــــود املـــــربر الشـــــرعي و ال يكتفـــــي فيـــــه باملشـــــافهة أو اإلقـــــرار بـــــل البـــــد مـــــن

،كمـــــا "صـــــادرة عـــــن طبيـــــب خمـــــتص و أن عـــــدم تقـــــدمي هـــــذه الشـــــهادة يـــــؤدي إىل عـــــدم إبـــــرام عقـــــد الـــــزواج الثـــــاينالـــــــذي أشـــــــار إىل حـــــــال الرضـــــــا و العلـــــــم مـــــــن الـــــــزوجني،و الواقـــــــع و 1985أوت 28صـــــــدر مرســـــــوم آخـــــــر يف

لشــــــريعة اإلســــــالمية إذ أنــــــه املــــــربرات للتعــــــدد يف املــــــرض املــــــزمن و العقــــــم يتنــــــاىف متامــــــا مــــــع أحكــــــام ا راصــــــتقاأن ميكـــــن أن هنـــــاك مـــــربرات أخـــــرى ال يريـــــد الزوجـــــان اإلفصـــــاح عنهـــــا أمـــــام القاضـــــي،و أن الزوجـــــة األوىل و الثانيـــــة

لــــــذلك فإنــــــه مــــــن املستحســــــن أن نــــــرتك هــــــذه املســــــائل للســــــلطة التقديريــــــة للقاضــــــي ،ال تــــــرى مانعــــــا مــــــن التعــــــدد و األمكنة؛ من حيث حتديد املربر و ذلك راجع الختالف األزمنة

ـــــوافر شـــــروط و نيـــــ-3 ـــــدى الـــــزوجت هـــــو العـــــدل املتعلـــــق أن العـــــدل املتطلـــــب يف هـــــذه احلالـــــةو الواقـــــع :ة العـــــدل لــــــــاإليواء ــــــــة،أي العــــــــدل املتعلــــــــق ب إخل،إذ أن ...،النفقــــــــة و التطبيــــــــب)الســــــــكىن(باملســــــــائل املاديــــــــة و لــــــــيس الروحي

عـــــن يث الرســـــول صـــــلى اهللا عليـــــه و ســـــلم دو هـــــو مـــــا أكـــــده حـــــ ،العـــــدل يف احملبـــــة غـــــري مشـــــرتط يف هـــــذه احلالـــــةهــــذا قســـــمي اللهــــم :"كــــان رســـــول اللــــه صــــلى اللــــه عليـــــه وســــلم يـقســــم فـيـعــــدل ، ويـقـــــول (( :قالــــت ،عائشــــة

و يقـــــول عليـــــه الصـــــالة ،)) يـعـــــين القلـــــب : قـــــال أبـــــو داود ."فيمـــــا أملـــــك فـــــال تـلمنـــــي فيمـــــا تملـــــك وال أملـــــك

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 69

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

حــــداهما علــــى األخــــرى جــــاء يــــــوم القيامــــة يجــــر أ " و الســــالم حــــد شـــــقيه مــــن كانــــت لــــه امرأتــــان يميـــــل إل .أخرجه أمحد و ابن ماجة و أبو داود و النسائي عن حديث أيب هريرة رضي اهللا عنه" ساقطا أو مائال

.إخبار الزوجة السابقة و الالحقة بالتعدد

معدلـــــة مـــــن قـــــانون األســـــرة أنـــــه جيـــــب علـــــى الـــــزوج إخبـــــار الزوجـــــة الســـــابقة و املـــــرأة 8اشـــــرتط املشـــــرع يف املـــــادة و مـــــن مث فإنـــــه ال ميكـــــن للقاضـــــي أن ميـــــنح الرخصـــــة إال إذا كـــــان واثقـــــا بأنـــــه قـــــد مت إبـــــالغ يريـــــد الـــــزواج ـــــا،الـــــيت

ـــــس الـــــزوج عليهمـــــا فـــــإن املـــــادة ـــــة مـــــا إذا دل ـــــه 8الزوجتني،بينمـــــا يف حال ـــــة "مكـــــرر تـــــنص صـــــراحة علـــــى أن يف حالـــــة بـــــالتطليق ـــــزوج للمطالب ـــــع دعـــــوى قضـــــائية ضـــــد ال ـــــدليس،جيوز لكـــــل زوجـــــة رف ـــــذا نـــــرى أن املشـــــرع قـــــد و ،"الت

جعــــل التــــدليس ســــبب مــــن أســــباب التطليــــق و هــــو مــــا يؤخــــذ عليــــه،إذ أنــــه كــــان مــــن الــــالزم التفرقــــة بــــني الــــزوجني يف حبيــــــث مبــــــا أن الزوجــــــة األوىل زواجهــــــا صــــــحيح،جيوز هلــــــا طلــــــب التطليــــــق علــــــى أســــــاس عــــــدم علمهــــــا بالتعــــــدد

التـــــدليس أي أن إرادـــــا كانـــــت معيبـــــة و مـــــن مث حـــــني أن الزوجـــــة الثانيـــــة قامـــــت بـــــإبرام عقـــــد الـــــزواج حتـــــت عيـــــب .يكون الزواج غري صحيح،فاألوىل بالنسبة إليها طلب فسخ العقد بدال من التطليق

لقـــــــد قيـــــــد املشـــــــرع ):قـــــــانون األســـــــرة 1مكـــــــرر فقـــــــرة 8، 2فقـــــــرة 8املـــــــواد(احلصـــــــول علـــــــى الرخصـــــــة القضـــــــائية -4و ذلـــــك بتوجيـــــه الطلـــــب إىل رئـــــيس احملكمـــــة اجلزائـــــري حـــــق الشـــــخص يف التعـــــدد حبصـــــوله علـــــى رخصـــــة قضـــــائية،

ملكـــــــان مســـــــكن الزوجيـــــــة،و هـــــــذا األخـــــــري ميكـــــــن لـــــــه أن ميـــــــنح تلـــــــك الرخصـــــــة شـــــــريطة أن يتأكـــــــد مـــــــن موافقـــــــة ـــــــــاة ـــــــــوفري العـــــــــدل و الشـــــــــروط الضـــــــــرورية للحي ـــــــــه علـــــــــى ت ـــــــــزوج املـــــــــربر الشـــــــــرعي و قدرت ـــــــــات ال الـــــــــزوجتني ،و إثب

ـــــز ـــــة،فإذا تأكـــــد القاضـــــي مـــــن هـــــذه الشـــــروط و أثبـــــت ال ـــــه فمـــــا علـــــى احملكمـــــة إال مـــــنح الزوجي وج مـــــا ينبغـــــي إثباتـــــاءا علـــــى هـــــذا الـــــنص جنـــــد أن املشـــــرع ) قـــــانون أســـــرة 3فقـــــرة 8املـــــادة (الرخصـــــة القضـــــائية بـــــدون تعســـــف،و بن

قــــــد مـــــــنح للقاضـــــــي ســـــــلطة تقديريـــــــة و لكـــــــن قـــــــد قيــــــدها يف الوقـــــــت ذاتـــــــه بتـــــــوافر عـــــــدد مـــــــن الشـــــــروط فبـــــــدوا ـــــك فقـــــد ـــــادة علـــــى ذل ـــــه 1مكـــــرر 8نصـــــت املـــــادة ســـــريفض مـــــنح الرخصـــــة،و زي ـــــزواج اجلديـــــد"علـــــى أن يفســـــخ ال

ـــــــزوج ترخيصـــــــا مـــــــن القاضـــــــي وفقـــــــا للشـــــــروط املنصـــــــوص عليهـــــــا يف املـــــــادة ـــــــدخول إذا مل يستصـــــــدر ال ـــــــل ال 8قببـــــــني املـــــــرأة املـــــــدخول ـــــــا يف حالـــــــة التعـــــــدد و املـــــــرأة غـــــــري املـــــــدخول ،ففـــــــي هـــــــذا الـــــــنص فـــــــرق املشـــــــرع "أعـــــــاله

ـــــزواج بعـــــ ـــــط فســـــخ ال ـــــد رب ـــــث ق ـــــة و مـــــا ا،حبي ـــــة مـــــا إذا مت استصـــــدار رخصـــــة متنافي ـــــك يف حال ـــــدخول و ذل دم الــــــت الرخصــــــة غــــــري 8ورد يف املــــــادة ــــــو كان ــــــدخول فيصــــــبح التعــــــدد صــــــحيحا،حىت و ل قــــــانون األســــــرة،أما إذا مت ال

.مشتملة على الشروط اليت نص عليها املشرع

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 70

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.اختالف الدين-)6

رأة مــــن حيـــــث مــــانع الـــــزواج املتعلــــق بـــــاختالف الـــــدين، لقــــد فـــــرق املشــــرع علـــــى منــــوال الشـــــريعة بــــني الرجـــــل و املـــــ :و ذلك وفقا للحالتني التاليتني

ـــــدين بـــــدين ســـــماوي -أ أمجـــــع فقهـــــاء الشـــــريعة علـــــى أنـــــه ال جيـــــوز ) :قـــــانون األســـــرة 222المـــــادة (مـــــن ال تـــــــه تعـــــــاىل ـــــــدين بـــــــدين مســـــــاوي كامللحـــــــدة أو املشـــــــركة،و ذلـــــــك مصـــــــداقا لقول ـــــــزوج مـــــــن ال ت وال "للمســـــــلم أن يت

ــــؤمن حتــــى تنكحــــوا المشــــركات ــــتكم يـ ــــو أعجب ــــركة ول ــــن مش ــــر م ــــة خيـ ــــة مؤمن ــــركين وألم وال تنكحــــوا المشــــــن مشــــــرك ولــــــو أعجــــــبكم ــــــر م ن يتــــــزوج ،بينمــــــا جيــــــوز لــــــه أ221البقــــــرة"... حتــــــى يـؤمنــــــوا ولعبــــــد مــــــؤمن خيـ

اليــــــوم أحـــــل لكـــــم الطيبـــــات وطعـــــام الـــــذين أوتـــــوا " بالكتابيــــة أي املســـــيحية أو اليهودية،مصـــــداقا لقولـــــه تعــــاىلـــــن الـــــذين أ ـــــات والمحصـــــنات م ـــــامكم حـــــل لهـــــم والمحصـــــنات مـــــن المؤمن ـــــاب حـــــل لكـــــم وطع وتـــــوا الكت

ــــــر مســـــــافحين وال متخــــــذي أخــــــدان ومـــــــن ــــــبلكم إذا آتـيتمـــــــوهن أجــــــورهن محصــــــنين غيـ الكتــــــاب مــــــن قـ بينمـــــا لـــــو كانـــــت مســـــلمة ،5املائـــــدة" يكفـــــر باإليمـــــان فـقـــــد حـــــبط عملـــــه وهـــــو فـــــي اآلخـــــرة مـــــن الخاســـــرين

حت مرتدة ال جيوز له الزواج ا حىت لو أصبحت مسيحية أو يهودية؛و أصب

فقهــــــاء الشــــــريعة اإلســــــالمية علــــــى و قــــــد اتفــــــق ): قــــــانون األســــــرة 6فقــــــرة 30المــــــادة (زواج المســــــلمة -بأنــــــه ال جيــــــوز للمســــــلمة أن تتــــــزوج بغــــــري املســــــلم ســــــواء كــــــان مــــــن أهــــــل الكتــــــاب أو مشــــــركا أو ملحــــــدا،و ذلــــــك

ـــــوا حتـــــى وال تنكحـــــوا المشـــــركين ..." مصـــــداقا لقولـــــه تعـــــاىل يـــــا "،و قولـــــه تعـــــاىل أيضـــــا 221البقـــــرة " ...يـؤمنإن علمتمـــــوهن أيـهـــــا الـــــذين آمنـــــوا إذا جـــــاءكم المؤمنـــــات مهـــــاجرات فـــــامتحنوهن اللـــــه أعلـــــم بإيمـــــانهن فـــــ

ـــات ـــا أنـفقـــوا وال مؤمن ـــل لهـــم وال هـــم يحلـــون لهـــن وآتـــوهم م ـــى الكفـــار ال هـــن ح جنـــاح فـــال تـرجعـــوهن إلأنـفقــــــــتم علــــــــيكم أن تـنكحــــــــوهن إذا آتـيتمــــــــوهن أجــــــــورهن وال تمســــــــكوا بعصــــــــم الكــــــــوافر واســــــــألوا مــــــــا

ــــيم ــــنكم واللــــه علــــيم حك ــــم بـيـ ــــم حكــــم اللــــه يحك ــــا أنـفقــــوا ذلك ــــألوا م ــــة املمت"وليس ،و أنــــه يف عهــــد 10حن .الرسول صلى اهللا عليه و سلم كانوا دائما يفرقون بني املسلمة و النصراين

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 71

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.زواجـــــــــــي الـــة فــــواليـــــال

واليـــــــة علـــــــى النفس،واليـــــــة علـــــــى املـــــــال و واليـــــــة علـــــــى الـــــــنفس : ة تنقســـــــم الواليـــــــة إىل ثالثـــــــة أنـــــــواعصـــــــفة عامـــــــبو املـــــــال معا،فالواليـــــــة علـــــــى الـــــــنفس هـــــــي يف عـــــــدة مســـــــائل منهـــــــا الـــــــزواج،و هـــــــذه األخـــــــرية بـــــــدورها تنقســـــــم إىل

الواليــــــة ينبغـــــي تبيــــــان أوال واليـــــة اختيــــــار و واليـــــة إجبــــــار،و لكـــــن قبــــــل التطـــــرق إىل هــــــذين النـــــوعني يف: قســـــمني :شروط و ترتيب األولويات

.شروط الولي-أ

:يشرط يف الويل ما يلي

أن يكـــــــون بالغـــــــا ســـــــن الرشـــــــد و متمتعـــــــا بكـــــــل قـــــــواه العقليـــــــة،و مـــــــن مث فإنـــــــه ال جيـــــــوز : األهليـــــــة الكاملـــــــة-1شـــــــيء ال للشـــــــخص املصـــــــاب جبنـــــــون و مـــــــن يف حكمـــــــه أن يكـــــــون وليـــــــا حـــــــىت و لـــــــو علـــــــى أبنائـــــــه ألن فاقـــــــد ال

يعطيه؛

،مبعىن أنــــــه ال تثبــــــت الواليــــــة لغــــــري املســــــلم علــــــى املســــــلم و ذلــــــك بــــــني املــــــوىل عليــــــه و الــــــويل :اتحــــــاد الــــــدين-2أو املســـــــلمة،كما ال تثبـــــــت الواليـــــــة للمســـــــلم علـــــــى غـــــــري املســـــــلم،مبعىن إذا كـــــــان للمـــــــرأة أخـــــــوان أحـــــــدمها مســـــــلم

والـــــذين "مســـــيحية،و ذلـــــك مصـــــداقا لقولـــــه تعـــــاىلو اآلخـــــر مســـــيحي فالواليـــــة تعـــــود لـــــألخ املســـــيحي إذا كانـــــت ـــــــض ـــــــاء بـع ـــــــروا بـعضـــــــهم أولي ـــــــن "،و كـــــــذا قولـــــــه تعـــــــاىل 73األنفـــــــال" كف ـــــــل ول ـــــــىاللـــــــه للكـــــــافرين يجع عل

؛4النساء" المؤمنين سبيال

ن تتـــــوىل زواج نفســــــها ألن النـــــيب صــــــلى يشــــــرتط يف الـــــويل أن يكـــــون ذكــــــرا ألن املـــــرأة ال تســــــتطيع أ :الـــــذكورة-3ـــــــأن ـــــــال ب ـــــــزوج املـــــــرأة املـــــــرأة، أو املـــــــرأة نفســـــــها،و ق ـــــــه و ســـــــلم ـــــــى علـــــــى أن ت ـــــــوىل اهللا علي ـــــــيت تت ـــــــة هـــــــي ال الزاني

،إال األحناف فقد مسحوا لألم أن تكون ويل البنتها أو بنت ابنتها و إن نزلت؛زواجها

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 72

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.ترتيب األولياء-ب

:حصوهلم على الوالية يتم ترتيب األقارب حسب أولوية

األب، مث اجلد و إن على؛ :قرابة األبوة-1

االبن،و ابن االبن و إن نزل؛: قرابة البنوة-2

األخ الشقيق،مث األخ ألب؛ :قرابة األخوة-3

.العم الشقيق مث العم ألب :قرابة العمومة-4

.زواج البالغة العاقلة

ــــا هــــو ــــذي يطــــرح هن ــــة أن تنفــــرد بعقــــد زواجهــــا أم ينبغــــي أن يشــــاطرها هــــل جيــــوز للمــــرأة البال: الســــؤال ال غــــة العاقل يف ذلك وليها،سواء أكان أبوها أو أحد أقارا؟

يـــــرى اجلمهـــــور أن املــــرأة البالغـــــة العاقلـــــة لإلجابــــة علـــــى هــــذا الســـــؤال فقـــــد تضــــاربت آراء الفقـــــه اإلســـــالمي حيــــث ـــــة االختيـــــار و مـــــن مث فلـــــيس هلـــــا أن تنفـــــرد بعقـــــد زوجهـــــا و أ ن لوليهـــــا ســـــلطان معها،فهمـــــا شـــــريكان عليهـــــا والي

يف زواجهــــــا و هــــــو الــــــذي يتــــــوىل الصــــــيغة،و مــــــن مث فــــــإذا وكلــــــت شخصــــــا آخــــــر ليمثلهــــــا يف عقــــــد زواجهــــــا فــــــإن ــــــد اســــــتدل ــــــل غريهــــــا،و ق ــــــأوىل أال تســــــتطيع توكي ــــــزويج نفســــــها ف ــــــك ت ــــــث ال متل هــــــذا اإلجــــــراء غــــــري صــــــحيح حبي

تعـــــــاىل،و بقولـــــــه 32النـــــــور" عبـــــــادكم مـــــــن نكم والصـــــــالحين وأنكحـــــــوا األيـــــــامى مـــــــ "اجلمهـــــــور بقولـــــــه تعـــــــاىل ــــــــوا حتــــــــى وال تنكحــــــــوا المشــــــــركين "... ــــــــني فاخلطــــــــاب موجــــــــه إىل 221البقــــــــرة " ...يـؤمن ،و يف هــــــــاتني اآليت

اهللا عنهــــــا ، وعــــــن عائشــــــة رضــــــي األوليــــــاء ممــــــا يــــــدل أن الــــــزواج إلــــــيهم ال إىل النســــــاء،و اســــــتدلوا كــــــذلك بالســــــنة مـــــا امـــــرأة أنكحـــــت نفســـــها بغيـــــر إذن وليهـــــا فنكاحهـــــا أي ":قـــــال رســـــول اهللا صـــــلى اهللا عليـــــه وســـــلم : قالـــــت

ـــــو داود والرتمـــــذي وصـــــححه"...باطـــــل ، باطـــــل ، باطـــــل ـــــاملعقول حبيـــــث يـــــرى ،رواه أمحـــــد وأب و أخـــــريا اســـــتدلوا با بـــــــــل أن زواجهـــــــــا بـــــــــدون ويل يعـــــــــد األحنـــــــــاف أن املـــــــــرأة البالغـــــــــة العاقلـــــــــة ال واليـــــــــة ألحـــــــــد عليهـــــــــا يف زواجهـــــــــ

ـــــــره تـــــــنكح زوجـــــــاحتـــــــى "صـــــــحيحا،و قـــــــد اســـــــتدلوا بقولـــــــه تعـــــــاىل ،فاخلطـــــــاب موجـــــــه للمـــــــرأة 230البقـــــــرة" غيـيف صـــــحيح مســـــلم عـــــن ابـــــن عبـــــاس رضـــــي و لـــــيس للـــــويل،و قـــــد اســـــتدلوا كـــــذلك بقولـــــه عليـــــه الصـــــالة والســـــالم

ــــه وســــلم قــــ ــــيب صــــلى اهللا علي م أحــــق بنفســــها مــــن وليهــــا، والبكــــر تســــتأمر، وإذنهــــا األيــــ:"الاهللا عنهمــــا أن الن

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 73

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ـــــــع و مـــــــن املعقـــــــول فـــــــال ميكـــــــن تصـــــــور أن للمـــــــرأة احلـــــــق ،خرجـــــــه أبـــــــو داود والنســـــــائي و"ســـــــكوتها يف إبـــــــرام مجيو منعهـــــا أن تنفـــــرد بعقـــــد زواجها،بـــــل فلهـــــا األهليـــــة الكاملـــــة مـــــن أجـــــل ) إخل...مدنية،جتاريـــــة و إداريـــــة (العقـــــود

مـــــا علـــــى وليهـــــا إال حـــــق املراقبـــــة،حبيث مـــــا إذا أســـــاءت االختيـــــار فلـــــه حـــــق طلـــــب فســـــخ الـــــزواج،إبـــــرام الـــــزواج و ــــــه فعــــــال قــــــانون األحــــــوال الشخصــــــية الســــــوري املــــــادة ــــــرأيني كــــــان 27و هــــــو مــــــا أخــــــذ ب ــــــه،و أمــــــام هــــــذين ال من

ليهــــا،و هــــو يتــــوىل زواج املــــرأة و "مــــن قــــانون األســــرة اجلزائــــري قبــــل تعــــديلها علــــى أنــــه 11املشــــرع يــــنص يف املــــادة ـــــا مـــــن أركـــــان عقـــــد الـــــزواج ..."أبوهـــــا ـــــويل يعتـــــرب ركن ـــــل التعـــــديل كـــــان ال ـــــانون األســـــرة قبـــــل 9املـــــادة (،و قب مـــــن ق

ـــــث )التعـــــديل ـــــرأي مجهـــــور الفقهـــــاء حبي ـــــد أخـــــذ ب ـــــري ق ـــــا أن املشـــــرع اجلزائ ـــــى هـــــذين النصـــــني يتضـــــح لن ـــــاءا عل ،فبنــــوىل الصــــيغة و ليســــت املــــرأة،و ك ــــذي يت ــــويل هــــو ال ــــأن ال ــــص صــــراحة ب ــــت املــــادة ن ــــل 33ان ــــانون األســــرة قب مــــن ق

ــــــا إذا أتبعــــــه دخــــــول فيصــــــبح صــــــحيح ــــــدخول إذا مت دون ويل،أم ــــــل ال ــــــزواج يفســــــخ قب ــــــى أن ال ــــــنص عل تعــــــديلها تفيكــــــون الــــــزواج باطــــــل حــــــىت لــــــو أتبعــــــه ) أو الشــــــهادةالصــــــداق (مــــــع ركــــــن آخــــــر و لكــــــن إذا انتفــــــى ركــــــن الــــــويل

.دخول

ــــــاألمر ــــــا بعــــــد تعــــــديل قــــــانون األســــــرة ب ـــــــ 02-05أم ــــــة تــــــنص 11أصــــــبحت املــــــادة 2005فربايــــــر 27ل معدلـــــى أنـــــه ، "تعقـــــد املـــــرأة الراشـــــدة زواجهـــــا حبضـــــور وليهـــــا و هـــــو أبوهـــــا أو أحـــــد أقارـــــا أو أي شـــــخص ختتـــــاره"عل

و يستشـــــف مــــــن هـــــذا الــــــنص أن املشــــــرع قـــــد خــــــرج عـــــن موقــــــف مجهــــــور الفقهـــــاء حيــــــث مـــــنح للمــــــرأة احلــــــق يف نــــه مل يأخــــذ كــــذلك بــــرأي األحنــــاف إذ أنــــه مل يســــمح للــــويل الشــــرعي حبــــق اختيــــار وليهــــا بــــل أكثــــر مــــن ذلــــك فإ

.املعارضة يف حالة عدم وجود زوج كفء

ـــــذلك تـــــنص املـــــادة ـــــه 33و باإلضـــــافة ل ـــــانون األســـــرة بعـــــد تعـــــديلها علـــــى أن ـــــزواج بـــــدون"...ق ويل يف ...إذا مت ال ".املثل حالة وجوبه يفسخ قبل الدخول و ال صداق فيه و يثبت بعد الدخول بصداق

.زواج القصر و مختلي العقل

ـــــــز و البكـــــــر الصـــــــغرية ـــــــى الصـــــــغري غـــــــري املمي ـــــــت عل ـــــــار تثب ـــــــة اإلجب لقـــــــد اتفقـــــــت كلمـــــــة الفقـــــــه علـــــــى أن واليذكــــــورا أو إناثــــــا إذا وجــــــدت يف تــــــزوجيهم مصــــــلحة،و بــــــالرجوع للنصــــــوص القانونيــــــة جــــــاءت و املعاتيــــــه و اــــــانني

ــــــة مــــــن قــــــانون األســــــ 11املــــــادة ــــــه معدل ــــــى أن ــــــنص عل مــــــن هــــــذا القــــــانون 7دون اإلخــــــالل بأحكــــــام املــــــادة "رة ت،و تضــــــيف "يتــــــوىل زواج القصــــــر أوليــــــاؤهم و هــــــو األب،فأحــــــد األقــــــارب األولــــــني و القاضــــــي ويل مــــــن ال ويل لــــــه

ال جيــــــوز للــــــويل أبــــــا كــــــان أو غــــــريه أن جيــــــرب القاصــــــرة الــــــيت هــــــي يف "معدلــــــة مــــــن قــــــانون األســــــرة بأنــــــه 13املــــــادة

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 74

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

،نســــــتنتج مــــــن هــــــذين النصــــــني أن املشــــــرع قــــــد "الــــــزواج،و ال جيــــــوز لــــــه أن يزوجهــــــا بــــــدون موافقتهــــــا واليتــــــه علــــــىـــــه جتاهـــــل األحكـــــام املتعلقـــــة ـــــت ذات ـــــى و يف الوق ـــــة اخلاصـــــة بالقصـــــر ســـــواء كـــــان ذكـــــر أو أنث حـــــدد أحكـــــام الوالي

شــــــــــريطة بناقصــــــــــي أو فاقــــــــــدي األهليــــــــــة،كاانني ، املعاتيــــــــــه،و السفهاء،فبالنســــــــــبة للقاصــــــــــر فزواجــــــــــه صــــــــــحيحفإنــــــه جيــــــوز للــــــويل أن يتــــــوىل زواجهــــــم ) خمتلــــــي العقــــــل(احلصــــــول علــــــى إذن قضــــــائي،بينما فيمــــــا يتعلــــــق باــــــانني

.شريطة أن يكون هلم يف ذلك مصلحة

.الشكلية: المطلب الخامس

.في الشهود: الفرع األول

.موقف الفقه و القانون من الشهادة: أوال

يف عقــــــد الــــــزواج إذ أنــــــه مــــــن بــــــني العقــــــود الــــــيت ال يتطلــــــب فيهــــــا الشــــــرع تلعــــــب الشــــــهادة دورا هامــــــا و بــــــارزا الرمسيـــــة،حبيث هـــــي وســـــيلة أساســـــية إلثبـــــات عقـــــد الـــــزواج بـــــل لضـــــمان شـــــرعيته،و بـــــالرغم مـــــن ذلـــــك فنـــــرى بـــــأن الشــــــهادة يف عقــــــد الــــــزواج قــــــد اختلفــــــت أراء الفقــــــه اإلســــــالمي حوهلا،حيــــــث ذهــــــب مجهــــــور الفقهــــــاء إىل القــــــول

ـــــه ال ميكـــــن إمتـــــ ـــــزواج مـــــع انتفـــــاء الشـــــهادة فيعتـــــرب بأن ـــــإذا مت ال ـــــدون شـــــهادة الشـــــهود،و مـــــن مث ف ـــــزواج ب ام عقـــــد الــــــأن الشــــــريعة ال تشــــــرتط الشــــــهادة يف عقــــــد العقــــــد غــــــري صــــــحيح،يف حــــــني ذهــــــب الشــــــيعة اجلعفريــــــة إىل القــــــول ب

رآنيــــة تــــنص الــــزواج إذ أنــــه لــــو كانــــت الشــــهادة إجــــراء ضــــروري ملــــا أغفــــل عنهــــا القــــرءان الكــــرمي،فليس هنــــاك آيــــة قصـــــــراحة أنـــــــه ال يـــــــتم الـــــــزواج إال حبضـــــــور الشـــــــاهدين،و أمـــــــام هـــــــذين الـــــــرأيني نـــــــرى أن مـــــــا ذهـــــــب إليـــــــه مجهـــــــور ـــــــو أن ـــــــزواج بـــــــدون حضـــــــور الشـــــــاهدين،إذ حـــــــىت و ل الفقهـــــــاء هـــــــو األصـــــــح مبعـــــــىن أنـــــــه ال ميكـــــــن إمتـــــــام عقـــــــد ال

ــــة ــــإن الســــنة النبوي ــــك ف ــــى ذل ــــنص عل ــــاين القــــرءان مل ي اإلســــالمية قــــد جــــاء يف قولــــه للشــــريعة باعتبارهــــا املصــــدر الثــــــه الصــــــالة و الســــــالم ــــــولي "علي ــــــاح إال ب ــــــاهدي ال نك ــــــن حبــــــان و البيهقــــــي و صــــــححه "عــــــدل وش أخرجــــــه اب

ـــــن عبـــــاس ،كـــــذلك يقـــــول صـــــلى اهللا عليـــــه و ســـــلم يف حـــــديث آخـــــراأللباين تـــــي يــــــنكحن " عـــــن اب ـــــا الال البـغاينـــــ بغيـــــر بـيـ و لكـــــن بـــــالرغم مـــــن هـــــذا االتفـــــاق بـــــني مجهـــــور الفقهـــــاء بأنـــــه ال ميكـــــن إمتـــــام الـــــزواج إال " ة أنـفســـــهن،

ــــــة ــــــث وقــــــت حضــــــور الشــــــاهدين،حيث ذهــــــب غالبي ــــــك قــــــد اختلفــــــوا مــــــن حي ــــــه مــــــع ذل حبضــــــور الشــــــاهدين فإنالفقـــــه إىل حضـــــور الشـــــاهدين وقـــــت انعقـــــاد عقـــــد الـــــزواج،و تبـــــادل رضـــــا الطـــــرفني،و مـــــن مث فـــــإن الـــــزواج ال يقـــــع

ـــــأن حضـــــور الشـــــاهدين ينبغـــــي صـــــحي ـــــة إىل القـــــول ب حا إذا حضـــــر الشـــــاهدان يف وقـــــت آخر،بينمـــــا ذهـــــب املالكي

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 75

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

أن يـــــتم وقـــــت الـــــدخول،و عـــــن الســـــبب يف هـــــذا االخـــــتالف فإنـــــه عنـــــد املالكيـــــة فالشـــــهادة تعتـــــرب مبثابـــــة اإلعـــــالن ـــــزواج و إذا تواصـــــيا ـــــزواج فهـــــذا األخـــــري يعـــــد باطال ) اتفـــــق(عـــــن ال ـــــرأي األول الشـــــاهدان علـــــى كتمـــــان ال ،بينمـــــا ال

يقضي بعكس ذلك؛

ــــث بعــــدما كــــان يكيــــف الشــــهادة يف الــــنص ــــري مبــــا ذهــــب إليــــه مجهــــور الفقهــــاء حبي و قــــد أخــــذ املشــــرع اجلزائأــــا شــــرط مــــن شــــروط 2005األصــــلي علــــى أــــا ركــــن مــــن أركــــان عقــــد الــــزواج فقــــد أصــــبح يكيفهــــا يف تعــــديل

حضــــور الشــــاهدين يكــــون يـــــوم إبــــرام العقــــد ال يــــوم الزفــــاف،و معـــــىن صــــحته،و طبقــــا لقــــانون احلالــــة املدنيـــــة فــــإنأو املوثــــــق يــــــرفض إبــــــرام العقــــــد بــــــدون حضــــــور الشــــــاهدين،و لكــــــن بــــــالرغم مــــــن ذلــــــك أن ضــــــابط احلالــــــة املدنيــــــة

معدلـــــة مـــــن قـــــانون األســــــرة 33أمهيـــــة الشـــــهادة يف عقـــــد الـــــزواج فقـــــد جـــــاء املشـــــرع بــــــنص صـــــريح و هـــــو املـــــادة يفســـــــخ قبـــــــل الـــــــدخول و ال صـــــــداق فيـــــــه و يثبـــــــت بعـــــــد الـــــــدخول بصـــــــداق ...لشـــــــاهدينإذا مت الـــــــزواج بـــــــدون ا"

،و مبقتضــــــى هــــــذا الــــــنص يعــــــاب علــــــى املشــــــرع أنــــــه مل يعطــــــي للشــــــهادة األمهيــــــة الــــــيت ينبغــــــي أن تكتســــــيها "املثــــــلحبيـــــث جعـــــل مـــــن الـــــدخول إجـــــراء تصـــــحيح الـــــزواج التـــــام بـــــدون الشهادة،نتســـــاءل مـــــا العمـــــل لـــــو كـــــان الــــــزواج

ــــ ــــا؟ لإلجاب ــــى أن الــــزواج غــــري الرمســــي ال ميكــــن إثباتــــه عرفي ــــري صــــامد عل ــــإن القضــــاء اجلزائ ة علــــى هــــذا التســــاؤل ف رفض إثبات الزواج؛لمها يدفع بالقاضي ال حبضور الشاهدين حبيث أن انتفاءإ

.شروط الشهود: ثانيا

ــــزواج فإنــــه مــــع ذ لــــك مل يبــــني بــــالرغم مــــن أن املشــــرع اجلزائــــري قــــد اعتــــرب الشــــهادة شــــرطا مــــن شــــروط صــــحة المكــــــرر مــــــن قــــــانون األســــــرة 9لنــــــا مــــــا هــــــي الشــــــروط الواجــــــب توافرهــــــا يف الشــــــهود،بل اكتفــــــى بــــــالقول يف املــــــادة

اعتـــــــرب زواج املــــــــرأة املــــــــدخول ــــــــا 33علـــــــى تكييــــــــف الشــــــــهادة علـــــــى أســــــــاس أــــــــا شـــــــرط صــــــــحة،و يف املــــــــادة ـــــة الرجـــــوع إىل قـــــانون احلالـــــة املـــــدين أو الرجـــــوع إىل أحكـــــام صـــــحيحا إذا أتبعـــــه دخول،فهـــــل ينبغـــــي يف هـــــذه احلال

33تـــــنص املـــــادة الشـــــريعة اإلســـــالمية باعتبارهـــــا املصـــــدر الثـــــاين لقـــــانون األســـــرة؟ و لإلجابـــــة علـــــى هـــــذا التســـــاؤل جيــــــب علــــــى الشــــــهود املــــــذكورين يف شــــــهادات احلالــــــة املدنيــــــة أن يكونــــــوا بــــــالغني "مــــــن قــــــانون احلالــــــة املدنيــــــة أنــــــه

ــــــل التعــــــديل بعــــــد التعــــــديل (ســــــنة 21 ــــــى األقــــــل ســــــواء كــــــانوا مــــــن األقــــــارب أو غــــــريهم دون 1) ســــــنة 19قب عل

1 معدل و متمم لقانون احلالة املدنية 08- 14قانون :

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 76

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

19،فيشــــــرتط يف الشــــــاهد أن يكــــــون بــــــالغ "ميـــــز فيمــــــا خيــــــص اجلــــــنس و خيتـــــارون مــــــن قبــــــل األشــــــخاص املعنيـــــنيســـــنة و متمتـــــع بقـــــواه العقليـــــة،أي أنـــــه ال ميكـــــن للشـــــخص غـــــري املميـــــز و ال املميـــــز القاصـــــر و ال املصـــــاب بعاهـــــة

أن يكــــــون شـــــــاهدا يف عقــــــد الـــــــزواج،يف حــــــني أن املشـــــــرع قــــــد نـــــــص صــــــراحة علـــــــى أن عقليــــــة كــــــاجلنون و العتـــــــه يكـــــون الشــــــخص الشـــــاهد يف عقــــــد الــــــزواج ســـــواء كــــــان أكــــــان امـــــرأة أو رجــــــل،مبعىن جيــــــوز طبقـــــا هلــــــذا الــــــنص أن

حـــــني أنـــــه يـــــتم عقـــــد الـــــزواج حبضـــــور امـــــرأتني،و لكـــــن هـــــذا يتنـــــاىف متامـــــا مـــــع الـــــرأي الـــــراجح يف الفقـــــه اإلســـــالميغم تضـــــارب اآلراء فإنـــــه ال ميكـــــن إبـــــرام عقـــــد الـــــزواج حبضـــــور امـــــرأتني كشـــــاهدتني يف عقـــــد الـــــزواج،و مـــــن مث و بـــــر

فــــــــــإن عقــــــــــد الــــــــــزواج ال يــــــــــتم إال حبضــــــــــور رجلــــــــــني كشــــــــــاهدين أو رجــــــــــل و امــــــــــرأتني حســــــــــب الفقــــــــــه و علــــــــــى ـــــــزواج ال يـــــــتم إال حبضـــــــور رجلـــــــني ـــــــا يف اجلزائـــــــر تقضـــــــي بـــــــأن عقـــــــد ال فقـــــــط، اختالفهم،غـــــــري أن احملكمـــــــة العلي

ــــــانون األســــــرة،حيث نــــــص ــــــه املشــــــرع يف ق و هــــــذا يف الواقــــــع متاشــــــيا مــــــع املــــــذهب املــــــالكي و مــــــع مــــــا نــــــص علي، )بــــــاملثىن" (شــــــاهدين"مكــــــرر منــــــه علــــــى شــــــرط صــــــحة عقــــــد الــــــزواج باســــــتعماله مصــــــطلح 9صــــــراحة يف املــــــادة

".بدون شاهدين"من نفس القانون باستعماله مصطلح 33و أكد ذلك يف املادة

.و جيب أن نشري أنه يشرتط يف الشاهدين اإلسالم إذا كان الزوجان مسلمان أو أحدمها مسلما *

.بيانات عقد الزواج

مـــــن قـــــانون احلالـــــة 73املـــــادة (وجـــــوب ذكـــــر لقـــــب، اســـــم، تـــــاريخ و مكـــــان مـــــيالد كـــــل واحـــــد مـــــن الـــــزوجني -1 ؛)املدنية

من الشاهدين؛وجوب ذكر لقب و اسم كل واحد من أبوي الزوجني،و كل واحد -2

وجوب اإلشارة إىل الرتخيص بالزواج،أو اإلعفاء من سن الزواج؛-3

وجوب اإلشارة إىل الشروط اليت يشرتطها الزوجان يف عقد الزواج؛-4

الشهادة الطبية؛-5

شهادة اإلقامة؛-6

.شهادة وفاة الزوج أو الزوجة إذا أراد أن يتزوج للمرة الثانية-7

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 77

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.طلق و أراد الزواج للمرة الثانية و نسخة من حكم الطالق إذا

و جيــــــب اإلشــــــارة أن الرخصــــــة الــــــيت مت الــــــنص عليهــــــا بالنســــــبة لرجــــــال األمــــــن و غــــــريهم فيمــــــا عــــــدا رخصــــــة اإلذن بـــــالزواج يف حالــــــة عــــــدم بلــــــوغ ســـــن الزواج،فيعــــــد الــــــزواج صــــــحيحا حــــــىت لـــــو انتفــــــت تلــــــك الــــــرخص ألن اخلــــــاص

.ط صحة إبرام عقد الزواج بتوفري تلك الرخصيقيد العام،إذ املشرع يف قانون األسرة مل يشرت

.كيفية إثبات الزواج

مـــــــن قـــــــانون احلالـــــــة املدنيـــــــة مبســـــــتخرج مـــــــن ســـــــجل احلالـــــــة املدنيـــــــة، 39يثبـــــــت عقـــــــد الـــــــزواج طبقـــــــا للمـــــــادة ــــــــتم إثباتــــــــه و مــــــــن مث ــــــــة،أما إذا مل يــــــــتم إبرامــــــــه أمــــــــام املوظــــــــف املخــــــــتص في ــــــــزواج بطريقــــــــة رمسي و ذلــــــــك إذا مت ال

،و مبعـــــــىن أدق يف حالـــــــة مـــــــا إذا مت الـــــــزواج )مـــــــن قـــــــانون األســـــــرة 22املـــــــادة (ه مبقتضـــــــى حكـــــــم قضـــــــائي تســـــــجيلـــــة ـــــزواج الشـــــرعي(بطريقـــــة عرفي ـــــزواج ) ال ـــــات ال ـــــع دعـــــوى قضـــــائية ألجـــــل إثب ـــــب األمـــــر مـــــن الطـــــرفني رف ـــــه يتطل فإن

و يف حالـــــــــــة عـــــــــــدم تســـــــــــجيله يثبـــــــــــت حبكـــــــــــم "...املعدلـــــــــــة مـــــــــــن قـــــــــــانون األســـــــــــرة 22حبيـــــــــــث تـــــــــــنص املـــــــــــادة ،علمـــــا أن ســـــلطة القاضـــــي غـــــري مقيـــــدة يف هـــــذه احلالـــــة،بل لـــــه أن يوافـــــق و يثبـــــت عقـــــد الـــــزواج إذا كـــــان "ئيقضـــــا

،و لـــــه أن يـــــرفض الطلـــــب إذا تبـــــني لـــــه أن العالقـــــة القائمـــــة بـــــني الطـــــرفني هـــــي عالقـــــة غـــــري شـــــرعية اقتناعـــــه كامـــــل .و يستأنس القاضي بذلك حبضور الشاهدين

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 78

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ....تتمة السداسي األول،بداية السداسي الثانيتتمة السداسي األول،بداية السداسي الثانيتتمة السداسي األول،بداية السداسي الثانيتتمة السداسي األول،بداية السداسي الثاني....ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 79

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.حقوق و واجبات الزوجين: الفصل الثاني

النصــــــــوص الــــــــواردة يف قــــــــانون األســــــــرة قبــــــــل تعــــــــديلها واضــــــــحة مــــــــن حيــــــــث احلقــــــــوق و الواجبــــــــات كانــــــــت اخلاصــــــة بالزوجني،حبيــــــث أــــــا كانــــــت حتــــــدد مــــــا ينبغــــــي االلتــــــزام بــــــه مــــــن الــــــزوج حنــــــو الــــــزوج اآلخر،وكــــــذلك مــــــا

ــــت املــــادة ــــث كان ــــني الزوجني،حبي ــــه فيمــــا ب ــــزام ب ــــنص صــــراحة علــــى 36ينبغــــي االلت ــــل تعــــديلها ت ــــانون األســــرة قب ق :جيب على الزوجني"أنه

شرتكة؛احملافظة على الروابط الزوجية و واجبات احلياة امل-1

التعاون على مصلحة األسرة و رعاية األوالد و حسن تربيتهم؛-2

.".احملافظة على روابط القرابة و التعامل مع الوالدين و األقربني باحلسىن و املعروف-3

:جيب على الزوج حنو زوجته"قانون األسرة قبل تعديلها تنص صراحة على أنه 37كما كانت املادة

نشوزها؛ ب وسعه إال إذا ثبتفقة الشرعية حسالن-1

".العدل يف حالة الزواج بأكثر من واحدة -2

جيـــــــب علـــــــى "الـــــــيت كانـــــــت تـــــــنص علـــــــى أنـــــــه 39و كـــــــذا املـــــــادة 38و يف نفـــــــس اإلطـــــــار ألغـــــــى املشـــــــرع املـــــــادة :الزوجة

طاعة الزوج و مراعاته باعتباره رئيس العائلة؛-1

إرضاع األوالد عند االستطاعة و تربيتهم؛-2

.".م والدي الزوج و أقاربهاحرتا-3

إلغائهــــــا فتبــــــني لــــــه أن مــــــا كــــــان وارد فيهــــــا ال يتماشــــــى وص الــــــيت قــــــام املشــــــرع بتعــــــديلها أو فأمــــــام هــــــذه النصــــــ ــــــة منهــــــا خاصــــــة ــــــات الدولي ــــــل حــــــىت مــــــع االتفاقي ــــــع أشــــــكال "و الواقــــــع االجتماعي،ب اتفاقيــــــة القضــــــاء علــــــى مجي

املعدلـــــــة مــــــن أجـــــــل قيـــــــام 36خاصـــــــة مــــــا ورد يف املـــــــادة ،فقـــــــام بإدخـــــــال بعــــــض النصـــــــوص"التمييــــــز ضـــــــد املــــــرأةاملســــــاواة بــــــني الرجــــــل و املــــــرأة فيمــــــا يتعلــــــق بشــــــؤون األســــــرة،كما أن النصــــــوص ســــــالفة الــــــذكر جــــــاء ــــــا املشــــــرع

:بصياغة عشوائية حبيث كانت تتميز بنوع من التكرار،و على سبيل املثال

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 80

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

وابـــــط القرابـــــة و التعامـــــل مـــــع الوالـــــدين و األقـــــربني تـــــنص علـــــى احملافظـــــة علـــــى ر 3يف فقرـــــا 36فكانـــــت املـــــادة أن للزوجــــــة احلــــــق يف زيــــــارة أهلهــــــا 1قبــــــل تعــــــديلها كانــــــت تــــــنص يف فقرــــــا 38باحلســــــىن و املعــــــروف،و املــــــادة

ـــــى الزوجـــــة 39مـــــن احملـــــارم و استضـــــافتهم باملعروف،أمـــــا املـــــادة ـــــه جيـــــب عل ـــــنص علـــــى أن ـــــت ت ـــــل التعـــــديل كان قبمـــــن حيـــــث 36،و زيـــــادة علـــــى ذلـــــك فمـــــا نـــــص عليـــــه املشـــــرع يف تعديلـــــه للمـــــادة احـــــرتام والـــــدي الـــــزوج و أقاربـــــه

بــــــبعض أحكــــــام تســــــيري شــــــؤون األســــــرة فــــــإن هــــــذه املبــــــادئ تعتــــــرب مبثابــــــة مبــــــادئ ضــــــبط بعــــــض املبــــــادئ املتعلقــــــة 36املـــــادة ( تبـــــني لنـــــا صـــــراحة مـــــا هـــــي احلقـــــوق و الواجبـــــات اخلاصـــــة بـــــالزوجني دســـــتورية أكثـــــر منهـــــا أحكـــــام

).ون األسرةمعدلة من قان

احلقـــــــوق و الواجبـــــــات : و بنـــــــاءا علـــــــى كـــــــل مـــــــا ســـــــبق فينبغـــــــي تقســـــــيم هـــــــذه احلقـــــــوق و الواجبـــــــات إىل نـــــــوعني .الشخصية،و احلقوق و الواجبات املالية

.الحقوق و الواجبات الشخصية المشتركة: أوال

ــــــانو ــــــع مــــــن ق ــــــات يف الفصــــــل الراب ــــــري إىل هــــــذه احلقــــــوق و الواجب ــــــد لقــــــد تعــــــرض املشــــــرع اجلزائ ن األســــــرة،و قـــــه هلـــــذا القـــــانون مـــــادتني هلـــــذه املســـــألة،حبيث جـــــاء يف املـــــادة ـــــد 36خصـــــص بعـــــد تعديل ـــــى حتدي ـــــص عل ـــــه و ن من

:الواجبات امللقاة على عاتق الزوجني يف عقد الزواج،فهي واجبات مشرتكة بينهما و تتمثل يف

خيــــــص معاملــــــة كــــــل مــــــن الــــــزوج احملافظــــــة علــــــى الــــــروابط الزوجيــــــة و واجبــــــات احليــــــاة املشــــــرتكة،فهذا الواجــــــب -1،و مـــــن مث ينبغـــــي علـــــى الـــــزوجني )قـــــانون األســـــرة 1فقـــــرة 36املـــــادة (حنـــــو الـــــزوج اآلخـــــر يف إطـــــار احليـــــاة املشـــــرتكة

ــــــة ســــــعيدة تســــــودها ا ــــــاة الزوجي ــــــيجعال احلي ن هــــــذا الواجــــــب ملــــــودة و االحــــــرتام،و إأن يعمــــــال مــــــا باســــــتطاعتهما ل ؛)قانون األسرة 2فقرة 36املادة (لقول احلسن ال يتأكد إال على أساس التسامح و اإلخالص و ا

ـــــى هـــــذه املســـــألة يف -2 ـــــص املشـــــرع عل ـــــة األوالد و حســـــن تربيتهم،لقـــــد ن التعـــــاون علـــــى مصـــــلحة األســـــرة و رعايمــــن قــــانون األســــرة،و يقصــــد ــــا أنــــه جيــــب علــــى الــــزوجني احملافظــــة علــــى أفــــراد العائلــــة و هــــم 3فقــــرة 36املــــادة

ـــــق بع ـــــق ســـــعادة األوالد،خاصـــــة فيمـــــا يتعل ـــــزواج حتقي ـــــى طـــــريف عقـــــد ال ـــــديهم،و مـــــن مث فينبغـــــي عل ـــــام مـــــع وال القاألخـــــــــري ال يكـــــــــون قائمـــــــــا إال باســـــــــتقرار الـــــــــزوجني ن هـــــــــذام االســـــــــتقرار و الطمأنينـــــــــة،و إاألوالد و ضـــــــــمان هلـــــــــ

ـــــه و ســـــلم ـــــه صـــــلى اهللا علي ـــــث نســـــب األوالد تطبيقـــــا لقول ـــــد "و أن هـــــذه املصـــــلحة تتحقـــــق كـــــذلك مـــــن حي الول ؛"ش و للعاهر الحجرللفرا

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 81

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ملغــــــاة تــــــنص علــــــى أنــــــه جيــــــب 39التشــــــاور يف تســــــيري شــــــؤون األســــــرة و تباعــــــد الــــــوالدات،إذ كانــــــت املــــــادة -3ــــك حــــىت ال ــــة،و هــــو مــــا قــــرره الفقــــه اإلســــالمي و ذل ــــاره رئــــيس العائل علــــى الزوجــــة طاعــــة زوجهــــا و مراعاتــــه باعتب

وامــــــــر،غري أن التعــــــــديل الــــــــذي أورده يكــــــــون هنــــــــاك اضــــــــطراب داخــــــــل األسرة،بســــــــبب تعــــــــدد مراكــــــــز إصــــــــدار األاملشـــــــرع علـــــــى النصـــــــوص القانونيـــــــة يف هـــــــذا اإلطـــــــار أصـــــــبح ال يعـــــــرتف للـــــــزوج حبـــــــق رئاســـــــة األســـــــرة،بل نصـــــــت ــــــزوج أن ينفــــــرد بإصــــــدار القــــــرارات ــــــه ال جيــــــوز لل ــــــى التشــــــاور يف تســــــيري شــــــؤون األســــــرة،و مــــــن مث فإن صــــــراحة عل

ـــــه، علـــــى اتفـــــاق 4فقـــــرة 36و نـــــص املشـــــرع يف املـــــادة داخـــــل األســـــرة،بل ينبغـــــي عليـــــه أن يشـــــاور يف ذلـــــك زوجت .الزوجني على تباعد الوالدات،و ذلك حىت ال تصاب الزوجة بأضرار نتيجة للوالدات املتكررة

36مــــــــن املــــــــادة 7، 6، 5احملافظـــــــة علــــــــى روابـــــــط القرابــــــــة باحلســــــــىن و املعـــــــروف،و قــــــــد جــــــــاء يف الفقـــــــرات -4 علـــــى روابـــــط القرابـــــة،و ينبغـــــي تفســـــري القرابـــــة مبعناهـــــا الواســـــع،أنـــــه جيـــــب علـــــى الـــــزوجني احملافظـــــة قـــــانون األســـــرة

و تقــــدير أقـــــارب ينبغــــي علــــى كــــل زوج احــــرتام و هــــي تلــــك القرابــــة الثابتــــة بالــــدم و املصــــاهرة و الرضــــاع،و عليــــهو األقـــــربني هلـــــا الـــــذين مـــــن زيـــــارة و استضـــــافة والـــــديها الـــــزوج اآلخـــــر،و مـــــن مث فـــــال ميكـــــن للـــــزوج أن حيـــــرم زوجتـــــه

.إخل...ز الزواج م كأبيها و عمها و خاهلا و ابن األخ و ابن األختال جيو

.الحقوق الشخصية للزوجة: ثانيا

الزوجــــة هلــــا بعــــض احلقــــوق الناجتــــة عــــن رابطــــة الــــزواج،و مــــن بــــني هــــذه احلقــــوق الشخصــــية ينبغــــي علــــى الــــزوج ي ال الروحي،كمـــــــا أنـــــــه أن يكـــــــون يف حالـــــــة تعـــــــدد الزوجـــــــات عـــــــادال حنـــــــو زوجتـــــــه،و ذلـــــــك مـــــــن اجلانـــــــب املـــــــاد

ينبغــــــي علــــــى الــــــزوج أن حيســــــن معاشــــــرة و معاملــــــة زوجتــــــه،و أن تكــــــون تلــــــك املعاملــــــة قائمــــــة علــــــى العــــــدل مــــــن املبيــــــت،و يف حالــــــة تعــــــدد الزوجــــــات دائمــــــا أو يف غــــــريه جيــــــوز للزوجــــــة أن تطلــــــب مــــــن الــــــزوج أن : حيــــــث مــــــثال

.يكون هلا بيت منفرد حىت على أبويه

.للزوج الحقوق الشخصية: ثالثا

فينبغـــــي علـــــى الزوجـــــة أن تلتـــــزم ـــــا،و عليـــــه ميكـــــن للـــــزوج منـــــع زوجتـــــه مـــــن اخلـــــروج مـــــن مســـــكن الزوجيـــــة إال بعـــــد حصــــــوهلا علـــــى إذنــــــه،كما جيـــــوز لــــــه منـــــع زوجتــــــه مـــــن العمــــــل خـــــارج بيــــــت الزوجيـــــة مــــــا مل يكـــــن اتفاقهمــــــا

بغـــــي عليـــــه التقيـــــد ـــــذا الشـــــرط يقضـــــي بغـــــري ذلك،حبيـــــث إذا وافـــــق الـــــزوج يـــــوم إبـــــرام العقـــــد علـــــى عمـــــل املـــــرأة فين،و كـــــذلك فـــــإن عـــــدم تطبيـــــق )قـــــانون األســـــرة 9فقـــــرة 53املـــــادة (التطليـــــق طلـــــب و إال كـــــان ســـــببا يف حقهـــــا يف

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 82

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

احلقـــــوق الشخصــــــية للـــــزوج مــــــن قبـــــل الزوجــــــة كحســـــن املعاشــــــرة و املـــــودة جيعلهــــــا يف حالـــــة الزوجــــــة الناشــــــز،و أن حكــــــم قضـــــائي،و يـــــتم تبليغـــــه عــــــن طريـــــق احملضـــــر للزوجــــــة،هـــــذه الصـــــفة األخـــــرية ال تــــــتم إال باستصـــــدار الـــــزوج

.و ذلك خاصة إذا تعلق األمر بطلب رجوع الزوجة إىل بيت الزوجية

،فهذا احلــــق يف الواقــــع لــــيس حقــــا خالصــــا كــــذلك مــــن حــــق الــــزوج علــــى زوجتــــه إرضــــاع األوالد عنــــد االســــتطاعةـــــة ربةليســـــت جمـــــللزوج،بـــــل ميكـــــن اعتبـــــاره واجـــــب علـــــى كـــــال الـــــزوجني ألن األم علـــــى اإلرضـــــاع شـــــرعا إال يف حال

.واحدة،و هي حالة رفض الولد لكل امرأة أخرى إال أمه،ففي هذه احلالة تكون جمربة على اإلرضاع

.للزوجين الحقوق المالية

.الحق في الميراث

يف حالــــــــة إذا تــــــــوىف أحــــــــد الــــــــزوجني فيكــــــــون احلــــــــق يف املــــــــرياث للــــــــزوج اآلخــــــــر،إذ أن الــــــــزواج يعطــــــــي لكــــــــال قــــــانون األســـــــرة علـــــــى أنــــــه مـــــــن أســـــــباب 126طــــــرفني احلـــــــق يف أن يــــــرث الطـــــــرف اآلخر،حبيـــــــث تــــــنص املـــــــادة ال

:احلق يف املرياث إال بتوافر عدد من الشروط ،غري أن هذه الزوجية ال تعط "وجيةالز "املرياث

ال أن يكــــــون الــــــزواج صــــــحيحا حبيــــــث إذا مت القضــــــاء بــــــبطالن أو فســــــاد الــــــزواج فــــــإن ذلــــــك احلــــــق ينقضــــــي و -أ .توارث بني الزوجني،علما أن القضاء بفساد أو بطالن الزواج ال يرتب أثره إال إذا نطق به القاضي

ــــــيت -ب ــــــث أن املــــــرأة ال ــــــاة أو أن تكــــــون الزوجــــــة يف عــــــدا مــــــن طالق،حبي ــــــت الوف ــــــة قائمــــــة وق أن تكــــــون الزوجيأن املشـــــــرع يف املـــــــادة طلقـــــــت و انتهـــــــت عـــــــدا فـــــــال يقـــــــع التـــــــوارث بينهـــــــا و بـــــــني مطلقهـــــــا،و اجلـــــــدير باإلشـــــــارة

مـــــن قـــــانون األســـــرة نـــــص صـــــراحة علـــــى أن هـــــذا احلـــــق يقـــــع حـــــىت و لـــــو نطـــــق القاضـــــي بـــــالطالق،و لكـــــن 132 شريطة أن تكون املطلقة يف عدا؛

ـــــــل -ج ـــــــع املرياث،حبيـــــــث إذا كانـــــــت الزوجـــــــة ـــــــا مـــــــانع كـــــــاالختالف يف الـــــــدين أو قت أال يوجـــــــد مـــــــانع مـــــــن موان ).قانون األسرة 222املادة ( املرياث حىت و لو كانت الزوجية قائمة الزوج عمدا،فإنه ليس هلا احلق يف

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 83

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.حق الزوجة في النفقة الشرعية

جتـــــب نفقـــــة الزوجـــــة علـــــى زوجهـــــا بالـــــدخول ـــــا أو دعوـــــا إليـــــه "قـــــانون األســـــرة علـــــى أنـــــه 74تـــــنص املـــــادة هــــــذا الــــــنص أن النفقــــــة ،و يســــــتخلص مـــــن"مــــــن هـــــذا القــــــانون 80، 79، 78ببينـــــة مــــــع مراعــــــاة أحكـــــام املــــــواد

:اليت تستحقها الزوجة قبل زوجها ال تتأكد إال بتوافر الشروط التالية

تســـــتحقها الزوجـــــة مبجـــــرد إبـــــرام ببينـــــة،و يقصـــــد بـــــذلك أن النفقـــــة الإمتـــــام الـــــدخول بالزوجـــــة أو بـــــدعوا إليـــــه - .عقد الزواج بل علق املشرع ذلك احلق بالدخول،مهما كان نوعه حقيقي أو حكمي

.كذلك تتأكد هلا النفقة يف غري الدخول ا إذ دعت الزوج ألن يدخل ا و لكن مع إثبات ذلكو

.تقدير النفقة

ــــــه املــــــادة ــــــى مــــــا تشــــــتمله وفقــــــا ملــــــا نصــــــت علي ــــــاءا أوال عل ــــــتم تقــــــدير النفقــــــة بن ــــــانون األســــــرة بنصــــــها 78ي قعتـــــــرب مـــــــن الضـــــــروريات يف العـــــــرف تشـــــــمل النفقـــــــة الغـــــــذاء و الكســـــــوة و العـــــــالج،و الســـــــكن أو أجرتـــــــه،و مـــــــا ي"

قـــــــانون األســـــــرة أن يراعـــــــي يف تقـــــــدير 79،باإلضـــــــافة إىل ذلـــــــك ينبغـــــــي علـــــــى القاضـــــــي طبقـــــــا للمـــــــادة "و العـــــــادةمــــــن احلكــــــم،و أضــــــافت املــــــادة قبــــــل مضــــــي ســــــنةالنفقــــــة حــــــال الطــــــرفني و ظــــــروف املعــــــاش و ال يراجــــــع تقــــــديره

ــــــــــى أن هــــــــــذه النفقــــــــــة تســــــــــتحق 80 ــــــــــاريخقــــــــــانون األســــــــــرة عل ــــــــــدعوى و للقاضــــــــــي أن حيكــــــــــم مــــــــــن ت رفــــــــــع ال .باستحقاقها بناءا على بينة ملدة ال تتجاوز سنة قبل رفع الدعوى

يســـــــتخلص مــــــــن هـــــــذه النصــــــــوص أن املشـــــــرع قــــــــد نــــــــص علـــــــى كيفيــــــــة تقـــــــدير النفقــــــــة مـــــــن حيــــــــث مشــــــــتمالا شـــــارة إليـــــه هـــــو التفرقـــــة و ظـــــروف األشـــــخاص املعنيـــــني ـــــا و كـــــذلك تـــــاريخ اســـــتحقاقها،غري أن الـــــذي ينبغـــــي اإل

إذا صـــــــدر تقـــــــديرها بمقتضـــــــى حكـــــــم قضـــــــائي و بـــــــين االســـــــتئناف طلـــــــب مراجعـــــــة تقـــــــدير النفقـــــــة بـــــــني 1.بالحكم الناطق بتقدير النفقة

ــــــى اإلنفــــــاق ــــــة،هل جيــــــرب الــــــزوج عل ــــــك فــــــإن الســــــؤال املطــــــروح يتعلــــــق بنفقــــــة الزوجــــــة العامل و باإلضــــــافة إىل ذل عليها؟ أي مدى حقها يف النفقة؟

).املدنية و اإلدارية اإلجراءاتقانون 336املادة (االستئناف شهر واحد إذا بلغ اخلصم شخصيا،و شهرين بتبليغه يف موطنه املختار ب الطعن أجل: 1

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 84

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ــــى ــــزوج هــــو العقــــد الصــــحيح،و لكــــن ذلــــك معلــــق عل يــــرى مجهــــور الفقهــــاء أن ســــبب وجــــوب النفقــــة علــــى الـــــى الزوجـــــة هـــــو احتبـــــاس الـــــزوج ـــــل يف االحتبـــــاس ،و مـــــن مث فـــــإن الســـــبب املباشـــــر لإلنفـــــاق عل شـــــرط آخـــــر متمث

مــــــــن قبــــــــل بنــــــــا إىل القــــــــول أن النفقــــــــة ال تعــــــــد بتاتــــــــا تربعــــــــا لزوجتــــــــه و دخوهلــــــــا يف طاعتــــــــه،األمر الــــــــذي يــــــــؤدي ــــه الزوجــــة مــــن واجبــــات زوجيــــة،أما مــــن الناحيــــة القانونيــــة فلــــم يتعــــرض املشــــرع ــــل هــــي مقابــــل ملــــا تقــــوم ب الزوج،ب

علــــــى صبــــــالن قــــــانون األســــــرة 19يف املــــــادة بل اكتــــــفقــــــانون األســــــرة، 74إىل نفقــــــة الزوجــــــة العاملــــــة،يف املــــــادة إبــــــرام العقــــــد،أو يف عقــــــد رمســــــي جيــــــوز للمــــــرأة أن تشــــــرتط علــــــى زوجهــــــا شــــــرط العمــــــل،و ذلــــــك ســــــواء يــــــوم هأنــــــ

ــــه أن الحــــق، ــــه ال جيــــوز ل ــــى عمــــل زوجت ــــزوج إذا وافــــق عل ــــنص أن ال يرتاجــــع عــــن و مــــن مث يســــتخلص مــــن هــــذا الـــــه، و لكـــــن هـــــل يســـــقط حقهـــــا يف النفقـــــة بســـــبب العمـــــل ؟ لقـــــد ذهـــــب رأي مـــــن الفقـــــه إىل أن رضـــــا الـــــزوج قبول

ي بـــــذلك،و لكـــــن إذا أصـــــر الـــــزوج علــــــى أن ال يســـــقط يف هـــــذه احلالـــــة حـــــق الزوجـــــة يف النفقـــــة مــــــا دام أنـــــه رضـــــتتخلــــى الزوجــــة عـــــن عملهــــا و هـــــي تريــــد البقـــــاء فلهــــا احلــــق يف هـــــذه احلالــــة أن تطلـــــب التطليــــق وفقـــــا ملــــا نصـــــت

من قانون األسرة؛ 9فقرة 53عليه املادة

طـــــــرح و التســـــــاؤل اآلخـــــــر الـــــــذي ي .بـــــــالرغم مـــــــن كـــــــل ذلـــــــك فـــــــإن الـــــــزوج يبـــــــق ملتزمـــــــا باإلنفـــــــاق علـــــــى زوجتـــــــه وو حنـــــــن بصـــــــدد هـــــــذه املســـــــألة يتجلـــــــى يف معرفـــــــة عمـــــــا إذا جيـــــــوز للـــــــزوج أن يشـــــــرتط علـــــــى زوجتـــــــه املســـــــامهة يف

ـــــة مـــــا اشـــــرتط عليهـــــا يـــــت؟نفقـــــات الب و لإلجابـــــة علـــــى هـــــذا التســـــاؤل يـــــرى جانـــــب مـــــن الفقـــــه علـــــى أنـــــه يف حال يهــــــا أن تــــــف عل عنــــــد إبــــــرام العقــــــد أن تســــــاهم يف النفقــــــة لــــــنقص االحتبــــــاس و وافقــــــت علــــــى ذلــــــك فإنــــــه ينبغــــــي

ملتزمـــــا باإلنفـــــاق عليهـــــا مـــــا مل يتفقـــــا علـــــى خـــــالف ذلـــــك فيمـــــا نما إذا مل يشـــــرتط عليهـــــا ذلـــــك فيبـــــقبعهـــــدها،بي .بعد،إذ أن األصل هو وجوب النفقة للمرأة على زوجها

76؟ تــــــنص املــــــادة ةو كمـــــا يثــــــور التســـــاؤل حــــــول معرفــــــة إذا كـــــان الــــــزوج معســـــرا هــــــل تقــــــع النفقـــــة علــــــى الزوجـــــ ،"يف حالــــــة عجــــــز األب جتــــــب نفقــــــة األوالد علــــــى األم إذا كانــــــت قــــــادرة علــــــى ذلــــــك"علــــــى أنــــــه قــــــانون األســــــرة

:األمور التالية و يستشف من هذا النص

فربط املشرع نفقة الزوجة حبالة عجز الزوج عن اإلنفاق؛-1

قد قصر املشرع إلزام الزوجة باإلنفاق يف حالة عجز الزوج على أوالدها فقط؛-2

رع إللزام الزوجة بالنفقة أن تكون قادرة على ذلك؛قد اشرتط املش-3

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 85

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.و لكن فإن هذا النص مل يلزم املرأة أو الزوجة باإلنفاق على زوجها يف حالة عجزه على ذلك

.مسقطات النفقة

ــــزام يســــقط يف ــــزوج جتــــاه زوجتــــه،إال أن هــــذا االلت ــــى ال ــــيت تقــــع عل ــــة ال ــــات الزوجي مبــــا أن النفقــــة تعــــد مــــن الواجب :الت و هي على النحو التايلبعض احلا

يف حالــــــة مــــــا إذا قضــــــي بــــــبطالن أو فســــــاد الــــــزواج فيصــــــبح الــــــزوج :المعقــــــود عليهــــــا بعقــــــد باطــــــل أو فاســــــد-غـــــــري ملـــــــزم باإلنفـــــــاق علـــــــى زوجته،فيســـــــقط عنـــــــه هـــــــذا االلتـــــــزام،إذ أن األســـــــاس األول يف إجباريـــــــة الـــــــزوج علـــــــى

ه شــــــــرط االحتبــــــــاس،و أن هــــــــذا الفســــــــادي يتعلــــــــق بــــــــى زوجتــــــــه يكمــــــــن يف العقــــــــد الصــــــــحيح الــــــــذاإلنفــــــــاق علـــــــــــــزام بالنســـــبة ـــــل ينصـــــرف عـــــدم االلت ـــــالزواج الصـــــحيح ب ـــــوافر األحكـــــام املتعلقـــــة ب ـــــة عـــــدم ت ـــــأيت كحال ـــــبطالن ي أو ال

للمرأة اليت يتم وطؤها بشبهة؛

أي الزوجـــــة الــــــيت خرجـــــت عـــــن الديانـــــة اإلســــــالمية،أما اخلـــــروج عـــــن الـــــديانات األخــــــرى ال :الزوجـــــة المرتـــــدة- له يف هذه احلالة؛معىن

ال ميكـــــــن إلـــــــزام الـــــــزوج ففـــــــي هـــــــذه احلالـــــــة :الزوجـــــــة المحبوســـــــة بســـــــبب ارتكابهـــــــا جريمـــــــة مـــــــن الجـــــــرائم- باإلنفاق عليها،إذ أنه قد فقد حق االحتباس املوجب للنفقة؛

ــــــر إذن زوجهــــــا- ــــــإن الزوجــــــة الناشــــــزة تســــــقط عنهــــــا :الزوجــــــة المســــــافرة بغي تســــــقط نفقتهــــــا و مبعــــــىن آخــــــر فجيـــــب علـــــى الـــــزوج النفقـــــة الشـــــرعية علـــــى "قبـــــل تعـــــديلها كانـــــت تـــــنص علـــــى أنـــــه 37علـــــم أن املـــــادة النفقـــــة،مع ال

".زوجته حسب وسعه إال إذا ثبت نشوزها

ما هو الجزاء المترتب على رفض الزوج اإلنفاق على زوجته؟

املدنيــــــة يف حالـــــة مـــــا إذا امتنـــــع الـــــزوج عـــــن اإلنفـــــاق علـــــى زوجتـــــه ففـــــي هـــــذه احلالـــــة ســـــيتعرض إىل العقوبـــــة ـــــة،حبيث نـــــص املشـــــرع يف املـــــادة ـــــه جيـــــوز للمـــــرأة طلـــــب التطليـــــق يف 1فقـــــرة 53و اجلنائي قـــــانون األســـــرة علـــــى أن

عــــدم اإلنفــــاق بعــــد صــــدور احلكــــم بوجوبــــه مــــا "حالــــة إذا امتنــــع الــــزوج علــــى اإلنفــــاق علــــى زوجتــــه،و هــــذا بقولــــه ــــــزواج مــــــع مراعــــــاة املــــــواد ــــــت ال هلــــــذا ،و تطبيقــــــا "مــــــن هــــــذا القــــــانون 80، 79، 78مل تكــــــن عاملــــــة بإعســــــاره وق

ـــــع الـــــزوج عـــــن اإلنفـــــاق عليهـــــا شـــــريطة أنالـــــنص فإنـــــه جيـــــوز للزوجـــــة أن تطلـــــب التطليـــــق تكـــــون عاملـــــة ال إذا امتن

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 86

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

قـــــــانون األســـــــرة،أي بالزوجـــــــة يف هـــــــذه 80، 79، 78بإعســـــــاره وقـــــــت الزواج،كمـــــــا قيـــــــد املشـــــــرع ذلـــــــك بـــــــاملواد القاضــــــي مــــــن أجــــــل احلكــــــم علــــــى زوجهــــــا بإلزامــــــه بالنفقــــــة علــــــى زوجتــــــه، ،فينبغي أن ترفــــــع أمرهــــــا أوال إىلاحلالــــــة

و لكـــــن إذا مل ميتثــــــل الــــــزوج هلــــــذا احلكــــــم بعـــــد تبليغــــــه لــــــه،و انقضــــــت مــــــدة شـــــهرين،ففي هــــــذه احلالــــــة جيــــــوز هلــــــا .طلب التطليق

يعاقــــــب "مــــــن قــــــانون العقوبــــــات،و ذلــــــك بنصــــــها 331أمــــــا العقوبــــــة اجلزائيــــــة نــــــص عليهــــــا املشــــــرع يف املــــــادة ـــــــــاحلبس مـــــــــن ســـــــــتة ســـــــــنوات و الغرامـــــــــة مـــــــــن مخســـــــــني ألـــــــــف دينـــــــــار جزائـــــــــري ) 3(أشـــــــــهر إىل ثـــــــــالث ) 6(ب

كـــــــل شـــــــخص امتنـــــــع عمـــــــدا )...ج.د 300.000(ئـــــــة ألـــــــف دينـــــــار جزائـــــــري اإىل ثـــــــالث م) ج.د 50.000( ".عن اإلنفاق على زوجته بعد احلكم عليه و انقضت مدة الشهرين

.الذمة المالية المستقلة

ـــــــنص املـــــــادة ـــــــه 37ت ـــــــى أن ـــــــانون األســـــــرة عل ـــــــة مســـــــتقلة عـــــــن ذمـــــــة "ق ـــــــزوجني ذمـــــــة مالي لكـــــــل واحـــــــد مـــــــن الاآلخـــــــر،غري أنـــــــه جيـــــــوز للـــــــزوجني أن يتفقـــــــا يف عقـــــــد الـــــــزواج أو يف عقـــــــد رمســـــــي الحق،حـــــــول األمـــــــوال املشـــــــرتكة

،"ســـــــــب الـــــــــيت تـــــــــؤول إىل كـــــــــل واحـــــــــد منهمـــــــــابينهمـــــــــا الـــــــــيت يكتســـــــــباا خـــــــــالل احليـــــــــاة الزوجيـــــــــة،و حتديـــــــــد الن :هذا النص التشريعي ما يلييستخلص من و

ـــــــة الزوجـــــــة يف التصـــــــرف يف -1 ـــــــث يتفـــــــرع عـــــــن هـــــــذه االســـــــتقاللية حري ـــــــزوجني مســـــــتقلة حبي ـــــــة لل أن الذمـــــــة املاليماهلــــــا،و مبعــــــىن أدق فــــــإن األمــــــوال الــــــيت تكتســــــبها الزوجــــــة قبــــــل الــــــزواج أو بعــــــده فلهــــــا كأصــــــل عــــــام أن تتصــــــرف

يف أمورهـــــــا،اللهم إال إذا كـــــــان هـــــــذا التصـــــــرف ســـــــيقوم بزعزعـــــــة كمـــــــا تشـــــــاء و ال جيـــــــوز للـــــــزوج أن يتـــــــدخل افيهــــــــــــــان األســـــــري،و كـــــــذلك جيـــــــوز هلـــــــا أن تســـــــاهم بأمواهلـــــــا يف اإلنفـــــــاق علـــــــى بيـــــــت الزوجيـــــــة،غري أن اجلديـــــــد الكي

معدلــــــة مــــــن قــــــانون األســــــرة و الــــــيت مسحــــــت 2فقــــــرة 37الــــــذي جــــــاء بــــــه املشــــــرع هــــــو مــــــا نصــــــت عليــــــه املــــــادة ـــــزوجني أن يتفقـــــا علـــــى ـــــة عنـــــد و املكتســـــبةملشـــــرتكة بينهمـــــا األمـــــوال ا لل الـــــزواج أو يف عقـــــد خـــــالل احليـــــاة الزوجي

ــــؤول لكــــل منهما،فيســــتنتج مــــن هــــذه القاعــــدة أو احلكــــم الشــــروط ــــيت ت ــــد النســــب ال عقــــد رمســــي الحــــق مــــع حتدي :التالية من أجل حتديد األموال املشرتكة

أن يتم ذلك التحديد يف عقد الزواج أو يف عقد رمسي الحق؛-

تسب تلك األموال خالل احلياة الزوجية؛أن تك-

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 87

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

أن يتم حتديد النسب اليت تؤول لكل واحد منهما؛-

.أن تشمل هذه األموال كل ما يتعلق بالعقارات و املنقوالت املكتسبة خالل احلياة الزوجية-

.النـــــــســـــــــب

ـــــــنص املـــــــادة ـــــــه 40ت ـــــــى أن ـــــــة مـــــــن قـــــــانون األســـــــرة عل ـــــــ"املعدل ـــــــت النســـــــب ب ـــــــاإلقرار يثب الزواج الصـــــــحيح أو بــــــدخول طبقــــــا للمــــــواد مــــــن هــــــذا 34، 33، 32أو بالبينــــــة أو بنكــــــاح الشــــــبهة أو بكــــــل زواج مت فســــــخه بعــــــد ال

ـــــات النســـــب.القـــــانون ،يســـــتخلص مـــــن هـــــذا الـــــنص أن املشـــــرع قـــــد "جيـــــوز للقاضـــــي اللجـــــوء للطـــــرق العلميـــــة إلثب :ب الشرعي،و هي على النحو التايلحدد احلاالت اليت ميكن أن يتم مبقتضاها إثبات النس

.ثبوت النسب بالزواج الصحيح: أوال

ــــــب إذا تــــــوافر يف الــــــزواج ركــــــن الرضــــــا و شــــــروط صــــــحته فنكــــــون أمــــــام رابطــــــة زوجيــــــة صــــــحيحة و مــــــن مث ترتكامــــل آثارهــــا و مــــن بينهــــا النســــب،ففي هــــذه احلالــــة ينســــب الطفــــل ألبيــــه طبقــــا ملــــا نــــص عليــــه املشــــرع يف املــــادة

و مل ينفــــــه االتصــــــالينســــــب الولــــــد ألبيــــــه مــــــىت كــــــان الــــــزواج شــــــرعيا و أمكــــــن "قــــــانون األســــــرة بنصــــــها مــــــن 41 :بتوافر الشروط التالية أبيه يف حالة الزواج الصحيح ،و من مث فإن الطفل ينتسب إىل"بالطرق املشروعة

شـــــرع قـــــد أخـــــذ و يفهـــــم مـــــن هـــــذا الشـــــرط أن امل ):أي تالقـــــي الـــــزوجين(إمكانيـــــة االتصـــــال بـــــين الـــــزوجين -1ــــــث إذا مت العقــــــد ــــــق النســــــب الشــــــرعي حبي ــــــدخول لتحقي ــــــث اشــــــرتاط ال ــــــه مجهــــــور الفقهــــــاء،من حي مبــــــا ذهــــــب إليـــــع دعـــــوى نفـــــي ـــــث جيـــــوز هلـــــذا األخـــــري رف ـــــال ينتســـــب الطفـــــل لزوجها،حبي ـــــت املـــــرأة ف ـــــان و محل ـــــتالق الطرف و مل ي

النسب؛

مــــل علـــــى مســــتوى قضــــاء احملكمـــــة و الواقــــع أن مــــا جـــــرى بــــه الع :عــــدم نفــــي النســـــب بــــالطرق المشـــــروعة-2عــــــان، و ذلــــــك يف حالــــــة مــــــا إذا عجــــــز لــــــيت نــــــاد ــــــا املشــــــرع تتمثــــــل فقــــــط يف الل االعليــــــا،هو أن الطــــــرق املشــــــروعة

الزوج عن إثبات زنا الزوجة وفقا لوسائل اإلثبات املقررة من الناحية الشرعية؛

ـــــى و أقصـــــى مـــــدة الحمـــــل-3 ـــــين أدن ـــــيت نـــــص :والدة الطفـــــل ب 42عليهـــــا املشـــــرع يف املـــــادة و هـــــي املـــــدة الو هـــــذا مـــــا أكدتـــــه " أشـــــهر) 10(أشـــــهر و أقصـــــاها عشـــــر ) 6(أقـــــل مـــــدة احلمـــــل ســـــتة "قـــــانون األســـــرة و نصـــــها

) 10(عــــــدة احلامــــــل وضــــــع محلهــــــا و أقصــــــى مــــــدة احلمــــــل هــــــي عشــــــر "مــــــن ذات القــــــانون بنصــــــها 60املــــــادة

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 88

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

شـــــرع قـــــد حـــــدد احلـــــد األدىن للحمـــــل ،فيســـــتنتج مـــــن هـــــذين النصـــــني أن امل"أشـــــهر مـــــن تـــــاريخ الطـــــالق أو الوفـــــاةأشهر،مســــــتنبطا ذلــــــك مــــــن صــــــراحة القــــــرءان الكــــــرمي يف هــــــذا املضــــــمار أي أن هــــــذه املــــــدة تبــــــدأ مــــــن ) 6(بســــــتة

املفـــــروض مــــــن يــــــوم اتصــــــال الــــــزوجني،و لكـــــن مــــــا جــــــرى بــــــه العمــــــل مـــــن الناحيــــــة التطبيقيــــــة أن هــــــذه املــــــدة يــــــتم أشــــــــهر مـــــــن يــــــــوم احلكــــــــم ) 10(لحمــــــــل هـــــــو عشــــــــر ســـــــرياا مــــــــن يـــــــوم إبــــــــرام العقــــــــد،غري أن احلـــــــد األقصــــــــى ل

.بالطالق أو من تاريخ وفاة الزوج

.ثبوت النسب بالزواج الفاسد:ثانيا

كـــــل زواج بإحـــــدى احملرمـــــات يفســـــخ قبـــــل الـــــدخول و بعـــــده "مـــــن قـــــانون األســـــرة علـــــى أن 34تـــــنص املـــــادة -1صـــــلحة الطفـــــل قـــــد أكـــــد ،يســـــتنتج منـــــه أنـــــه حفاظـــــا علـــــى م"و يرتتـــــب عليـــــه ثبـــــوت النســـــب و وجـــــوب االســـــترباء

ـــــــزواج بإحـــــــدى احملرمـــــــات ـــــــة ال ـــــــات النســـــــب يف حال ـــــــه(علـــــــى إثب ،غـــــــري أن املشـــــــرع بتنصيصـــــــه علـــــــى هـــــــذه )بنوعيـــــد إبرامـــــه ملثـــــل هـــــذا الزواج،حبيـــــث قاعـــــدة مل يقـــــم ال ـــــة أو ســـــيء النيـــــة عن ـــــزوج حســـــن الني بالتفرقـــــة مـــــا إذا كـــــان ال

حمرمـــــة عليـــــه و ذلـــــك مهمـــــا كـــــان ســـــبب التحـــــرمي،يف إذا أبـــــرم الـــــزواج متعمـــــدا علـــــى أن املـــــرأة الراغـــــب الـــــزواج ـــــا ة زنـــــا و الطفـــــل الـــــذي أجنبتـــــه هـــــو غـــــري شـــــرعي،أما إذا كـــــان حســـــن النيـــــة فينســـــب هـــــذه احلالـــــة نكـــــون أمـــــام حالـــــ

.إليه

قــــــانون أســــــرة فرقــــــت بــــــني عــــــدم وجــــــود الرضــــــا يكــــــون الــــــزواج باطــــــل،و بــــــني إذا اختــــــل ركــــــن مــــــن 33املــــــادة -2 ا يف حالة البطالن هل ينتسب إليه؟و لكن إذا دخل سخ العقد،األركان يف

بالنســـــبة للفســـــخ إذا دخـــــل ـــــا يثبـــــت الـــــزواج،و يف حالـــــة الـــــبطالن ســـــواء دخـــــل ـــــا أو مل يـــــدخل ـــــا فهـــــو زواج .و من أجل حماية حقوق الطفل يثبت النسبباطل،

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 89

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.إثبات النسب باإلقرار: ثالثا

ن يــــتم إثبــــات النســــب عــــن طريــــق اإلقــــرار و هــــو مــــا معدلــــة علــــى أنــــه ميكــــن أ40لقــــد نــــص املشــــرع يف املــــادة يثبـــــــت النســـــــب بـــــــاإلقرار "علـــــــى أنـــــــه 44مـــــــن قـــــــانون األســـــــرة،حبيث تـــــــنص املـــــــادة 45و 44أكدتـــــــه املادتـــــــان

،يســـــتنتج منـــــه أن "البنوة،األبـــــوة و األمومـــــة هـــــول النســـــب و لـــــو يف مـــــرض املـــــوت مـــــىت صـــــدقه العقـــــل أو العـــــادة :شرطني أساسيني و مها بتوافرهذه األنواع من اإلقرار ال تتم إال

حبيث إذا كــــــــان هلــــــــذا الشــــــــخص ،اإلقــــــــرار علــــــــى شــــــــخص جمهــــــــول النســــــــب بينبغــــــــي أن ينصــــــــ:الشــــــــرط األولنســــــب أي أنــــــه ينتســــــب لشــــــخص معــــــني أو امــــــرأة معينــــــة فإنــــــه ال ميكــــــن أن نكــــــون أمــــــام إقــــــرار،و هــــــذا الشــــــرط

.يتعلق بالشخص اللقيط،و بأي شخص آخر مل يثبت بعد نسبه

ـــــه فإنـــــه ال ميكـــــن أن يـــــتم أن يكـــــون مـــــن:نيالشـــــرط الثـــــا النـــــوع الـــــذي يصـــــدقه العقـــــل أو العـــــادة و املقصـــــود من .سنة) 11(فارق السن بينهما أقل من إحدى عشر ار من قبل شخص جتاه شخص آخر و اإلقر

إال علــــــى غــــــري املقـــــــروة ،األمومــــــة و البنــــــوة ال يســـــــري األبــــــأمــــــا يف حالــــــة مــــــا إذا كـــــــان اإلقــــــرار بالنســــــب بغـــــــري فـــــإذا أقـــــر شـــــخص بـــــأن هـــــذا ،اإلقرار بـــــاألخوةبـــــ و يقصـــــد منـــــه أن األمـــــر يتعلـــــق يف هـــــذه احلالـــــة مـــــثال ،بتصـــــديقه

و مــــــن جهــــــة أخــــــرى أن يكــــــون االعــــــرتاف ،الشـــــخص أخــــــوه فينبغــــــي أن يعــــــرتف مــــــن جهــــــة األخ اآلخـــــر بــــــذلك .بل األب من ق

.ثبوت النسب بالبينة:رابعا

أو البصــــــر أو غريمهــــــا،أي عـــــن طريــــــق الســــــماع د واقعــــــة ماديــــــة املقصـــــود ــــــا كــــــل حجــــــة أو دليـــــل يؤكــــــد وجــــــو ــــــار ــــــا تؤخــــــذ بعــــــني االعتب ــــــل الشــــــهادة،و هن ــــــت النســــــب مث ــــــذي يثب ــــــدليل ال ــــــيس شــــــهادة ،شــــــهادة النســــــاء ال و ل

.الرجال

.إثبات النسب بنكاح الشبهة أي الوطأ بشبهة: خامسا

الشــــــــبهة محايــــــــة ب يف نكــــــــاح فقهــــــــاء الشــــــــريعة أخــــــــذوا ثبــــــــوت النســــــــ(لوطــــــــأ بشــــــــبهةهــــــــو انكــــــــاح الشــــــــبهة ).لطفلل

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 90

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.التبني

و يقصـــــد بــــذلك بأنـــــه ال ميكــــن للشـــــخص أن يتبـــــىن " مينــــع التبـــــين شـــــرعا و قانونــــا "علــــى أنـــــه 46تــــنص املـــــادة طفــــل آخــــر،و مـــــن مث يف حالــــة مـــــا إذا تبنــــاه و مـــــنح لــــه اللقـــــب ففــــي هـــــذه احلالــــة يكـــــون قــــد خـــــرج عــــن أحكـــــام

القــــــــرءان الكــــــــرمي،و شــــــــهادة املــــــــيالد يف حالــــــــة التبــــــــين رم بــــــــنص صــــــــريح يف شــــــــريعة و القــــــــانون،إذ أن التبــــــــين حمــــــــالقـــــرار صـــــادر (ليســـــت دلـــــيال قاطعـــــا علـــــى النســـــب و مـــــا هـــــي إال تصـــــريح ميكـــــن إبطالـــــه جبميـــــع وســـــائل اإلثبـــــات

).2001جوان 21يف

كمـــــــا ..."علـــــــى أنـــــــه 2فقـــــــرة 1يـــــــنص يف املـــــــادة 1992جـــــــانفي 13جـــــــاء املرســـــــوم التنفيـــــــذي الصـــــــادر يف كـــــــن أن يتقـــــــدم الشـــــــخص الـــــــذي كفـــــــل قانونـــــــا يف إطـــــــار الكفالـــــــة ولـــــــدا قاصـــــــرا جمهـــــــول النســـــــب مـــــــن أب أن مي

ـــــد ـــــري اللقـــــب باســـــم هـــــذا الول ـــــ ،يتقـــــدم بطلـــــب تغي ـــــك قصـــــد مطابقـــــة لقـــــب الول د املكفـــــول بلقـــــب الوصـــــي،و ذلــــــاة فينبغــــــي أن ترفــــــق موافقتهــــــا املقدمــــــ ــــــد احلي ــــــد القاصــــــر معلومــــــة و علــــــى قي ــــــدما تكــــــون أم الول ة يف شــــــكل و عن

".عقد شرعي بالطلب

.حمل المرأة عن طريق التلقيح االصطناعي

.جيوز للزوجني اللجوء إىل التلقيح االصطناعي"مكرر من قانون األسرة على أنه 45تنص املادة

:خيضع التلقيح االصطناعي إىل الشروط التالية

أن يكون الزواج شرعيا؛-

اء حياما؛أن يكون التلقيح برضا الزوجني و أثن-

أن يتم مبين الزوج و بويضة الزوجة دون غريها؛-

".ال جيوز اللجوء إىل التلقيح االصطناعي باستعمال األم البديلة

يســــــتنتج مــــــن هــــــذا الــــــنص أن املشــــــرع قــــــد أبــــــاح التلقــــــيح شــــــريطة أن تتــــــوفر فيــــــه عــــــدة شــــــروط،و لكــــــن مــــــا ال يكـــــــون إال يف حالـــــــة الضـــــــرورة القصـــــــوى،كما يعـــــــاب علـــــــى املشـــــــرع أنـــــــه مل يشـــــــرتط أن التلقـــــــيح االصـــــــطناعي

.أنه مل يشرتط أن يتم ذلك التلقيح يف عيادات و مستشفيات متخصصة

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 91

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.جب توافرها في التلقيح االصطناعيالشروط الوا

و املقصــــــود بــــــالزواج الشــــــرعي هــــــو ذلــــــك الــــــزواج املتــــــوفر علــــــى مــــــا جــــــاءت بــــــه : أن يكــــــون الــــــزواج شــــــرعيا -1أي تـــــــوافر ركـــــــن الرضـــــــا و شـــــــروط صـــــــحة الـــــــزواج، باإلضـــــــافة إىل ذلـــــــك األســـــــرة، مكـــــــرر قـــــــانون 9و 9املادتـــــــان

بــــــل ينبغــــــي علـــــــى الطــــــرفني إثبــــــات زواجهمــــــا و ذلـــــــك ،فإنــــــه ال ميكــــــن إجــــــراء التلقــــــيح يف حالـــــــة الــــــزواج العــــــريف .باستصدار حكم قضائي

بــــــه يف وفقـــــا ملــــــا جــــــاء فجــــــاء املشـــــرع ــــــذا الــــــنص:و أثنــــــاء حياتهمــــــابرضــــــا الــــــزوجين أن يكـــــون التلقــــــيح-2 علــــــى أن يـــــتم بـــــني الـــــزوجني التشــــــاور يف تســـــيري شـــــؤون األســــــرة قـــــانون األســــــرة حيـــــث نـــــص 4فقـــــرة 36ة املـــــاد

و تباعـــــــــد الــــــــــوالدات،و مبعـــــــــىن أدق فإنــــــــــه ال جيـــــــــوز للــــــــــزوج أن يـــــــــرغم الزوجــــــــــة علـــــــــى إجــــــــــراء عمليـــــــــة التلقــــــــــيح يف هــــــذه احلالــــــة أن تكــــــون االصــــــطناعي،كما ال جيــــــوز للزوجــــــة أن تنفــــــرد بقرارهــــــا ــــــذا الشــــــأن،و مــــــن مث يشــــــرتط

إرادمـــــا غـــــري مشـــــوبة بعيـــــب مـــــن عيوـــــا خاصـــــة عيـــــب اإلكـــــراه،و يشـــــرتط أن تكـــــون اإلرادة مســـــتنرية،أي ينبغـــــي ــــــب أن يفســــــر للطــــــرفني كيفيــــــة إجــــــراء العمليــــــة و مــــــدى جناحهــــــا و مــــــا هــــــي اآلثــــــار املرتتبــــــة عنها،كــــــذلك للطبي

أنـــــه إذا تـــــويف الـــــزوج قبـــــل أن تلقـــــح الزوجـــــة فإنــــــه ال املشـــــرع اشـــــرتط أن يـــــتم التلقـــــيح أثنـــــاء حيـــــاة الـــــزوجني،مبعىن ،حــــــىت و لــــــو كانــــــت بعــــــد الطــــــالق يف عــــــدا،فالتلقيح ينبغــــــي أن يكــــــون أثنــــــاء حيــــــاة الــــــزوجني ،وجيــــــوز التلقــــــيح

أي إذا لقحت الزوجة و تويف الزوج ففي هذه احلالة ينبغي االستمرار يف عملية التلقيح؛

ــــزوج و بويضــــة-3 ــــتم التلقــــيح بمنــــي ال ــــه قــــد اشــــرتط :رحــــم الزوجــــة دون غيرهــــا و أن ي و املقصــــود بــــذلك أنـــــزوج و بويضـــــة الزوجـــــة ـــــأن يـــــتم التلقـــــيح االصـــــطناعي مبـــــين ال ـــــه ال جيـــــوز أن تلقـــــح بويضـــــة املشـــــرع ب ،و مـــــن مث فإن

الزوجـــــة مبـــــاء رجـــــل غـــــري زوجهـــــا أو حـــــىت مبـــــاء مشـــــرتك مبـــــين الـــــزوج و مـــــين غـــــريه،و أن هـــــذه املســـــألة تتعـــــارض مـــــع ئـــــري فهـــــي عمليـــــة غـــــري أخالقيـــــة حـــــىت و إن كـــــان الغـــــرض منهـــــا عـــــالج العقم،كمـــــا أن هــــــذه النظـــــام العـــــام اجلزا

،زيــــــادة علــــــى ذلــــــك ؟العمليــــــة تــــــؤدي إىل اخــــــتالط األنســــــاب،هل ينســــــب الطفــــــل إىل أبيــــــه البيولــــــوجي أم الطبيعي فـــــــإن هـــــــذه العمليـــــــة شـــــــبيهة بعمليـــــــة الزنا،ألنـــــــه ســـــــتلقح بويضـــــــة املـــــــرأة بغـــــــري مـــــــين زوجهـــــــا و هـــــــو حـــــــرام شـــــــرعا و قانونـــــــا،و هـــــــذه العمليـــــــة تتشـــــــابه مـــــــع مـــــــا كـــــــان يســـــــري بـــــــه العمـــــــل يف اجلاهليـــــــة،و ذلـــــــك عـــــــن طريـــــــق نكـــــــاح االستبضــــــاع أي أن الــــــزوج إذا رأى أنــــــه غــــــري قــــــادر علــــــى اإلجنــــــاب فيطلــــــب منهــــــا االتصــــــال بغــــــريه و تقــــــيم معــــــه

ـــــاللجوء إىل الغـــــري مم ـــــك ف ـــــزوج حـــــىت تصـــــبح حامال،باإلضـــــافة إىل ذل ـــــة و يعتزهلـــــا ال ـــــؤدي إىل زيـــــادة عالق كـــــن أن ي ه الطفلاحتمال ألن يشو.

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 92

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

كـــــذلك عــــدم اللجـــــوء إىل األم البديلـــــة،و املقصــــود بـــــاألم البديلــــة هـــــو أن امــــرأة ثانيـــــة حتمـــــل و قــــد اشـــــرتط املشــــرعحمـــــــل الزوجـــــــة،و ذلـــــــك ســـــــواء مبـــــــاء الـــــــزوج و بويضـــــــة الزوجـــــــة أو مبـــــــاء الـــــــزوج و بويضـــــــة األم البديلـــــــة،فكل هـــــــذه

ه ال ميكــــــــن أن يكــــــــون جســــــــم اإلنســــــــان حمــــــــل متــــــــاجرة،و ذلــــــــك علــــــــى أســــــــاس أن األم العمليــــــــات حمرمــــــــة إذ أنــــــــــــا ألن حمــــل العقــــد غــــري مشــــروع ــــوع قانون ــــل مــــايل،و هــــو تصــــرف ممن ــــة إال مبقاب ــــى هــــذه العملي البديلــــة ال توافــــق عل

ي نــــه ال ميكــــن ألأ و هــــو القانونيــــة العامــــةاملبــــادئ املســــألة تتعلــــق يف هــــذه احلالــــة بأحــــد و أكثــــر مــــن ذلــــك فــــإنشـــــخص أن يتنــــــازل عــــــن حــــــق مـــــن حقوقــــــه قبــــــل إنشــــــائه،إذ أن األم البديلــــــة تتفـــــق مبقتضــــــى عقــــــد رمســــــي مســــــبق

.أا تتنازل عن أمومتها أي قبل ظهور حقها يف األمومة

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 93

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.حل الرابطة الزوجية: الفصل الثالث

.الطــــــــــــــــــــــــــــــــــــالق:أوال

،و لكــــــن مــــــا "تنحــــــل الرابطــــــة الزوجيــــــة بــــــالطالق أو الوفــــــاة"قــــــانون األســــــرة علــــــى أنــــــه مــــــن 47تــــــنص املــــــادة يعــــــاب علــــــى هــــــذا الــــــنص أن املشــــــرع مل يتعــــــرض ملســــــألة الــــــزواج الباطــــــل إذ أنــــــه هــــــو اآلخــــــر تنحــــــل بــــــه الرابطــــــة

ــــــاين يف ،الزوجيــــــة و مــــــن مث لنــــــا أن نتســــــاءل عــــــن التفرقــــــة بــــــني الطــــــالق و البطالن،حبيــــــث خيتلــــــف األول عــــــن الث :عديد من األمور منها خاصة ال

مـــــــن حيـــــــث الرضـــــــا و شـــــــروط يف عقـــــــد الـــــــزواج الصـــــــحيح املتـــــــوفر علـــــــى كـــــــل أركانـــــــهالطـــــــالق ال يكـــــــون إال -1مـــــن قـــــانون األســـــرة،أما الـــــبطالن ال يكـــــون إال يف عقــــــد 35و 33مـــــع العمـــــل مبـــــا نصـــــت عليـــــه املــــــواد ،صـــــحته

...الزواج بدون الصداق قبل الدخولالزواج غري الصحيح،و من أمثلة ذلك انعدام ركن الرضا،إمتام

ـــــنقص مـــــن عـــــدد -2 ـــــة بواســـــطة الطـــــالق ي ـــــزو حـــــل الرابطـــــة الزوجي ـــــيت ميلكهـــــا ال ـــــثالث ال ج،و خالفـــــا الطلقـــــات اللــــــذلك فـــــــإن الــــــبطالن ال يـــــــنقص ذلــــــك العـــــــدد،حبيث إذا قضــــــي بـــــــبطالن الــــــزواج ثـــــــالث مــــــرات متتاليـــــــة فيحـــــــق

.لزوجها الزواج ا

ال (طـــــــة الزوجيـــــــة يف احلـــــــال و ال يرتتـــــــب عليـــــــه أي أثـــــــر إذا مل يـــــــدخل ـــــــا بطـــــــالن عقـــــــد الـــــــزواج يقطـــــــع الراب-3،و كـــــذلك ال تنشـــــأ القواعـــــد القائمـــــة علـــــى العقـــــد،أما )تعتـــــد،و لـــــيس هلـــــا احلـــــق يف املـــــرياث حـــــىت لـــــو اختلـــــى ـــــا

ـــــد حـــــىت و لـــــو مل يـــــدخل ـــــا زوجهـــــا فلهـــــا نصـــــف املهـــــر قبـــــل الـــــدخول و يتحقـــــق ،يف حالـــــة الطـــــالق فـــــاملرأة تعت .مل تنقض جرد اخللوة بينهما،و يتوارثان ما دامت العدةهلا كله مب

حـــــق رفـــــع الـــــدعوى ن،فـــــإذا كـــــان الـــــبطالن نســـــيب ينحصـــــر رفـــــع دعـــــوى الـــــبطالن خيتلـــــف حســـــب نـــــوع البطال-4ــــــبطالن ــــــذي قــــــرر ملصــــــلحته ال ــــــوب اإلرادة(يف الشــــــخص ال ــــــا جيــــــوز )كعي ــــــبطالن املطلــــــق فهن ــــــا أمــــــام ال ،أمــــــا إذا كنـــــــــل كـــــــــل ذي مصـــــــــلح ـــــــــة العامـــــــــة و حـــــــــىت القاضـــــــــي مـــــــــن تلقـــــــــاء نفســـــــــه (ة رفـــــــــع دعـــــــــوى مـــــــــن قب الزوجني،النياب

ـــــــة ـــــــزوج )و الورث ـــــــب مـــــــن ال ـــــــه منحصـــــــرة يف طل ـــــــدعوى في ـــــــة الطـــــــالق(،أمـــــــا الطـــــــالق فال ـــــــة (أو الزوجـــــــة ) حال حال .و برتاضي الزوجني) التطليق أو اخللع

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 94

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

وج مراجعــــــة زوجتــــــه مــــــا يف الشــــــريعة إذا طلــــــق الــــــزوج زوجتــــــه نكــــــون أمــــــام طــــــالق رجعــــــي،و مــــــن مث جيــــــوز للــــــز -5 .حىت لو كانت يف عدا دامت يف العدة،أما يف حالة البطالن ينحل العقد و ال جيوز له الرجعة

.أنواع الطالق: ثانيا

ــــــواع و هــــــيلقــــــد قســــــم الفقــــــه اإلســــــالمي ــــــه : الطــــــالق إىل عــــــدة أن ــــــائن بنوعي الطــــــالق الرجعــــــي، الطــــــالق الب .البدعي و الطالق السين و) بينونة صغرى أو كربى(

.الطالق الرجعي و الطالق البائن)1

ــــــدون ــــــه ب ــــــالطالق فلــــــه أن يراجــــــع زوجت ــــــا حبيــــــث إذا تلفــــــظ الــــــزوج ب األصــــــل يف الطــــــالق هــــــو أن يكــــــون رجعيرضـــــاها،بل بــــــدون عقــــــد جديـــــد شــــــريطة أن تــــــتم املراجعـــــة أثنــــــاء عــــــدا،و مـــــن مث فــــــإن هــــــذا الطـــــالق مــــــن آثــــــاره

و يف حالــــــة مــــــا إذا انتهــــــت عــــــدا فيتحــــــول الطــــــالق مــــــن طــــــالق نقصــــــان عــــــدد الطلقــــــات الــــــيت ميلكهــــــا الــــــزوج،مبقتضــــــــى إبــــــــرام عقــــــــد زواج كــــــــن أن يراجعهــــــــا يف هــــــــذه احلالــــــــة إال رجعـــــــي إىل طــــــــالق بــــــــائن،و عليــــــــه فإنــــــــه ال مي

.جديد

ـــــــــــائن الطـــــــــــالق قبـــــــــــل :بينونـــــــــــة صـــــــــــغرى يتجلـــــــــــى يف حـــــــــــاالت أخـــــــــــرىو جتـــــــــــدر اإلشـــــــــــارة إىل أن الطـــــــــــالق البو قــــــد ذهــــــب رأي الطالق بــــــأن تكــــــون الطلقــــــة مكملــــــة للطلقــــــات الــــــثالث،اخللــــــع،،الطالق علــــــى مــــــال الــــــدخول

مـــــــن الفقـــــــه اإلســـــــالمي املتمثـــــــل يف األحنـــــــاف إىل اعتبـــــــار الطـــــــالق البـــــــائن يف حالـــــــة مـــــــا إذا تلفـــــــظ الـــــــزوج بأنـــــــه ".أنت مطلقة أشد الطالق"أو " ةبائن ةقأنت مطلقة طل"بائن و ذلك بقوله طالق

.جعي و الطالق البائنموقف المشرع الجزائري من الطالق الر

ال يثبــــــت الطــــــالق إال حبكــــــم بعــــــد عــــــدة حمــــــاوالت صــــــلح "معدلــــــة مــــــن قــــــانون األســــــرة أن 49تــــــنص املــــــادة قـــــانون األســــــرة 50 ،و تـــــنص املـــــادة"ث أشـــــهر ابتـــــداءا مـــــن رفـــــع الـــــدعوىجيريهـــــا القاضـــــي دون أن تتجـــــاوز ثـــــال

ــــة الصــــلح ال حيتــــاج إىل ع مــــن راجــــع "علــــى أنــــه قــــد جديــــد و مــــن راجعهــــا بعــــد صــــدور حكــــم زوجتــــه أثنــــاء حماولــــــالطالق حيتــــــاج إىل عقــــــد جديــــــد ،و مــــــن هــــــذين النصــــــني يتضــــــح لنــــــا بــــــأن املشــــــرع اجلزائــــــري أخــــــذ بــــــالطالق "ب

ــــــــرب مطلقــــــــة إال إذا نطــــــــق القاضــــــــي حبكــــــــم الطــــــــالق و مــــــــن مث ال ــــــــث أن الزوجــــــــة ال تعت ــــــــائن دون الرجعي،حبي الب .عدا إال بعقد جديدميكن للزوج أن يراجعها حىت لو كانت ال تزال يف

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 95

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

:و الطالق البائن يرتب بعض اآلثار إذا كان بائن بينونة صغرى و هي على النحو اآليت*

فــــال حيــــل لــــه منهــــا شــــيئا مــــا مل يقــــم بــــإبرام عقــــد جديــــد،و يف هــــذه احلالــــة ميكنــــه يزيــــل االســــتمتاع بــــني الــــزوجني- ق؛أن يتزوج ا حىت و لو مل تنته عدا بعد صدور احلكم بالطال

ينقص به عدد الطلقات اليت ميلكها الزوج؛-

ــــــني الــــــزوجني إذا مــــــات أحــــــدمها- ــــــوارث ب ــــــزال يف عــــــدا إال يف حالــــــة مــــــا إذا مت الطــــــالق ،مينــــــع الت و الزوجــــــة ال ت .يف مرض املوت ففي هذه احلالة ترثه

ا تـــــويف أحـــــد إذ"قـــــانون األســـــرة علـــــى أنـــــه 132و لكـــــن خالفـــــا ملـــــا جـــــاء يف الفقـــــه اإلســـــالمي فتـــــنص املـــــادة الـــــــــــزوجني قبـــــــــــل صـــــــــــدور احلكـــــــــــم بـــــــــــالطالق أو كانـــــــــــت الوفـــــــــــاة يف عـــــــــــدة الطـــــــــــالق اســـــــــــتحق احلـــــــــــي منهمـــــــــــا

،فنســــــتنتج مــــــن هــــــذه املــــــادة أن املشــــــرع بــــــالرغم مــــــن أنــــــه أخــــــذ بــــــالطالق البــــــائن فقــــــط إال أنــــــه قــــــد رتــــــب "اإلرثــــــه أن عليــــــه أثــــــر مــــــن آثــــــار الطــــــالق الرجعي،حبيــــــث إذا طلــــــق الــــــزوج زوجتــــــه مبقتضــــــى حكــــــم القاضــــــي فــــــال ميكن

ـــــويف أحـــــدمها فللحـــــي منهمـــــا أن ـــــك إذا ت ـــــنقض عـــــدا،بالرغم مـــــن ذل ـــــو مل ت ـــــد حـــــىت و ل يراجعهـــــا إال بعقـــــد جدي .يرث اآلخر

.الطالق بالثالث)2

ملفوظـــــــا أو مـــــــدلوال عليـــــــه ) 3( دمجــــــع الطلقـــــــات مـــــــرة واحـــــــدة ســـــــواء كـــــــان بلفـــــــظ واحــــــد مـــــــع اقرتانـــــــه بعـــــــد يكــــــون خمالفــــــا ألحكــــــام الســــــنة،فهل يقــــــع بــــــه الطــــــالق؟ و هــــــل يقــــــع باإلشــــــارة،أو بتكــــــرار اللفــــــظ ثــــــالث مرات،ف

:طلقة واحدة أم ثالث؟ و لإلجابة على هذه األسئلة فقد تضاربت اآلراء كالتايل

ـــــه الطـــــالق و ال يرتـــــب أي ـــــأن الطـــــالق بلفـــــظ ثـــــالث ال يقـــــع ب ـــــة ذهبـــــوا للقـــــول ب ـــــث بعـــــض الشـــــيعة اجلعفري حبي .ل صلى اهللا عليه و سلم إذ جاء خمالفا للسنةيف ذلك أنه قد ى عنه الرسو أثر،و دليلهم

و كثـــــري مـــــن الفقهـــــاء إىل القـــــول أن الطـــــالق املقـــــرتن بعـــــدة طلقـــــات ة اليزيديـــــة الشـــــيعبينمـــــا يـــــذهب الـــــرأي الثـــــاين .ال يقع به إال طلقة واحدة

يف حــــــني ذهــــــب مجهــــــور الفقهــــــاء إىل أن الطــــــالق املتكــــــرر يقــــــع أكثــــــر مــــــن طلقــــــة واحــــــدة،أي إذا اقــــــرتن بــــــثالث .تكون املرأة مطلقة طالق ثالث،و من مث فال ميكن للزوج أن يراجعها حىت تنكح زوجا غريه

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 96

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

فــــــنظن أنــــــه ال ميكــــــن أن يراجـــــع الرجــــــل مــــــن طلقهــــــا طلقــــــات متتاليــــــة إال بعــــــد أن ،و أمـــــام هــــــذه اآلراء املتضــــــاربة ت الطــــالق الـــــثالثقـــــد علقــــ 3فقــــرة 30 املــــادة و مبـــــا أنالبنــــاء و تطلـــــق منــــه أو ميــــوت عنهـــــا بعــــد تتــــزوج غــــريه

مـــــــــن قـــــــــانون األســـــــــرة قـــــــــد قيـــــــــدتا الطـــــــــالق بـــــــــاحلكم 50و 49ثـــــــــالث مـــــــــرات متتاليـــــــــة و أن املـــــــــادتني بعبــــــــارةالقضـــــــائي،أي أن الـــــــزوج ال ميكنـــــــه أن يراجـــــــع زوجتـــــــه بعـــــــد الطـــــــالق إال بعقـــــــد جديـــــــد،و مـــــــن مث يتضـــــــح لنـــــــا أن

يقــــــع إال طلقـــــــة واحــــــدة و أن كـــــــل أو مقرونــــــا الطـــــــالق الــــــثالث ملفوظـــــــا املشــــــرع قــــــد أخـــــــذ بــــــالرأي القائــــــل أن .التيسري على الناس طالق يوقعه الزوج هو بائن بينونة صغرى،و ذلك من أجل

علـــــــى 1975أفريـــــــل 05يف قـــــــرار صـــــــادر يف ) احملكمــــــة العليـــــــا(طبيقــــــا لـــــــذلك فقـــــــد قضـــــــى الـــــــس األعلـــــــى ت ".الطالق إذا كان بلفظ ثالث فإنه ينصرف إىل طلقة واحدة بائنة" أن

.ق السني و الطالق البدعيالطال)3

فــــــالطالق الســــــين هــــــو الــــــذي يقــــــع أو يــــــتم وفــــــق الســــــنة النبويــــــة،و البــــــدعي هــــــو الــــــذي جــــــاء خمالفــــــا هلا،كــــــأن ـــــق الـــــزوج زوجتـــــه أكثـــــر مـــــن واحـــــدة أو علـــــى دفعـــــات يف طلقـــــة واحـــــدة،أو أن يطلقهـــــا يف حـــــيض أو نفـــــاس يطل

ـــــد اتفـــــق الفقـــــه اإلســـــالمي أن هـــــذا الطـــــ ـــــه،و ق ـــــاه الق خمـــــالف للســـــنةأو يف طهـــــر مســـــها في فهـــــو حـــــرام و مـــــن أتـــــــث ذهـــــــب مجهـــــــور الفقهـــــــاء ـــــــف يف وقوعـــــــه حبي بوقـــــــوع هـــــــذا ) املـــــــذاهب األربعـــــــة(يكـــــــون آمثا،فالفقـــــــه قـــــــد اختل

إباحــــــة عــــــدم الطــــــالق،أي أن الطــــــالق يقــــــع قضــــــائيا و يــــــؤمث الــــــزوج يــــــوم القيامــــــة بينمــــــا ذهــــــب الــــــرأي الثــــــاين إىل .الطالق تب عليه أثررت يوقوعه ألن النهي عليه يدل على الفساد فال

.الطالق بالتفويض)4

أخــــــــذ بــــــــه الفقــــــــه اإلســــــــالمي حبيــــــــث يســــــــمح للــــــــزوج أن يفــــــــوض لزوجتــــــــه حــــــــق و هــــــــو نــــــــوع مــــــــن الطــــــــالق فالمشــــرع الجزائــــري لــــم يأخــــذ الطــــالق،أي أن تطلــــق منــــه مــــىت تشــــاء،مبعىن أنــــه يتخلــــى عــــن حــــق مــــن حقوقــــه،

.بهذا النوع من الطالق

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 97

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.الطالق بإرادة منفردة)5

قـــــانون األســــرة أدنــــاه حيـــــل 49مــــع مراعـــــاة أحكــــام املــــادة "معدلـــــة قــــانون األســــرة علـــــى أنــــه 48تــــنص املــــادة ــــــزوج ــــــتم بــــــإرادة ال ــــــذي ي ــــــزواج بــــــالطالق ال ــــــاح ..."عقــــــد ال ،يتضــــــح مــــــن هــــــذا الــــــنص أن املشــــــرع اجلزائــــــري قــــــد أب

ـــــه يف الفقـــــه اإلســـــالمي فـــــإن املشـــــ رع مل يأخـــــذ ال بـــــالطالق للـــــزوج أن يطلـــــق زوجتـــــه و لكـــــن خالفـــــا ملـــــا هـــــو عليـــــــك ـــــــا مبقتضـــــــاها ف ـــــــزوج رفـــــــع دعـــــــوى قضـــــــائية مطالب ـــــــالطالق اللفظـــــــي ممـــــــا يســـــــتوجب علـــــــى ال القضـــــــائي و ال بالرابطــــــة الزوجيــــــة لســــــبب مــــــن األســــــباب،و عليــــــه فإننــــــا لســــــنا حباجــــــة إىل دراســــــة بعــــــض املواضــــــيع املتعلقــــــة ــــــذه

.إخل...املعلق على شرط املادة،خاصة الصيغة اليت يقع ا الطالق

:و من مث فإن أهم ما مييز هذا الطالق ما يلي

ـــــالزوجطـــــالق -1 ـــــر : خـــــاص ب الطـــــالق بـــــإرادة منفـــــردة قـــــد خصصـــــه املشـــــرع للـــــزوج دون الزوجـــــة،و هـــــو يعـــــد أثمـــــن آثـــــار الطاعـــــة املفروضـــــة علـــــى الزوجـــــة وفقـــــا للفقـــــه اإلســـــالمي،و يف هـــــذه احلالـــــة و إتباعـــــا هلـــــذا احلكـــــم فإنـــــه

أمـــــام مصـــــلحة الـــــزوج ...) مصـــــلحة الزوجـــــة،األوالد، اتمـــــع(صـــــاحل حمـــــل االعتبـــــار ينبغـــــي أن نضـــــحي جبميـــــع املطالــــــب الطــــــالق املبــــــين يف بعــــــض احلــــــاالت علــــــى أســــــباب ال معــــــىن هلــــــا،و مــــــن مث فــــــإن ســــــلطة القاضــــــي تصــــــبح ــــه الكثــــري مــــن القــــرارات الصــــادرة ــــى فــــك الرابطــــة الزوجيــــة،و هــــذا مــــا أكدت ــــزوج و إحلاحــــه عل مقيــــدة أمــــام إرادة ال

ــــــ عـــــن ـــــه 1999مـــــارس 15احملكمـــــة العليا،حيـــــث قضـــــت يف قرارهـــــا ل ـــــى أن -يف قضـــــية احلـــــال-و مـــــىت تبـــــني"علـــــــزوج ـــــــه لل ـــــــه احلـــــــق يف حتمـــــــل علـــــــى أن ـــــــيت دفعت مســـــــؤولية الطـــــــالق دون أن يفصـــــــح للقاضـــــــي عـــــــن األســـــــباب ال

صــــــحيح و عليــــــه فـــــإن قضــــــاة املوضـــــوع ملــــــا قضـــــوا بــــــالطالق بـــــإرادة الــــــزوج املنفـــــردة دون تربيــــــر طبقـــــوا ...للطـــــالق ؛"القانون

خالفــــــا للطــــــالق بالرتاضــــــي فــــــإن الطــــــالق بــــــاإلرادة املنفــــــردة حملــــــه النــــــزاع القــــــائم بــــــني :طــــــالق متنــــــازع فيــــــه-2طــــــرفني،أي أنــــــه طــــــالق متنــــــازع فيــــــه يــــــتم برضــــــا الــــــزوج دون موافقــــــة الزوجــــــة حــــــىت و لــــــو مل يكــــــن هنــــــاك أثنــــــاء ال

احلياة الزوجية أي نزاع بني الطرفني؛

ــــني األنــــواع الــــيت ال جيــــوز للزوجــــة رده إذ أن ســــالحها يف هــــذه احلالــــة مبعــــىن أ: طــــالق خضــــوع-3 نــــه يعــــد مــــن بــــيس ــــت براءــــا و ال مأخــــذ عليهــــا،و عليــــه ف إبعــــادهل ــــه مبثابــــة ممارســــة حــــق،و إمنــــا كــــل مــــا يف األمــــر أن تثب مــــا ألن

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 98

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ـــــة ـــــذا للمـــــادة أمـــــام علـــــى الزوجـــــة إال املطالب ـــــالتعويض تنفي ـــــة مـــــن قـــــانون األســـــ 52براءـــــا ب ـــــيت تـــــنص املعدل رة،و ال ".إذا تبني للقاضي تعسف الزوج يف الطالق حكم للمطلقة بالتعويض عن الضرر الالحق ا"على أنه

:و الطالق باإلرادة املنفردة ال يتم إال بتوافر عدد من الشروط و هي على النحو التايل

أة الـــــيت ال تـــــزال مرتبطـــــة يشـــــرتط يف املـــــرأة الـــــيت يقـــــع عليهـــــا الطـــــالق أن تكـــــون زوجـــــة حقيقيـــــة،أي تلـــــك املـــــر -1 بعقد زواج صحيح،أما الزواج الباطل أو الفاسد فال طالق فيه؛

ـــــه أن يكـــــون بالغـــــا -2 ســـــنة 19يشـــــرتط أن يكـــــون الـــــزوج راشـــــدا و أهـــــال إليقـــــاع الطـــــالق،و مـــــن مث يشـــــرتط فيــــــــون ألن كــــــــل تصــــــــرفاته باطلــــــــة ــــــــة،فمثال ال يقــــــــع طــــــــالق ان قــــــــانون 85 املــــــــادة(و متمتعــــــــا بكــــــــل قــــــــواه العقلي

).األسرة

2فقـــــــرة 7و ينبغــــــي اإلشـــــــارة إىل أن الرخصــــــة املمنوحـــــــة للــــــزوج نـــــــاقص األهليـــــــة ألجــــــل الـــــــزواج وفقــــــا للمـــــــادة ســــــنة كاملــــــة،و يف حالــــــة مــــــا إذا كــــــان الــــــزوج جمنونــــــا 19قــــــانون األســــــرة ال ترشــــــده إليقــــــاع الطــــــالق إذا مل يبلــــــغ الكي جيـــــوز للــــويل أن يطلـــــق نيابـــــة عنــــه إذا دعـــــت الضـــــرورة أو مل يبلــــغ بعـــــد ســـــن الرشــــد فإنـــــه طبقـــــا للمــــذهب املـــــ

.و املصلحة إىل ذلك

قـــــانون األســـــرة 49ينبغـــــي قبـــــل اللجـــــوء إىل اجللســـــات املتعلقـــــة بـــــالنزاع إقامـــــة الصـــــلح بـــــني الـــــزوجني،و املـــــادة -3أشــــــــهر مــــــــن رفــــــــع ) 3(ث اشــــــــرتطت قيــــــــام عــــــــدة حمــــــــاوالت صــــــــلح جيريهــــــــا القاضــــــــي شــــــــريطة أال تتجــــــــاوز ثــــــــال

ـــــه إال القيـــــام بتحريـــــر حمضـــــر الصـــــلح القـــــائم بـــــني حالـــــة الـــــدعوى،يف ـــــني الطـــــرفني فمـــــا علي مـــــا إذا وفـــــق القاضـــــي ب .و ينطق به يف جلسة علنية ال سرية ألنه يف كل دعوى حكمالطرفني،

ولــــــه أن يقــــــوم بتعيــــــني حكمــــــني مــــــن أجــــــل إجــــــراء الصــــــلح بــــــني الطــــــرفني،و مــــــا علــــــى احلكمــــــني إال أن يقــــــدما قــــــــانون األســــــــرة،و إذا فشــــــــل 56تهمــــــــا يف أجــــــــل شــــــــهرين مــــــــا نصــــــــت عليــــــــه املــــــــادة للقاضــــــــي تقريــــــــرا عــــــــن مهم

ة إال إدراج ملـــــف الـــــدعوى للجلســـــة احلكمـــــان يف تســـــوية النـــــزاع بـــــني الطـــــرفني فمـــــا علـــــى القاضـــــي يف هـــــذه احلالـــــ .الالحقة

الطـــــالق يف هـــــذه احلالـــــة يكـــــون بـــــائن و حكـــــم القاضـــــي بـــــه يعـــــد حكمـــــا ائيـــــا غـــــري قابـــــل لالســـــتئناف فيمـــــا ).قانون األسرة 57املادة (يتعلق بفك الرابطة الزوجية

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 99

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.الطالق بالتراضي)6

ـــــك تنفيـــــذا ملـــــا نـــــص عليـــــه هـــــو إجـــــراء يرمـــــي ـــــة بـــــإرادة الـــــزوجني املشـــــرتكة،و جـــــاء ذل إىل حـــــل الرابطـــــة الزوجيأو برتاضــــــــــي .. حيــــــــــل عقــــــــــد الــــــــــزواج بــــــــــالطالق الــــــــــذي يــــــــــتم"...مــــــــــن قــــــــــانون األســــــــــرة 48املشــــــــــرع يف املــــــــــادة

،و إن أهــــــم مــــــا مييــــــز هــــــذا النــــــوع مــــــن الطــــــالق هــــــو أنــــــه يــــــتم دون خصــــــام أو نــــــزاع بــــــني الطــــــرفني،..."نيالــــــزوجـــــك ميكـــــن أن يكـــــون ســـــبب الطـــــالق ســـــببا ـــــر مـــــن ذل ـــــل أكث ـــــؤثر نوعـــــا مـــــا علـــــى تربيـــــة األطفال،ب و هـــــذا مـــــا ال ي

عيــــــب خفــــــي يف ســــــريا ال يريــــــد الطرفــــــان اإلدالء بــــــه عالنيــــــة،إذ ميكــــــن أن ميــــــس كرامــــــة أحــــــدمها و ذلــــــك بوجــــــود .ر األسرةعية معرفة خبايا البيوت و فضح أسراأحدمها،إذ أنه ليس من املصلحة االجتما

:و من مث فإن هذا النوع من الطالق معلق على بعض الشروط،و هي

أن يكـــــون الـــــزواج صـــــحيحا متـــــوفرا علـــــى ركـــــن الرضـــــا و شـــــروط الصـــــحة،و ال ميكـــــن طلـــــب الطـــــالق بالرتاضـــــي -ـــــزواج بطر يقـــــة عرفيـــــة،فينبغي يف هـــــذه احلالـــــة علـــــى الـــــزوجني طلـــــب إثبـــــات الـــــزواج،و مـــــن مث رفـــــع دعـــــوى إذا مت ال

.الطالق

يف حالـــــــة الطـــــــالق بالرتاضـــــــي يقـــــــدم "قـــــــانون إجـــــــراءات مدنيـــــــة و إداريـــــــة أنـــــــه 423و قـــــــد اشـــــــرتطت املـــــــادة ا ،و يســــــتنتج مــــــن هــــــذ"طلــــــب مشــــــرتك يف شــــــكل عريضــــــة وحيــــــدة موقعــــــة مــــــن الــــــزوجني توضــــــع بأمانــــــة الضــــــبط

ــــــزوجني ــــــتم بنــــــاءا علــــــى طلــــــب أحــــــد ال ــــــه مــــــن قبل،فكــــــان الطــــــالق بالرتاضــــــي ي الــــــنص أنــــــه خالفــــــا ملــــــا كــــــان علي .و موافقة اآلخر،حبيث مل يكن املشرع يشرتط أن يكون الطلب مشرتك يف عريضة واحدة

ــــــة لطلبــــــه،مبعىن يشــــــرتط فيهمــــــا - ــــــة مبــــــا أن هــــــذا النــــــوع هــــــو طــــــالق بالرتاضــــــي فيشــــــرتط يف الــــــزوجني األهلي األهليســـــنة كاملـــــة و أن يكونـــــا متمتعـــــني بكـــــل قوامهـــــا العقليـــــة،بل أكثـــــر مـــــن )19(الكاملـــــة،أي بلوغهمـــــا تســـــعة عشـــــر

ـــــي،و هـــــذا مـــــا ـــــاختالل عقل ـــــه ال جيـــــوز إمتـــــام الطـــــالق بالرتاضـــــي إذا كـــــان أحـــــدمها أو كالمهـــــا مصـــــاب ب ـــــك فإن ذلـــــه املـــــادة ـــــة و اإلداريـــــة 432نصـــــت علي قـــــدمي طلـــــب الطـــــالق بالرتاضـــــي،إذا ال جيـــــوز ت" قـــــانون اإلجـــــراءات املدني

كــــــان أحــــــد الــــــزوجني حتــــــت وضــــــع التقــــــدمي أو ظهــــــر عليــــــه اخــــــتالل يف قدراتــــــه الذهنيــــــة متنعــــــه مــــــن التعبــــــري عــــــن ـــــنص "إرادتـــــه،جيب إثبـــــات اخـــــتالل القـــــدرات الذهنيـــــة مـــــن قبـــــل طبيـــــب خمـــــتص ،غـــــري أن مـــــا يعـــــاب علـــــى هـــــذا ال

لكــــن دون وضــــع آليــــات بديلــــة حبيــــث هــــل ميكـــــن هــــو أن املشــــرع قــــد منــــع الطــــالق بالرتاضــــي يف هــــذه احلالــــة،و

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 100

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

للــــويل أو املقــــدم أو الوصــــي أن حيــــل حمـــــل الشــــخص املصــــاب بالعاهــــة الذهنيــــة؟بل أكثـــــر مــــن ذلــــك كيــــف ميكـــــن .للقاضي معرفة إذا كان أحدمها مصاب بتلك العاهة كون طلب الطالق هو بالرتاضي

ــــــث إذا كــــــان أحــــــد - ــــــب اإلكراه،حبي ــــــة مــــــن عي ــــــول أن تكــــــون إرادمــــــا خالي ــــــى طلــــــب أو قب ــــــزوجني مكرهــــــا عل النيـــــا علــــــى الطـــــالق فإنـــــه ال يقـــــع ــــــذه الطريقـــــة،حبيث أن اختيـــــاره هلــــــذا النـــــوع مـــــن الطـــــالق مل يكــــــن كـــــامال و مب

ــــــذا للحــــــديث أســــــاس إرادة حرة ــــــاس رضــــــي اهللا عنهمــــــا أن رســــــول،تنفي ــــــه وســــــلم عــــــن ابــــــن عب اهللا صــــــلى اهللا علي .البيهقي رواه ابن ماجة و "يان وما استكرهوا عليهإن اهللا تجاوز عن أمتي الخطأ والنس ":قال

علـــــى إرادة عــــــابرة جيـــــب أن تكــــــون إرادة الـــــزوجني فعليــــــة و حقيقيـــــة،و ذلــــــك حـــــىت ال يكــــــون الطـــــالق متوقــــــف-بـــــه و هـــــذا ال نعـــــن .دان فعـــــال االفـــــرتاق،و هـــــو مـــــا ينبغـــــي للقاضـــــي أن يتأكـــــد منـــــه بـــــأن الـــــزوجني يريـــــجـــــادة غـــــري

ــــــالطرفني إىل طلــــــب الطــــــالق،و هــــــو مــــــا نصــــــت أنــــــه ينبغــــــي علــــــى القاضــــــي الب حــــــث عــــــن الســــــبب الــــــذي أدى بـــــــه املـــــــادة ـــــــة 431علي ـــــــة و اإلداري ـــــــانون اإلجـــــــراءات املدني ـــــــاريخ احملـــــــدد للحضـــــــور،من "ق يتأكـــــــد القاضـــــــي يف الت

ـــــــزوجني علـــــــى انفـــــــراد مث جمتمعـــــــني و يتأكـــــــد مـــــــن رضـــــــائهما و حيـــــــاول الصـــــــلح ـــــــول العريضـــــــة و يســـــــتمع إىل ال قب ".ممكنا بينهما إذا كان ذلك

ــــزم بــــه القاضــــي حبيــــث ــــى أن إجــــراء الصــــلح ال يلت ــــص صــــراحة عل ــــد ن ــــنص أن املشــــرع ق و يســــتخلص مــــن هــــذا ال .ال يقوم به إال إذا ظهر له بإمكانية الصلح بني الطرفني

و ينبغـــــي علـــــى الطـــــرفني أن يتقـــــدما بطلـــــب الطـــــالق مرفوقـــــا جبميـــــع الشـــــروط املتفـــــق عليهـــــا بـــــني الطـــــرفني فيمـــــا -قـــــــــــانون اإلجـــــــــــراءات املدنيــــــــــــة 4فقـــــــــــرة 429الطـــــــــــالق،و هـــــــــــو مـــــــــــا نصـــــــــــت عليـــــــــــه املـــــــــــادة يتعلـــــــــــق بآثـــــــــــار

".عرض موجز يتضمن شروط االتفاق احلاصل بينهما حول توابع الطالق"...و اإلدارية

ـــــــك ـــــــا ســـــــلطة القاضـــــــي،و ذل ـــــــد بتات ـــــــني الطـــــــرفني ال يقي و لكـــــــن اجلـــــــدير باملالحظـــــــة أن هـــــــذا االتفـــــــاق القـــــــائم بالقاضــــــي ينظــــــر "قــــــانون اإلجـــــراءات املدنيــــــة و اإلداريـــــة الــــــيت جــــــاء فيهـــــا أن 431مـــــن املــــــادة 2للفقــــــرة اســـــتنادا

مــــــع الــــــزوجني أو وكالئهمــــــا يف االتفــــــاق،و لــــــه أن يلغــــــي أو يعــــــدل يف شــــــروطه إذا كانــــــت تتعــــــارض مــــــع مصــــــلحة حبيــــــث ال ميكــــــن،و يســــــتنتج مــــــن هــــــذا الــــــنص أن للقاضــــــي الســــــلطة التقديريــــــة "األوالد أو خالفــــــت النظــــــام العــــــام

ــــــه مــــــثال أن إســــــناد احلضــــــانة إىل األم يتعــــــارض مــــــع ــــــد ســــــلطته،حبيث إذا ثبــــــت ل ــــــه الطرفــــــان أن يقي ملــــــا اتفــــــق علي

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 101

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ــــــألب ــــــة ل ــــــألم و تبقــــــى الوالي ــــــه إلغــــــاء االتفاق،كمــــــا يلغــــــي االتفــــــاق إذا أســــــندت احلضــــــانة ل مصــــــلحة الطفــــــل فل .من قانون األسرة 4فقرة 87فهذا خمالف ملا جاء يف املادة

ـــــد نـــــص صـــــراحة يف املـــــادة و مـــــ ـــــه هـــــو أن املشـــــرع ق ـــــة 433ا ينبغـــــي اإلشـــــارة إلي ـــــة و إداري ـــــانون إجـــــراءات مدني قــــــة لالســــــتئناف"علــــــى أن ــــــنص املــــــادة "أحكــــــام الطــــــالق بالرتاضــــــي غــــــري قابل ــــــد ل ــــــك تأكي ــــــة مــــــن 57،و ذل معدل

".غري قابلة لالستئناف...تكون األحكام الصادرة يف الطالق"قانون األسرة

إذا نطـــــق القاضـــــي بـــــالطالق بالرتاضـــــي فـــــإن هـــــذا احلكـــــم يعـــــد ائيـــــا،و مـــــن مث ال جيـــــوز الطعـــــن فيـــــه مبعـــــىن أنـــــه باالســــــتئناف أمــــــام غرفــــــة األحــــــوال الشخصــــــية بــــــالس القضــــــائي،غري أنــــــه جيــــــوز يف هــــــذا النــــــوع مــــــن األحكــــــام

ـــــك يكـــــون حســـــب األحـــــوال يف أجـــــل شـــــهرين ـــــا،و ذل ـــــالنقض أي الطعـــــن أمـــــام احملكمـــــة العلي أو ثـــــالث الطعـــــن بــــــه املــــــادة ــــــوم النطــــــق بــــــاحلكم،و هــــــو مــــــا نصــــــت علي قــــــانون اإلجــــــراءات املدنيــــــة و اإلداريــــــة 434أشــــــهر مــــــن ي

".يسري أجل الطعن بالنقض من تاريخ النطق باحلكم"

ال يوقــــــف الطعــــــن "قــــــانون اإلجــــــراءات املدنيــــــة و اإلداريــــــة 435كمــــــا أن االســــــتثناء الثــــــاين و هــــــو وارد يف املــــــادة ،و املقصـــــــود بـــــــذلك أن الطعـــــــن بـــــــالنقض ال يوقـــــــف تنفيـــــــذ احلكـــــــم الصـــــــادر بـــــــالطالق "كـــــــمبـــــــالنقض تنفيـــــــذ احل

قـــــانون إجـــــراءات مدنيـــــة و إداريـــــة 361بالرتاضـــــي،و لكـــــن مـــــا يؤخـــــذ علـــــى املشـــــرع هـــــو أنـــــه بـــــالرجوع إىل املـــــادة ال يرتتـــــــب علـــــــى الطعـــــــن بــــــالنقض وقـــــــف تنفيـــــــذ احلكــــــم أو القرار،مـــــــا عـــــــدا يف املـــــــواد "و الــــــيت تـــــــنص علـــــــى أنــــــه

435،و يف هــــــــذه احلالــــــــة أصــــــــبح نــــــــص املــــــــادة "تعلقــــــــة حبالــــــــة األشــــــــخاص أو أهليــــــــتهم و يف دعــــــــوى التزويــــــــراملــــــذ فيمــــــا 361يتنــــــاقض مــــــع املــــــادة حبيــــــث أن هــــــذه األخــــــرية نصــــــت صــــــراحة أن الطعــــــن بــــــالنقض يوقــــــف التنفي

.إخل...يتعلق حبالة األشخاص أو يف أهليتهم،و أن حالة األشخاص يندرج ضمنها الزواج،الطالق

.الخلع)7

بــــــاخللع يف االصــــــطالح إزالــــــة الزوجيـــــــة بلفــــــظ اخللــــــع أو مبــــــا يف معنـــــــاه مقابــــــل عــــــوض تدفعــــــه الزوجـــــــة يقصــــــد ،و الواقـــــــع أن "جـــــــاز اخللـــــــع و هـــــــو الطـــــــالق بعـــــــوض"لزوجهـــــــا،و يف هـــــــذا يقـــــــول الفقيـــــــه خليـــــــل إســـــــحاق أنـــــــه

ــــه تعــــاىل ــــع هــــو قول ــــروف أ "مصــــدر اخلل ــــان فإمســــاك بمع ــــم أن الطــــالق مرت ــــان وال يحــــل لك و تســــريح بإحســــ تأخــــذوا مم ــــال أن شــــيئا إال ا آتـيتمــــوهن ــــتم أال يقيمــــا حــــدود اللــــه ف ــــإن خف ــــا حــــدود اللــــه ف ــــا أال يقيم يخاف

ـــــدت بـــــه ـــــاح عليهمـــــا فيمـــــا افـت الواقـــــع فإنـــــه إذا ظهـــــرت بـــــوادر الشـــــقاق و اخلـــــالف بـــــني ،و 229البقـــــرة "...جن

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 102

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

كـــــان أخـــــذ منهـــــا مـــــا تفتـــــدي بـــــه نفســـــها،و إنالـــــزوجني و اســـــتحال الوفـــــاق بينهمـــــا ففـــــي هـــــذه احلالـــــة جيـــــوز أن يأنـــــــه قـــــــانون األســـــــرة قبــــــل التعـــــــديل قـــــــد نـــــــص 54 يف املـــــــادة لـــــــنص األصـــــــلي لقـــــــانون األســــــرة الـــــــوارداملشــــــرع يف ا

املــــادة فقــــد تضـــــاربت ،و تطبيقــــا هلـــــذه "مــــن زوجهــــا علــــى مـــــال مت االتفــــاق عليــــه جيــــوز للزوجــــة أن ختــــالع نفســـــها"ـــــث قضـــــت احملكمـــــة آراء الفقهـــــاء، ـــــا متناقضـــــة بعضـــــها البعض،حبي كمـــــا أن القـــــرارات الصـــــادرة عـــــن احملكمـــــة العلي

مــــــــن املقــــــــرر فقهــــــــا و قضــــــــاءا أن قبــــــــول الــــــــزوج "علــــــــى أنــــــــه 1998نــــــــوفمرب 21العليــــــــا يف قرارهــــــــا الصــــــــادر يف ...."أمر وجويب للخلع

علـــــى هـــــذا القـــــرار أصـــــبح يعـــــرف اخللـــــع علـــــى أنـــــه عقـــــد مبقتضـــــاه تعـــــرض الزوجـــــة علـــــى زوجهـــــا مبلغـــــا مـــــن فبنـــــاءا املـــــال املعلــــــوم و املتقــــــوم شــــــرعا مقابــــــل طالقهــــــا،و مــــــن مث فإنـــــه ينبغــــــي أن ينصــــــب رضــــــا الــــــزوج علــــــى الطــــــالق مث

.على املقابل

ــــــق و لكــــــن بعــــــد ذلــــــك تراجعــــــت احملكمــــــة العليــــــا يف كثــــــري مــــــن قراراــــــا و أصــــــبحت ال تعلــــــق الطــــــالق عــــــن طريـــــل اكتفـــــتا ـــــع علـــــى رضـــــا الـــــزوج ب ـــــه يف قرارهـــــا خلل ـــــع،و هـــــذا مـــــا قضـــــت ب ـــــب الزوجـــــة للخل يف هـــــذه احلالـــــة بطل

مــــــن املقــــــرر قانونــــــا و شــــــرعا أن اخللــــــع حــــــق خولتــــــه الشــــــريعة للزوجــــــة " و نصــــــه 1996جويليــــــة 30الصــــــادر يف ــــــد ا ــــــة عن ــــــيس عقــــــدا رضــــــائيا لفــــــك الرابطــــــة الزوجي ــــــا يف "القتضــــــاء و ل ــــــه احملكمــــــة العلي ،و هــــــذا مــــــا اســــــتقرت علي

ــــــد مــــــن قراراــــــا الالحقــــــة ممــــــا دفــــــع باملشــــــرع إىل إعــــــادة النظــــــر يف نــــــص املــــــادة قــــــانون األســــــرة حبيــــــث 54العديــــــــنص يف تعــــــــديل ــــــــه 2005أصــــــــبح ي ــــــــزوج أن ختــــــــالع نفســــــــها مبقابــــــــل "علــــــــى أن جيــــــــوز للزوجــــــــة دون موافقــــــــة ال

أصــــــبحت إرادة الزوجــــــة مقيــــــدة لســــــلطة القاضــــــي،حبيث مــــــا علــــــى القاضــــــي إذا مــــــا طلبــــــت منــــــه ،و مــــــن مث "مــــــايلـــــــيس لتصـــــــرفاته و إمنـــــــا نفســـــــيتها ـــــــك بأـــــــا أصـــــــبحت تكـــــــره زوجهـــــــا ل اخللـــــــع إال االســـــــتجابة لطلبهـــــــا مســـــــببة ذل

.أصبحت ال تطيقه

:و بناءا على ذلك فإن اخللع ال يقع إال بتوافر الشروط التالية

هـــــذا الشـــــرط مـــــن قبـــــل القاضـــــي بطلـــــب مـــــن الزوجـــــة و بـــــدون موافقـــــة الـــــزوج و إن عـــــدم مراعـــــاة أن يقـــــع اخللـــــع -يف (قــــــانون أســــــرة 54بســــــبب عــــــدم مراعــــــاة مــــــا جــــــاء يف املــــــادة ) باالســــــتئناف(جيعــــــل حكمــــــه معــــــرض للطعــــــن

؛)حال رفض طلب اخللع ميكن الطعن يف احلكم باالستئناف

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 103

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

الف ذلــــــك ســــــيلحقه الــــــبطالن و لــــــيس الطــــــالق جيــــــب أن يكــــــون عقــــــد الــــــزواج صــــــحيحا،حبيث إذا كــــــان خــــــ- باخللع،علما أن احلنابلة قد اعتربوا اخللع فسخا ال طالقا،يف حني اعتربه اجلمهور طالقا بائنا؛

راشـــــــدين و هلمـــــــا أهليـــــــة التصـــــــرف بـــــــل إن الفقـــــــه اإلســـــــالمي قـــــــد اعتـــــــرب أن املقابـــــــل أن يكـــــــون كـــــــال الـــــــزوجني -تصـــــــرفات التربعية،كــــــــذلك يشــــــــرتط فيهــــــــا أن تكــــــــون راشــــــــدة الـــــــذي تدفعــــــــه الزوجــــــــة هــــــــو تصــــــــرف يــــــــدخل يف ال

و متمتعــــة بكــــل قواهــــا العقليــــة،أي يشــــرتط فيهــــا أهليــــة التربع،أمــــا إذا كانــــت حمجــــور عليهــــا لســــبب مــــن أســـــباب فـــــإن الطـــــالق يقـــــع و لكـــــن دون مقابـــــل،و لكـــــن تطبيقـــــا و وافقـــــت علـــــى اخللـــــع ) لعتـــــه و الســـــفهاجلنون،ا(احلجـــــر

ـــــــانون األســـــــرة أن 107ملـــــــا جـــــــاء يف املـــــــادة ـــــــة بطـــــــالن " ق ـــــــه تعـــــــد باطل كـــــــل تصـــــــرفات الشـــــــخص احملجـــــــور علي .من مث ال يقع ال الطالق و ال املقابل،و يكون الطعن أمام احملكمة العليا ،و"مطلق

يف حالــــة مــــا مت الشـــــقاق و اإلســــاءة مــــن جانـــــب الــــزوج حبيــــث يكـــــون مــــن وراء ذلــــك راغبـــــا يف الطــــالق فيـــــدفع -كـــــن دون مقابل،حبيـــــث مل جيـــــز لـــــه مـــــن الناحيـــــة الشـــــرعية أخـــــذ شـــــيء مـــــن الزوجـــــة، زوجتـــــه إىل طلـــــب اخللـــــع و ل

ــــــه تعــــــاىل ــــــه لقول ــــــه إال إرجاعــــــه لزوجت ــــــتم "و إذا أخــــــذه فمــــــا علي ــــــم اســــــتبدال زوج مكــــــان زوج و آتي و إن أردت ."إحداهن قنطارا فال تأخذوا منه شيئا

ـــــــدون إجـــــــراء عـــــــدة حمـــــــاوالت صـــــــلح،حبيث أن مـــــــا و - ـــــــع ب مـــــــن قـــــــانون 49رد يف املـــــــادة ال ميكـــــــن أن يقـــــــع اخللاألســــــرة املعدلــــــة ينطبــــــق علــــــى كــــــل أنــــــواع الطــــــالق مــــــن حيــــــث إجــــــراء حمــــــاوالت الصــــــلح مــــــا مل يســــــتثىن املشــــــرع

ـــــه املشـــــرع يف املـــــادة ـــــنص صـــــريح،و هـــــو مـــــا جـــــاء ب ـــــك ب ـــــة 437خـــــالف ذل ـــــة و اإلداري قـــــانون اإلجـــــراءات املدنيلــــذلك فقــــد قضــــت احملكمــــة العليــــا يف قـــــرار ،و تأكيــــدا "حمــــاوالت الصــــلح وجوبيــــة و تــــتم يف جلســــة ســــرية"بنصــــه

ــــــة "علــــــى أنــــــه 2009جــــــانفي 14صــــــادر يف اخللــــــع يعــــــد وســــــيلة مــــــن وســــــائل الطــــــالق و فــــــك الرابطــــــة الزوجيو يتوجــــــب علــــــى القاضــــــي إجــــــراء عــــــدة حمــــــاوالت صــــــلح بــــــني الــــــزوجني،و بالتــــــايل يتعــــــني إصــــــدار حكــــــم بشــــــأنه

يف -بــــــالتطليق خلعــــــا 2006أكتــــــوبر 18ط يف بــــــني الــــــزوجني و ملــــــا قضــــــى قاضــــــي أول درجــــــة مبحكمــــــة األغــــــواــــزاع فــــإن قضــــاءه جــــاء خمالفــــا للقــــانون املــــادة -قضــــية احلــــال ــــانون 49دون إجــــراء حمــــاوالت صــــلح بــــني طــــريف الن ق

".األسرة مما يستلزم معه نقض احلكم حمل الطعن مع اإلحالة

ني،و هــــو مــــا قضــــت بــــه احملكمــــة كمــــا ينبغــــي اإلشــــارة أنــــه ال جتــــوز النيابــــة يف الصــــلح بــــل ينبغــــي حضــــور الطــــرف ــــــني املــــــالطــــــالق ال يصــــــح فيــــــه النيابــــــة و "،و ذلــــــك بقوهلــــــا أن 2008جــــــانفي 16العليــــــا يف قــــــرار صــــــادر يف تب

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 104

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

أن هــــــذا اإلجــــــراء قــــــام بــــــه شــــــخص آخــــــر غــــــري الــــــزوج يشــــــكل خمالفــــــة للمبــــــدأ املــــــذكور و يعــــــد خطــــــأ يف تطبيــــــق ."قانون األسرة 49القانون السيما املادة

.الخلعالمقابل في -ب

ــــــري أن هــــــذا ــــــه الزوجــــــة لزوجهــــــا لقــــــاء طالقهــــــا،و يف ظــــــل التشــــــريع اجلزائ ــــــزم ب ــــــذي تلت ــــــه العــــــوض ال يقصــــــد بـــــل ال ميكـــــن أن يكـــــون إال مبلغـــــا مـــــن املـــــال ســـــواء كـــــان نقـــــودا أو أوراقـــــا مالية،باإلضـــــافة إىل ذلـــــك يشـــــرتط املقاب

ــــع مــــاال معلومــــا و متقومــــا شــــرعا،حبيث جيــــوز أن ــــدل اخلل ــــع كــــل مــــا جيــــوز أن يكــــون أن يكــــون ب ــــدل اخلل يكــــون بصــــداقا،و يف حالـــــة مـــــا إذا خالعتـــــه علـــــى مـــــال غـــــري متقــــوم شـــــرعا كـــــاخلمر مثال،فيقـــــع الطـــــالق و ال شـــــيء للـــــزوج

مـــــع اعتقـــــاده أن البـــــدل ملـــــك للزوجـــــة فـــــإذا بـــــه ظهـــــر غـــــري ذلـــــك،يرى علـــــى زوجتـــــه،بينما إذا خالعتـــــه علـــــى مـــــال ـــــه إذا أجـــــا ـــــة أن ـــــك يقـــــع اخللـــــع و يأخـــــذ الـــــزوج املـــــال،و إذا مل جيـــــزه فلـــــه البـــــدل كـــــل مـــــن احلنفيـــــة و اإلمامي زه املال

أو القيمـــــة،يف حـــــني ذهـــــب الشـــــافعية أن لـــــه مهـــــر املثـــــل،غري أن املالكيـــــة قـــــالوا بإيقـــــاع الطـــــالق بائنـــــا مـــــع بطـــــالن فمـــــا ذهـــــب إليــــــه الـــــرأي األول هـــــو الجــــــدير بالموافقـــــة،بحيث كيــــــف البـــــدل،و لكـــــن أمـــــام هــــــذا التضـــــارب

.ن البدل و هو ال يعلم بأنه ملك للغير ففي هذه الحالة فله بدل المقابل أو القيمةنمنع الزوج م

ـــــدل املهـــــر أو نفقـــــة ـــــع هـــــو مؤجـــــل ب ـــــى أن يكـــــون بـــــدل اخلل ـــــه إذا وافقـــــت الزوجـــــة عل و اجلـــــدير باملالحظـــــة أنـــــة إال االســـــتجابة لطلبهـــــ ـــــى القاضـــــي يف هـــــذه احلال ـــــك،غري االعـــــدة فمـــــا عل ـــــى ذل ـــــق الـــــزوج عل أنـــــه خاصـــــة إذا واف

ال يصـــــح هلـــــا أن تتنـــــازل عـــــن حضـــــانة أوالدهـــــا للـــــزوج مقابـــــل اخللع،حيـــــث أن احلضـــــانة هـــــي حـــــق للمحضـــــون،فقـــــرة 54و مـــــن مث ال جيـــــوز هلـــــا التصـــــرف و أن جتعـــــل حـــــق الغـــــري مثنـــــا للخلـــــع،و يف هـــــذا الصـــــدد نصـــــت املـــــادة

ـــــل املـــــايل للخلـــــع حكـــــم"...قـــــانون األســـــرة 2 ـــــى املقاب ق القاضـــــي مبـــــا ال يتجـــــاوز صـــــدا إذا مل يتفـــــق الزوجـــــان علــــــار ،و يســــــتنتج"املثــــــل وقــــــت صــــــدور احلكــــــم مــــــن هــــــذه الفقــــــرة أن املشــــــرع قــــــد نــــــص صــــــراحة علــــــى حتديــــــد املعي

الـــــــذي ينبغـــــــي أن يأخـــــــذه القاضـــــــي بعـــــــني االعتبـــــــار لتحديـــــــد املقابـــــــل يف حالـــــــة عـــــــدم االتفـــــــاق عليـــــــه مـــــــن قبـــــــل الفقـــــرة أـــــا جـــــاءت متعارضـــــة مـــــع الطـــــرفني،و هـــــو مهـــــر املثـــــل وقـــــت صـــــدور احلكـــــم،و لكـــــن يؤخـــــذ علـــــى هـــــذه

ســـــنة فــــإن مهــــر املثــــل حيـــــدد 25ســــنة و تـــــزوج ــــا و هــــي بالغــــة 20حــــق الــــزوج حبيــــث إذا كانـــــت مــــدة الــــزواج .سنة و هو مبلغ زهيد 45على أساس املرأة البالغة

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 105

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.التطليق)8

.التطليق لعدم اإلنفاق:أوال

لعــــــدم -1: جيــــــوز للزوجــــــة طلــــــب التطليــــــق"أنــــــه املعدلــــــة مــــــن قــــــانون األســــــرة علــــــى 1فقــــــرة 53تــــــنص املــــــادة ــــــه مــــــا مل تكــــــن عاملــــــة بإعســــــاره وقــــــت الزواج،مــــــع مراعــــــاة املــــــواد 79، 78اإلنفــــــاق بعــــــد صــــــدور احلكــــــم بوجوب

،و بنــــــاءا علــــــى هــــــذا الــــــنص نســــــتخلص أن الزوجــــــة ال ميكــــــن هلــــــا أن تطلــــــب التطليــــــق "مــــــن هــــــذا القــــــانون 80و :و هيلعدم اإلنفاق إال بتوافر عدد من الشروط،

و اجلـــــدير باملالحظـــــة أن اإلنفـــــاق املشـــــار : أن يكـــــون الـــــزوج قـــــد امتنـــــع عـــــن اإلنفـــــاق عمـــــدا علـــــى زوجتـــــه-أ، حبيـــــــث إذا امتنـــــــع الـــــــزوج ...نفقـــــــة الغذاء،الـــــــدواء،اللباس و الســـــــكن إخل: إليـــــــه يف هـــــــذه املادة،يـــــــدخل يف طياتـــــــه

تطليق؛عن اإلنفاق على زوجته املريضة،ففي هذه احلالة يكون من حقها طلب ال

ــــه ال :أن يكــــون قــــد صــــدر حكــــم مــــن المحكمــــة يقضــــي بوجــــوب نفقــــة الزوجــــة علــــى زوجهــــا-ب مبعــــىن أنميكـــــــن للزوجـــــــة طلـــــــب التطليـــــــق قبـــــــل أن ترفـــــــع دعـــــــوى تلـــــــزم مبقتضـــــــاها الـــــــزوج باإلنفـــــــاق عليهـــــــا،و يكـــــــون هـــــــذا

ة فتكــــــون ،و غالبــــــا مــــــا تتقــــــدم الزوجــــــة بشــــــكوى لتحريــــــك الــــــدعوى العموميــــــ)غــــــري قابــــــل للطعــــــن(احلكــــــم ائيــــــا و اإلشـــــــــكال املطـــــــــروح خبصـــــــــوص املـــــــــدة الواجـــــــــب علـــــــــى الزوجـــــــــة احرتامهـــــــــا لرتفـــــــــع دعـــــــــوى ،الـــــــــدعوى جزائيـــــــــة

التطليـــــق،و قياســـــا علـــــى نصـــــوص قـــــانون العقوبـــــات حـــــول جرميـــــة إمهـــــال األســـــرة،و أمـــــام الـــــنقص الـــــوارد يف قـــــانون اإلنفــــاق عليها،فإنــــه مـــــن األســــرة خبصــــوص املــــدة الــــيت علـــــى الزوجــــة احرتامهــــا بعــــد صــــدور احلكـــــم بــــإلزام الــــزوج ب

ـــــق املـــــدة املنصـــــوص عليهـــــا يف املـــــادة ـــــا 331األجـــــدر أن تطب ـــــات،و قـــــد قضـــــت احملكمـــــة العلي مـــــن قـــــانون العقوبمـــــــىت كـــــــان مـــــــن املقـــــــرر فقهـــــــا و قضـــــــاءا يف "أنـــــــه 1984نـــــــوفمرب 19يف هـــــــذا اإلطـــــــار يف قـــــــرار هلـــــــا صـــــــادر يف

ة تفـــــوق شـــــهرين متتـــــابعني،يكون مـــــربرا لطلــــــب أحكـــــام الشـــــريعة اإلســـــالمية أن عـــــدم اإلنفـــــاق علـــــى الزوجــــــة ملـــــدالــــــزوج إذا عجــــــز عـــــــن اإلنفــــــاق ألكثــــــر مـــــــن "التطليــــــق عــــــن زوجهـــــــا،وفق مــــــا ذكــــــره الفقيـــــــه ابــــــن عاصــــــم بقولـــــــه

،و ملـــــا كــــــان الثابـــــت أن املطعـــــون ضــــــده أديـــــن جزائيـــــا مــــــن حمكمـــــة اجلـــــنح بتهمــــــة اإلمهـــــال العــــــائلي، ..."شـــــهرينة،فإن قضــــــاة االســـــــتئناف برفضــــــهم طلــــــب الطاعنـــــــة يف التطليــــــق قـــــــد و حكــــــم عليــــــه غيابيـــــــا بســــــنة حبســــــا نافـــــــذ

...".خرقوا نص املبدأ الشرعي

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 106

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ــــزواج-ج ــــرام عقــــد ال ــــت إب ــــات يقــــع علــــى :أال تكــــون عالمــــة بإعســــاره وق ــــإن عــــبء اإلثب و يف هــــذه احلالــــة فالزوجـــــة ،مـــــن حيـــــث أـــــا تـــــربهن للقاضـــــي أـــــا مل تكـــــن علـــــى علـــــم بـــــأن الشـــــخص الـــــذي تزوجـــــت معـــــه هـــــو يف

ـــــرام العقـــــد،ح ـــــة إعســـــار وقـــــت إب ـــــت ال ـــــالرغم مـــــن أـــــا كان ـــــأن الزوجـــــة ب ـــــت للقاضـــــي ب ـــــو اســـــتطاع أن يثب ـــــه ل إذ أن عاملة بإعساره قد وافقت على الزواج به،فالقاضي هنا ال يستجيب لطلبها حول التطليق؛

ــــزوج باإلنفــــاق علــــى زوجتــــه متماشــــيا مــــع مــــا نــــص عليــــه المشــــرع -د أن يكــــون الحكــــم القاضــــي بــــإلزام الـــــــــي ـــــــــزوجني، :80و 79، 78: المـــــــــوادف و مبعـــــــــىن أدق أن يكـــــــــون قـــــــــد راعـــــــــى يف تقـــــــــدير النفقـــــــــة حـــــــــال ال

و كــــــــــذلك مــــــــــا ينبغــــــــــي أن يــــــــــدخل يف مشــــــــــتمالت النفقة،باإلضــــــــــافة إىل ذلــــــــــك أن يقتضــــــــــي بالشــــــــــرط الــــــــــزمين كمـــــة احمل(قـــــانون األســـــرة،و مـــــا ينبغـــــي مالحظتـــــه أن مـــــا جـــــاء بـــــه الـــــس األعلـــــى 80املنصـــــوص عليـــــه يف املـــــادة

ــــــا ــــــاريخ ) العليــــــا حالي ــــــوفمرب 27يف قــــــرار صــــــادر بت ــــــه 1989ن ــــــا أن دعــــــوى الطــــــالق "علــــــى أن مــــــن املقــــــرر قانونــــق الزوجــــة لعــــدم اإلنفــــاق و احلكــــم هلــــا مــــن اختصــــاص حمكمــــة مقــــر ســــكن الزوجيــــة،و مــــن املقــــرر أيضــــا أن تطلي

ـــــدأين يعـــــد بـــــه بـــــدون ميني،يعـــــد خمالفـــــا لألحكـــــام الشـــــرعية اإلســـــالمية،و مـــــن مث فـــــإن القضـــــ اء خبـــــالف هـــــذين املبـــــا للقـــــانون،و ملـــــا كـــــان ثابتـــــا ن أداء دو ...أن الـــــس القضـــــائي ملـــــا قضـــــى بتطليـــــق الزوجـــــة-يف قضـــــية احلـــــال-خرق

".م بقضائهم كما فعلوا قد خالفوا القانون و أحكام الشريعة اإلسالميةاليمني فيما خيص النفقة،فإ

:سبب املآخذ التاليةغريه أنه ما يعاب على املشرع خبصوص هذا ال

:أن قانون األسرة لم يفرق بين أمرين-)أ

؛)االمتناع العمدي(عدم اإلنفاق مع قدرة الزوج على ذلك -1

).العجز أو عدم القدرة املالية(عدم اإلنفاق مع عجز الزوج عن ذلك -2

ج،ثم موســـــرا قبـــــل إبـــــرام عقـــــد الـــــزوا أن المشـــــرع لـــــم يـــــنص علـــــى الحالـــــة التـــــي يكـــــون فيهـــــا الـــــزوج -)ب .صبح بعده معسرا ي

البـــــــت بالنفقـــــــة،فعلى القاضـــــــي أال يســـــــتجيب لطلبهـــــــا مبقتضـــــــى املـــــــادة إذا كانـــــــت الزوجـــــــة يف حالـــــــة نشـــــــوز و ط( ).إعماال ألحكام الشريعة اإلسالمية 222

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 107

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.ق لوجود عيبالتطلي: ثانيا

ــــص املــــادة ــــى ن ــــانون األســــرة للزو 2فقــــرة 53لقــــد مســــح املشــــرع بنــــاءا عل ــــة مــــن ق ــــق معدل ــــب التطلي جــــة أن تطلـــــــزوج و نصـــــــها ـــــــيت يصـــــــاب ـــــــا ال ـــــــل و األمـــــــراض ال ـــــــق لألســـــــباب "بســـــــبب العل ـــــــب التطلي جيـــــــوز للزوجـــــــة أن تطل

ــــــزواج-2:...اآلتيــــــة ــــــق اهلــــــدف مــــــن ال ــــــيت حتــــــول دون حتقي ــــــوب ال ــــــل أن يكــــــون ..."العي ، و مــــــن صــــــور هــــــذه العلنتقـــــل مـــــن أحـــــدمها إىل اآلخـــــر مبجـــــرد الـــــزوج مصـــــابا بقصـــــور جنســـــي و األمـــــراض املزمنـــــة و كـــــذا األمـــــراض الـــــيت ت

ــــدفع الزوجــــة للنفــــور مــــن ،و كــــذا بعــــض األمــــراض الــــ)الســــيدا"(نقــــص املناعــــة املكتســــبة"االقــــرتان كمــــرض ــــد ت يت قـــــة مـــــا إذا أصـــــيب الـــــزوج بعاهـــــة عقيلـــــة علـــــى زوجهـــــا كـــــالربص و اجلـــــذام،و للزوجـــــة أيضـــــا طلـــــب التطليـــــق يف حال

العيــــــوب الــــــيت " االســــــالفة بنصــــــه 2فقــــــرة 53املــــــادة أن تكــــــون بعــــــد العقــــــد،و هــــــذا كلــــــه مســــــتخلص مــــــن نــــــص ،و عليــــــه فالزوجــــــة ال ميكنهــــــا طلــــــب التطليــــــق بنــــــاءا علــــــى هــــــذا الســــــبب إال "حتــــــول دون حتقيــــــق أهــــــداف الــــــزواج

:بتوافر الشروط التالية و اليت ختضع لتقدير القاضي

معدلـــــة 4رع يف املـــــادة و الـــــيت نـــــص عليهـــــا املشـــــ :أن يكـــــون العيـــــب ممـــــا حيـــــول دون حتقيـــــق اهلـــــدف مـــــن الـــــزواج-أ إخل؛...إحصان الزوجني،املودة: من قانون األسرة،و اليت منها

ــــــــق اهلــــــــدف غــــــــري قابلــــــــة للــــــــزوال، أو ال يرجــــــــى منهــــــــا -ب ــــــــيت حتــــــــول دون حتقي ــــــــوب ال أن تكــــــــون العلــــــــل أو العي شـــــــفاء،حبيث إذا كـــــــان الـــــــزوج مصـــــــابا مبـــــــرض قابـــــــل للشـــــــفاء،فهنا ال ميكـــــــن للقاضـــــــي أن حيكـــــــم هلـــــــا بـــــــالتطليق،

16و مـــــن بـــــني هـــــذه العيـــــوب الــــــيت يرجـــــى منهـــــا الشـــــفاء مـــــا قضــــــت بـــــه احملكمـــــة العليـــــا يف قرارهـــــا الصــــــادر يف مــــــن املقــــــرر قانونــــــا أنــــــه جيــــــوز للزوجــــــة طلــــــب التطليــــــق لكــــــل ضــــــرر معتــــــرب شــــــرعا،و مــــــىت "بأنــــــه 1992فيفــــــري

مل ينجـــــــب أطفـــــــاال أن املعاشـــــــرة الزوجيـــــــة كانـــــــت طويلـــــــة بـــــــني الـــــــزوجني،و أن الطـــــــاعن-يف قضـــــــية احلـــــــال-تبـــــــنيو عليـــــه فـــــإن قضـــــاة املوضـــــوع حبكمهـــــم بتطليـــــق الزوجـــــة ...طـــــوال هـــــذه املـــــدة،ما دفـــــع الزوجـــــة إىل طلـــــب التطليـــــق

قــــــــد طبقــــــــوا القــــــــانون تطبيقــــــــا ) عقــــــــم الــــــــزوج(بســــــــبب العيــــــــب الــــــــذي حيــــــــول دون حتقيــــــــق اهلــــــــدف مــــــــن الــــــــزواج ـــــرار صـــــادر يف ".صـــــحيحا ـــــس األعلـــــى كـــــذلك يف ق ـــــه 1984مـــــاي 14و قـــــد قضـــــى ال مـــــن املقـــــرر شـــــرعا "أن

ـــــه ال جيـــــوز احلكـــــم بفـــــك الرابطـــــة ـــــت أن ـــــت الضـــــرر ـــــا،و ملـــــا كان ـــــب مـــــن الزوجـــــة وحـــــدها،إال إذا ثب ـــــة بطل الزوجيالزوجــــة أشــــارت يف مقوالــــا املتعــــددة بعجــــز زوجهــــا عــــن ممارســــة العالقــــة اجلنســــية معها،فإنــــه كــــان مــــن الواجـــــب

".االستئنافة قبل التصريح حبكم رفض دعوى على قضاة املوضوع إثبات ذلك بصفة شرعية و قانوني

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 108

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

مــــــن املقــــــرر "علــــــى أنــــــه 1984نــــــوفمرب 19و تنفيــــــذا لكــــــل ذلــــــك قضــــــى ذات الــــــس يف قــــــرار لــــــه صــــــادر يف ـــــــه أجـــــــل ســـــــنة كاملـــــــة مـــــــن أجـــــــل ـــــــزوج عـــــــاجزا عـــــــن مباشـــــــرة زوجته،يضـــــــرب ل ـــــــه إذا كـــــــان ال فقهـــــــا و قضـــــــاءا أن

ــــــالتطليقالعالج ــــــه حكــــــم للزوجــــــة ب ــــــذا هلــــــذه األحكــــــام نصــــــت املــــــادة "،فــــــإن مل تتحســــــن حالت مــــــن 451،و تنفيين القاضــــــي و يكيــــــف الوقــــــائع املعتمــــــد عليهــــــا يف تأســــــيس ايعــــــ"اءات املدنيــــــة و اإلداريــــــة علــــــى أنــــــهقــــــانون اإلجــــــر

األســـــباب املدعمـــــة لطلــــــب التطليـــــق طبقــــــا ألحكـــــام قــــــانون األســـــرة،و يفصــــــل يف مـــــدى تأســــــيس الطلـــــب آخــــــذا ــــــدم في ــــــار الظــــــروف الــــــيت ق ــــــيت يراهــــــا مالئمــــــة بعــــــني االعتب ــــــدابري الالزمــــــة ال هــــــا،ميكن للقاضــــــي أن يتخــــــذ كــــــل الت

"....السيما األمر بالتحقيق أو خبربة طبية أو االنتقال إىل املعاينة

ـــــة،بل -ج ـــــة خاصـــــة منهـــــا الشـــــهادات الطبي ـــــه بكـــــل الوســـــائل القانوني ينبغـــــي للزوجـــــة أن تثبـــــت للقاضـــــي مـــــا تدعي .خربة من أجل التأكد من وجود العيبأكثر من ذلك ميكن للقاضي أن يطلب إجراء

ــــــة جمتمعــــــة فمــــــا علــــــى القاضــــــي إال االســــــتجابة لطلــــــب الزوجــــــة،و لكــــــن أهــــــم مــــــا * ــــــوافر هــــــذه الشــــــروط الثالث بتــــزواج ــــة وجــــود العيــــب قبــــل إبــــرام عقــــد ال يعــــاب علــــى املشــــرع و حنــــن بصــــدد هــــذه العيــــوب أنــــه مل يفــــرق بــــني حال

ـــــة ـــــه،و هـــــي حال ـــــم الزوجـــــة ب ـــــص الفقـــــرة تســـــمح هلـــــا بطلـــــب ال مـــــع عل ـــــى ن ـــــاءا عل ـــــق بن 53مـــــن املـــــادة 2التطلي .قانون األسرة إذا رضيت به كزوج و هو مصاب بذلك العيب

أمــــا احلالــــة الثانيــــة فتتجلــــى يف عــــدم علــــم الزوجــــة بوجــــود العيــــب قبــــل الــــزواج ممــــا جيعــــل إرادــــا معيبــــة،ذلك مــــا ا ظهــــــر العيــــــب بعــــــد الــــــزواج تطبيقــــــا إبطــــــال الــــــزواج ألن العقــــــد مت بطريقــــــة غــــــري صــــــحيحة إذيســــــمح هلــــــا بطلــــــب

ـــــــا يف قرارهـــــــا الصـــــــادر يف 53مـــــــن املـــــــادة 2للفقـــــــرة ـــــــانون األســـــــرة،و تطبيقـــــــا هلـــــــذا قضـــــــت احملكمـــــــة العلي 22قمـــــن املقـــــرر قانونـــــا و قضـــــاءا أنـــــه جيـــــوز للزوجـــــة طلـــــب التطليـــــق اســـــتنادا إىل وجـــــود عيـــــب "بأنـــــه 1992ديســـــمرب

ـــــق هـــــدف الزواج،كتكـــــوين أســـــرة ـــــة األوالدحيـــــول دون حتقي ـــــرارهم القاضـــــي و تربي ،و ملـــــا أســـــس قضـــــاة املوضـــــوع قبـــــــالتطليق علـــــــى عـــــــدم إمكانيـــــــة إجنـــــــاب األوالد اســـــــتنادا لنتـــــــائج اخلـــــــربة الطبيـــــــة الـــــــيت خلصـــــــت إىل عقـــــــم الـــــــزوج

ب بــــالتعويض ممــــا يتوجــــ ةفــــإم قــــد وفــــروا بقضــــائهم األســــباب الشــــرعية الكافيــــة مــــا عــــدا مــــا يتعلــــق بــــإلزام الزوجــــات احملكمــــــة و هــــــو مــــــا أكــــــده القــــــرار الصــــــادر عــــــن ذ ،"نعــــــدام حالــــــة التعســــــف هــــــذا اجلانب،النقضــــــه جزئيــــــا يف

؛1992فيفري 16بتاريخ

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 109

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

مـــــــن " بأنـــــــه 1984مـــــــاي 14يف قـــــــرار صـــــــادر يف ) الـــــــس األعلـــــــى ســــــابقا (كمــــــا قضـــــــت نفـــــــس احملكمـــــــة لزوجــــــة وحــــــدها إال إذا املقــــــرر شــــــرعا أنــــــه ال يصــــــوغ احلكــــــم بفــــــك الرابطــــــة الزوجيــــــة بــــــني الــــــزوجني بطلــــــب مــــــن ا

و ملــــــا كانــــــت الزوجــــــة أشــــــارت يف مقاالــــــا املتعــــــددة بعجــــــز زوجهــــــا عــــــن ممارســــــة العالقــــــات ...اثبــــــت الضــــــرر ــــــــــــل ــــــة قب ــــــك بصــــــفة شــــــرعية و قانوني ــــــات ذل ــــــه كــــــان مــــــن الواجــــــب علــــــى قضــــــاة االســــــتئناف إثب اجلنســــــية معها،فإن

؛"التصريح حبكمه

عــــــدم اإلجنــــــاب ال يعــــــد مــــــن األســــــباب "بــــــأن 2006مرب نــــــوف 15كمــــــا قضــــــت احملكمــــــة يف قرارهــــــا الصــــــادر يف الشـــــرعية القانونيــــــة الـــــيت ختــــــول للـــــزوج حــــــق الطـــــالق و إعفــــــاءه مـــــن مســــــؤوليته و التعويض،فـــــإن قضــــــاة املوضــــــوع

ـــــإن عقـــــم الزوجـــــة مـــــن املســـــائل اخلارجـــــة عـــــن إرادـــــا ـــــدعوى مناقشـــــة قانونيـــــة،و مـــــن مث ف ـــــد ناقشـــــوا موضـــــوع ال ق ".زوجةالشرعية و القانونية املخولة للزوج حق الطالق بتظليم ال و ال يعد سببا من األسباب

53مــــــن املــــــادة 2حالــــــة مــــــا إذا كــــــان الــــــزوج مصــــــاب بعاهــــــة اجلنــــــون فلهــــــا أن تطلــــــب التطليــــــق طبقــــــا للفقــــــرة - قانون األسرة؛

؛،دون تعويض الزوجإذا طلبت الزوجة التطليق بناءا على العقم فهو طالق شرعي و قانوين-

ب الزوج الطالق على أساس عقم الزوجة فهنا هلا التعويض؛إذا طل-

ـــــق علـــــى أســـــاس املـــــادة - ـــــة فلـــــألوىل أن تطلـــــب التطلي ـــــزوج بثاني ـــــزوج التعـــــدد لعقـــــم الزوجـــــة األوىل و ت إذا طلـــــب ال .قانون األسرة،أما إذا أراد التعدد بشرط أن يطلق األوىل فهنا يعترب طالقا تعسفيا 2فقرة 53

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 110

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.يق للهجر في المضجعالتطل:ثالثا

اهلجـــــر يف املضـــــجع "...قـــــانون األســـــرة بنصـــــها 53مـــــن املـــــادة 3و هـــــو الســـــبب الـــــذي أشـــــارت إليـــــه الفقـــــرة ،و يستشــــــف مــــــن هــــــذا الــــــنص أنــــــه جيــــــوز للزوجــــــة طلــــــب التطليــــــق إذا هجرهــــــا الــــــزوج يف ..."فــــــوق أربعــــــة أشــــــهر

:الفراش،و ذلك بتوافر الشروط التالية

ش الزوجية و ال يعاملها معاملة األزواج؛أن يهجرها و يرتك فرا-1

ـــــــــاء هـــــــــذه املـــــــــدة أي اتصـــــــــال -2 ـــــــــة،أي ال يقـــــــــع أثن أن يـــــــــدوم هـــــــــذا اهلجـــــــــر مـــــــــدة تفـــــــــوق أربعـــــــــة أشـــــــــهر متتالي ،فإنه ال ميكن للقاضي أن يستجيب لطلبها؛بينهما،بينما إذا وقع اهلجر عدة مرات و يف أوقات متفرقة

الزوجـــــة،أي لـــــيس هنــــاك مـــــا يـــــربره ال مــــن الناحيـــــة الشـــــرعية عمـــــديا مقصـــــود لإلضــــرار ب أن يكــــون هـــــذا اهلجــــر-3و ال مـــــن الناحيـــــة القانونيـــــة؛أي يكـــــون خـــــارج عـــــن إرادة الـــــزوج فـــــال ميكـــــن هلـــــا أن تطلـــــب التطليـــــق علـــــى أســـــاس

.اهلجر يف املضجع يف حالة املفقود و احملكوم عليه مبدة

ـــــــه يف املـــــــادة ـــــــة يقـــــــرتب اهلجـــــــر املنصـــــــوص علي ـــــــث املقارن ـــــــه 3ة فقـــــــر 53و مـــــــن حي ـــــــذي جـــــــاءت ب ـــــــاإليالء ال ب .الشريعة اإلسالمية و إن كان خيتلف عنه يف بعض املسائل

:يتفق معه فيما يلي

ترك وطأ الزوجة و عدم االقرتاب منها ملدة أربعة أشهر فأكثر؛-

إحلاق الضرر بالزوجة بسبب هذا اهلجر؛-

:غري أنه خيتلف معه فيما يلي

الزوجة و ترك وطئها؛اإليالء ميني على عدم االقرتاب من -

ــــــؤدي ميينــــــا علــــــى عــــــدم - و وطــــــأ الزوجــــــة،فإذا كانــــــت هــــــذه املــــــدة االقــــــرتابيف حالــــــة االيــــــالء إذا كــــــان الــــــزوج يـــــــإن يف اهلجـــــــر يف املضـــــــجع فاملـــــــدة ينبغـــــــي أن ـــــــه القـــــــرءان الكرمي،ف أربعـــــــة أشـــــــهر أي أـــــــا ال تقـــــــل عمـــــــا جـــــــاء ب

ــــــه تــــــنقض ينما إذا كانــــــت هــــــذه املــــــدة ملتكــــــون أكثــــــر مــــــن أربعــــــة أشــــــهر،ب بعــــــد و يريــــــد الــــــزوج العــــــودة إىل زوجتــــــه إال الكفــــــارة،و هــــــي إطعــــــام ــــــف بيمينــــــه فمــــــا علي ــــــة حانثــــــا،أي أنــــــه مل ي عشــــــر مســــــاكني فيكــــــون يف هــــــذه احلال

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 111

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

أيـــــــام،و إذا انتهـــــــت املـــــــدة و وىف بيمينـــــــه و رفعـــــــت الزوجـــــــة أمرهـــــــا إىل ةصـــــــيام ثالثـــــــفأو حتريـــــــر رقبـــــــة،فإن مل جيـــــــد و هــــــو طــــــالق رجعــــــي عنــــــد املالكيــــــة بعــــــد الــــــدخول،و كــــــذلك عنــــــد الشــــــافعية القاضــــــي فــــــيحكم بتطليقهــــــا منــــــه،

ــــة أمــــا يف التشــــريع اجلزائــــري إذا مل تنتــــه املــــدة ال .أمــــا احلنفيــــة فقــــالوا بــــالتفريق بينهمــــا مبجــــرد انتهــــاء املــــدة.و احلنابل .دةجيوز هلا أن تطلب التطليق،حىت يف اإليالء و حىت لو أدى ميينا فال جيوز هلا حىت تنتهي امل

.التطليق للحكم بعقوبة عن جريمة ماسة بشرف األسرة: رابعا

ـــــه 4فقـــــرة 53بعـــــدما كـــــان املشـــــرع يـــــنص يف الـــــنص األصـــــلي للمـــــادة جيـــــوز للزوجـــــة ( قـــــانون األســـــرة علـــــى أنـــــق بســـــبب ـــــة الـــــزوج طلـــــب التطلي ـــــدة حلري ـــــر مـــــن ســـــنة فيهـــــا مســـــاس بشـــــرف احلكـــــم بعقوبـــــة شـــــائنة مقي ملـــــدة أكث

ـــــةو يســـــتحيل مع األســـــرة ـــــاة الزوجي أصـــــبح يـــــنص 2005،غـــــري أنـــــه يف تعديلـــــه لســـــنة )هـــــا مواصـــــلة العشـــــرة و احلييل معهـــــا مواصــــــلة رميــــــة فيهـــــا مســـــاس بشـــــرف األســـــرة و تســـــتحاحلكـــــم علـــــى الـــــزوج عـــــن ج...: "علـــــى مـــــا يلـــــي

".العشرة و احلياة الزوجية

ل أن املشــــــرع يف الــــــنص و اجلــــــدير باملالحظــــــة أن مقارنــــــة الــــــنص األصــــــلي مــــــع الــــــنص املعــــــدل يــــــدفعنا إىل القــــــو ـــــزوج األصـــــلي كـــــان ـــــف التصـــــرف الصـــــادر عـــــن ال ـــــه يعـــــد عمـــــال يكي بالعمـــــل الشـــــائن،أي أن احلكـــــم يف حـــــد ذات

،"احلكم بعقوبة شائنة"أو تصرفا شائنا،و ذلك عندما قال

:و الواقع أن القاضي ال ميكن أن يستجيب لطلب الزوجة بسبب هذا احلكم إال بتوافر الشروط التالية

قابــــــل للطعــــــن غــــــري حكــــــم قضــــــائي حــــــائز قــــــوة الشــــــيء املقضــــــي بــــــه،أي أنــــــه يصــــــبح يصــــــدر ضــــــد الــــــزوج أن-1 بأي طريق من طرق الطعن العادية أو غري العادية؛

كــــان املشـــــرع يف الـــــنص القـــــدمي يـــــنص صـــــراحة علـــــى أن يكـــــون حمـــــل احلكـــــم عقوبـــــة مقيـــــدة حلريـــــة الـــــزوج ملـــــدة -2ف التنفيــــذ فـــــال ميكــــن اعتبـــــار الشــــرط متـــــوفرا،و ختــــرج عنهـــــا ســــنة،و مــــن مث فـــــإذا أدانتــــه احملكمـــــة بــــاحلبس مـــــع وقــــ

).و لكن دون احلبس(كذلك العقوبات األخرى كاحلكم بغرامة

ـــــة مقيـــــدة 2005أمـــــا يف تعـــــديل ـــــأن تكـــــون العقوب ـــــب التطليـــــق ب أصـــــبح املشـــــرع ال يقيـــــد حـــــق الزوجـــــة يف طلــــــةاحلكــــــم علــــــى الــــــزوج بعقو "حلريــــــة الزوج،حبيــــــث قــــــد اكتفــــــى املشــــــرع بــــــالقول ــــــد ..." (ب و مل يــــــذكر الــــــنص اجلدي

؛)قوبة أكثر من سنة و عقوبة مقيدة للحريةع

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 112

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

أن تكـــــــــون العقوبـــــــــة املعاقـــــــــب عليهـــــــــا ممـــــــــا ميـــــــــس بشـــــــــرف األســـــــــرة،أي أن تكـــــــــون وصـــــــــمة عـــــــــار يف جبـــــــــني -3قتـــــل أو ضـــــرب أحـــــد األبوين،االغتصـــــاب و زنـــــا : و مـــــن هـــــذه اجلـــــرائماألســـــرة،أي فيهـــــا مســـــاس بشـــــرف األســـــرة،

احملارم؛

ـــــــق أن جتعـــــــ-4 ـــــــة أمـــــــرا مســـــــتحيال،أي أن الزوجـــــــة أصـــــــبحت ال تطي ـــــــاة الزوجي ـــــــة مواصـــــــلة العشـــــــرة و احلي ل العقوب العيش مع هذا الزوج حبيث حتول احلب بينهما إىل بغض و كراهية؛

و بتـــــوافر هـــــذه الشـــــروط جمتمعـــــة فمـــــا علـــــى القاضـــــي إال أن يســـــتجيب لطلـــــب الزوجـــــة بفـــــك الرابطـــــة الزوجيـــــة .معدلة من قانون األسرة 53املادة من 4بناءا على الفقرة

.التطليق بسبب غياب الزوج: خامسا

الغيبــــــة بعــــــد :...جيــــــوز للزوجــــــة طلــــــب التطليــــــق بســــــبب"مــــــن قــــــانون األســــــرة أنــــــه 5فقــــــرة 53نصــــــت املــــــادة ،و الواقـــــــــع فـــــــــإن هـــــــــذا الســـــــــبب قـــــــــد اختلفـــــــــت بشـــــــــأنه آراء الفقـــــــــه ..."مـــــــــرور ســـــــــنة بـــــــــدون عـــــــــذر و ال نفقـــــــــة

ــــــــة(مجهــــــــور الفقهــــــــاء اإلســــــــالمي،حبيث ذهــــــــب بأنــــــــه ال جيــــــــوز للزوجــــــــة أن ) احلنفية،الشــــــــافعية و الشــــــــيعة اجلعفرييف ذلـــــك أن صـــــربها ال حمـــــال ســـــيؤثر علـــــى ســـــلوك الزوج،بـــــل قـــــد العلـــــة و ،تطلــــب التطليـــــق بســـــبب غيبـــــة زوجهـــــا

بــــة إذا يزيــــد مــــن ارتباطــــه ــــا،و يــــرى كــــل مــــن املالكيــــة و احلنابلــــة علــــى أنــــه جيــــوز للزوجــــة أن تطلــــب التطليــــق للغيأشـــــهر بعـــــذر أو بـــــدون ) 6(تة طالـــــت حـــــىت لـــــو تـــــرك هلـــــا مـــــال تنفـــــق منـــــه،و إن هـــــذه املـــــدة حـــــددها املالكيـــــة بســـــ

ــــالث عــــذر، ــــة مــــن ســــنة إىل ث ســــنوات مــــن غــــري عــــذر، ) 3(و هــــو طــــالق بــــائن عنــــدهم يف حــــني حــــددها احلنابلــــزواج بالفســــخ، ــــرى أن الو ينحــــل عنــــدهم ال ــــاءا علــــى هــــذه األقــــوال و اآلراء ن ــــأثر بمــــا بن ــــري ت مشــــرع الجزائ

،و الفــــرق بيــــنهم أن املشــــرع اجلزائــــري علــــق هــــذا النــــوع مــــن التطليــــق ذهــــب إليــــه كــــل مــــن المالكيــــة و الحنابلــــةأو مـــــــال تركـــــــه الـــــــزوج لزوجتـــــــه مـــــــن أجـــــــل اإلنفـــــــاق،و عليـــــــه فكـــــــان مبـــــــدة ســـــــنة شـــــــريطة أال يكـــــــون هنـــــــاك عـــــــذرــــــني مــــــا ذهــــــب ــــــه للمشــــــرع أن يقــــــوم بــــــالتوفيق ب ــــــ إلي ــــــه أن حيــــــدد املــــــدة كــــــل مــــــن احلنابل ــــــة،إذ كــــــان علي ة و املالكي

و لكــــن ،بســــنة،و لكــــن ســــواء وجــــد عــــذرا أم مل يوجــــد،و ســــواء تــــرك هلــــا مــــال مــــن أجــــل اإلنفــــاق أو مل يــــرتك هلــــابــــالرغم مــــن هـــــذا االقتــــراح فــــإن الزوجـــــة فــــي ظــــل التشـــــريع الجزائــــري ال يمكــــن لهـــــا أن تطلــــب التطليـــــق

:ةبسبب غيبة الزوج إال بتوافر الشروط التالي

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 113

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ـــــدعوى،أما -1 ـــــه إىل يـــــوم رفـــــع ال أن تكـــــون مـــــدة الغيبـــــة تفـــــوق الســـــنة و لـــــو بيـــــوم واحـــــد،و ذلـــــك مـــــن يـــــوم غيابإذا كانـــــت املـــــدة أقـــــل مـــــن ذلك،فإنـــــه ال يســـــتجاب لطلبهـــــا املبـــــين علـــــى ســـــبب الغيبـــــة ،و جيـــــرى حســـــاا بالســـــنة

امليالدية؛

و ذلـــــك خالفـــــا للــــــزوج الـــــذي ســــــافر أن يـــــتم الغيـــــاب دون عــــــذر مقبـــــول كالســـــفر ــــــرد الســـــياحة و مل يعــــــد،-2 و غاب عن زوجته بسبب املرض،كذلك الزوج الذي غاب عن زوجته بسبب اخلدمة الوطنية؛

تنفقــــــه علــــــى نفســــــها و علــــــى أوالدها،بينمــــــا إذا غــــــاب ملــــــدة أكثــــــر مــــــن ســــــنة ال أال يــــــرتك الــــــزوج لزوجتــــــه مــــــا-3ــــــة القاضــــــي ال يســــــتجيب لطلبهــــــا وفقــــــا ملــــــا و بــــــدون عــــــذر و تــــــرك هلــــــا مــــــاال مــــــن أجــــــل اإلنفــــــاق،يف هــــــذه احلال

.قانون األسرة 53من املادة 5نصت عليه الفقرة

بتـــــوافر هـــــذه الشـــــروط فإنـــــه يتســـــىن للزوجـــــة طلـــــب التطليـــــق بســـــبب غيبـــــة الـــــزوج،و جـــــدير باإلشـــــارة أن املشـــــرع لطــــــالق جيــــــوز لزوجــــــة املفقــــــود أو الغائــــــب أن تطلــــــب ا"قــــــانون األســــــرة نــــــص علــــــى أنــــــه 2فقــــــرة 112يف املــــــادة

و عليـــــه يستشـــــف أن املشـــــرع مســـــح كـــــذلك لزوجـــــة املفقـــــود ،"انون األســـــرةقـــــ 53مـــــن املـــــادة 5بنـــــاءا علـــــى الفقـــــرة أن تطلـــــب التطليـــــق بنـــــاءا علـــــى الشـــــروط الـــــيت جـــــاء ـــــا يف املـــــادة املشـــــار إليهـــــا ســـــابقا،لكن الفـــــرق بـــــني الغائـــــب

قضــــــائي،أي خالفــــــا لزوجــــــة الغائــــــب أن الشــــــخص ال يعتــــــرب مفقــــــودا إال بعــــــد استصــــــدار حكــــــم: و املفقــــــود هــــــوبــــــذلك رفــــــع دعــــــوى فقــــــدان زوجهــــــا و بعــــــد حصــــــوهلا علــــــى احلكــــــم النــــــاطق :فــــــإن زوجــــــة املفقــــــود ينبغــــــي عليهــــــا

الفقدان عندئذ يتسىن هلا رفع دعوى التطليق؛

قـــــانون األســـــرة تبـــــدأ مـــــن يـــــوم صـــــدور احلكـــــم 5فقـــــرة 53هـــــل مـــــدة الســـــنة الـــــيت نـــــص عليهـــــا املشـــــرع يف املـــــادة * الزوج،أو من يوم فقدانه فعال؟ بفقدان

ـــــاطق بفقـــــدان الشـــــخص حيـــــدد تـــــاريخ الفقـــــدان منطـــــوق احلكـــــم (لإلجابـــــة علـــــى هـــــذا الســـــؤال فـــــإن احلكـــــم الن ).حيدد تاريخ بداية الفقدان

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 114

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.قانون األسرة 8التطليق بسبب مخالفة األحكام الواردة في المادة :سادسا

ي تطلبـــــــه الزوجـــــــة بســـــــبب خمالفـــــــة األحكـــــــام الـــــــيت نـــــــص عليهـــــــا و املقصـــــــود ـــــــذا الـــــــنص هـــــــو التطليـــــــق الـــــــذ ـــــزوج عـــــادال ـــــة مـــــا إذا مل يكـــــن ال املشـــــرع بشـــــأن تعـــــدد الزوجات،حبيـــــث جيـــــوز للزوجـــــة أن تطلـــــب التطليـــــق يف حالبـــــــني زوجاتـــــــه،و يشـــــــرتط يف هـــــــذه احلالـــــــة أن يكـــــــون العـــــــدل يف األمـــــــور املاديـــــــة ال الروحيـــــــة،أي ينبغـــــــي إســـــــكان

ـــــــزوجتني مـــــــثال يف مســـــــكن مـــــــن نفـــــــس اجلودة،كـــــــذلك جيـــــــب أن يكـــــــون العـــــــدل يف املبيت،كـــــــذلك ميكـــــــن أن ال 8تطلــــب التطليـــــق يف حالـــــة مـــــا إذا مل تـــــرض بالتعـــــدد،غري أنـــــه يعـــــاب علـــــى املشـــــرع عـــــدم التنصـــــيص علـــــى املـــــادة

ــــة ــــزوج للمطالب ــــه جيــــوز للزوجــــة الســــابقة و الالحقــــة رفــــع دعــــوى قضــــائية ضــــد ال مكــــرر مــــن قــــانون األســــرة،على أن .قانون األسرة 53من املادة 6 حالة التدليس،إال أنه مل يشر إىل هذه احلالة يف الفقرة بالتطليق يف

.التطليق الرتكاب فاحشة مبينة:سابعا

الشــــــرك بــــــاهللا أو عقــــــوق و الواقــــــع أن مــــــا يعتــــــرب يف نظــــــر املشــــــرع مــــــن الفــــــواحش هــــــو كــــــل فعــــــل مــــــن الكبــــــائر ك ـــــدين، ـــــا،أي عـــــدم احـــــرتام و كـــــذلك ميكـــــن إدخـــــال يف هـــــذه الزمـــــرة مـــــن االوال أحـــــد التزامـــــات لفـــــواحش جرميـــــة الزن

.واجبات احلياة الزوجية و

ــــــل ميكــــــن أن تكــــــون - ــــــزواج ال تعتــــــرب ســــــببا مــــــن أســــــباب التطليق،ب ــــــرام عقــــــد ال ــــــة قبــــــل إب كــــــل الفــــــواحش املرتكبـــــان مـــــن ـــــدليس و مهـــــا عيب ـــــه الزوجـــــة أو الت ـــــذي وقعـــــت في ـــــط ال ســـــببا مـــــن أســـــباب إبطـــــال عقـــــد الزواج،نظـــــرا للغل

ـــــوب ـــــرب زواج غـــــري شـــــرعي عي ـــــوب اإلرادة،و يعت ـــــب مـــــن عي ـــــدين،فهو عي ـــــه مت ـــــس عليهـــــا بأن و غـــــري اإلرادة إذا دل .صحيح،يقابله البطالن و ليس التطليق

الـــــــركن املـــــــادي،و هـــــــو الفعـــــــل املرتكـــــــب مـــــــن طـــــــرف الـــــــزوج،: يف اجلرميـــــــة الفاحشـــــــة جيـــــــب تـــــــوافر الـــــــركنني معـــــــا -ــــــوي ــــــزوج مصــــــا، و الــــــركن املعن ــــــون هــــــل ميكــــــن يف هــــــذه احلالــــــةلــــــذلك إذا كــــــان ال ــــــة تكــــــون معاقبته؟ ب جبن اإلجاب

بــــــالنفي لعــــــدم وجــــــود الــــــركن املعنــــــوي،يف حالــــــة مــــــا إذا كــــــان األمــــــر يتعلــــــق بــــــاجلزاء أو بالعقوبــــــة اجلزائيــــــة،أم فيمــــــا ـــــاءا علـــــى الفقـــــرة ـــــق بن ـــــب التطلي ـــــانون األســـــرة،أي 53مـــــن املـــــادة 10خيـــــص اجلـــــزاء املـــــدين،فيمكن للزوجـــــة طل ق

). يعاقب جنائيا انون على جرمية الزناال(الضرر ألنه

مـــــن األدلـــــة احملـــــددة علـــــى ســـــبيل دليلئـــــري ال يعـــــرتف بشـــــريط الفيـــــديو كـــــو اجلـــــدير باإلشـــــارة أن القضـــــاء اجلزا ــــــا غرفــــــة اجلــــــنح و املخالفــــــات ــــــرار صــــــادر عــــــن احملكمــــــة العلي ــــــث قــــــد جــــــاء يف ق ــــــات جرميــــــة الزنا،حبي احلصــــــر إلثب

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 115

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

حمضـــــر معاينـــــة التلـــــبس : لـــــة إثبـــــات الزنـــــا حمـــــددة علـــــى ســـــبيل احلصـــــر،و هـــــيأد"بـــــأن 2006جـــــوان 24بتـــــاريخ باجلرميــــــة حيـــــــرره أحـــــــد ضـــــــباط الضـــــــبطية القضــــــائية،إقرار وارد يف رســـــــائل أو مســـــــتندات صـــــــادرة عـــــــن املتهم،إقـــــــرار

".قضائي

جرميــــــــة الزنــــــــا ال ميكــــــــن "و لإلشــــــــارة أن ذات احملكمة،غرفــــــــة األحــــــــوال الشخصــــــــية و املواريــــــــث قضــــــــت بــــــــأن ــــديو هــــو اآلخــــر ال إثب ــــإن شــــريط الفي ــــة عــــدم اإلقــــرار مــــن املــــتهم إال بشــــهادة أربعــــة شــــهود،و مــــن مث ف اــــا يف حال

".يعتد به يف هذه احلالة

:فهنا نفرق بني العقوبة اجلزائية و العقوبة املدنية

الـــــزوج ألن ارإقـــــر باـــــا إال بأربعـــــة شـــــهود بغـــــري ،فال ميكـــــن إثاإلســـــالميةيف جرميـــــة الزنـــــا تطبـــــق أحكـــــام الشـــــريعة بـــــأن تثبـــــت ذلـــــك بأربعـــــة شـــــهود شـــــاهدوا هـــــا الـــــزوج قـــــد ارتكـــــب جرميـــــة الزنـــــا فعليالزوجـــــة هـــــي الـــــيت ادعـــــت بـــــأن

.الفعل رؤيا العني،و غري ذلك ال يعتد به

.الشقاق المستمر بين الزوجين: ثامنا

شـــــقاق املســـــتمر قـــــانون األســـــرة علـــــى أنـــــه جيـــــوز للزوجـــــة طلـــــب التطليـــــق بســـــبب ال 8فقـــــرة 53تـــــنص املـــــادة ــــــك مبــــــا اســــــتقر عليــــــه قضــــــاء ــــــذي جــــــاء بــــــه املشــــــرع مستأنســــــا يف ذل ــــــني الــــــزوجني،و الواقــــــع أن هــــــذا الــــــنص ال بــــــــه يف الــــــــنص األصــــــــلي لقــــــــانون األســــــــرة،مل يكــــــــن املشــــــــرع يعــــــــرتف ــــــــذا النــــــــوع مــــــــن احملكمــــــــة العليا،حبيــــــــث أن

ني ذهــــب قضــــاء احملكمــــة العليـــــا التطليــــق،و لكــــن عنــــدما تكــــررت القضــــايا املتعلقــــة باخلصـــــام املســــتمر بــــني الــــزوجـــــــالتطليق إىل االعـــــــرتاف للزوجـــــــة ـــــــك الســـــــبب،حيث قضـــــــت يف قرارهـــــــا الصـــــــادر يف ب ـــــــى ذل ـــــــاءا عل ـــــــر 20بن فرباي

ـــــا "بأنـــــه 1991 أن الـــــس القضـــــائي عنـــــدما قضـــــى بتطليـــــق الزوجـــــة بســـــبب -يف قضـــــية احلـــــال–و ملـــــا كـــــان ثابت ...قــــة باعتبارهـــــا خرجـــــت مــــن بيـــــت الزوجيـــــةبقائهــــا مـــــدة تقــــارب مخـــــس ســـــنوات ال هــــي متزوجـــــة و ال هـــــي مطل

،و قضـــــت "و اســــتحالت احليــــاة الزوجيـــــة فــــإن القضــــاة كمـــــا حكمــــوا طبقــــوا القـــــانون ممــــا يســــتوجب رفـــــض الطعــــنــــــا "بأنــــــه 1988بتمرب ســــــ 26كــــــذلك يف قرارهــــــا الصــــــادر يف أن الــــــزوج متاطــــــل -يف قضــــــية احلــــــال-ملــــــا كــــــان ثابت

الـــــس بقضـــــائه بتطليـــــق الزوجـــــة لتماطـــــل الـــــزوج يف إرجـــــاع زوجتـــــه يف إرجـــــاع زوجتـــــه،و وقـــــف موقفـــــا ســـــلبا فـــــإن ،"قضى بصحيح القانون

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 116

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ملــــــا كــــــان ثابتــــــا "بقضــــــائها أنــــــه 1996ســــــبتمرب 24و قــــــد تأكــــــد موقــــــف احملكمــــــة العليــــــا يف قرارهــــــا الصــــــادر يف ــــــة،مما -يف قضــــــية احلــــــال- أن املطعــــــون ضــــــدها تضــــــررت مــــــن جــــــراء اســــــتفحال اخلصــــــام مــــــع زوجهــــــا ملــــــدة طويلــــــ ــــــق ن ــــــإن القضــــــاة بقضــــــائهم بتطلي ــــــاة مســــــتحيلة بينهمــــــا ف ــــــه إصــــــابتها مبــــــرض األعصــــــاب،و أصــــــبحت احلي تج عن

".الزوجة هلذا السبب كايف للتفريق القضائي طبقوا صحيح القانون

ــــه قضــــاءا أنــــه "،و ذلــــك ملــــا قضــــى بأنــــه 1999جــــوان 15و هــــو مــــا أكــــده القــــرار الصــــادر يف مــــن املســــتقر علي ".فحال اخلصام و طول مدته بني الزوجني باعتباره ضررا شرعيا جيوز تطليق الزوجة الست

.،أي ليس مدة شهر أو شهرينقصرية و على القاضي أن يكتفي مبدة

.مخالفة الشروط المتفق عليها في عقد الزواج: تاسعا

يف جيـــــوز للزوجــــة طلـــــب التطليــــق بســـــبب خمالفــــة الشـــــروط املتفــــق عليهـــــا"علـــــى أنــــه 9فقــــرة 53تــــنص املـــــادة لــــــب ،و يستشــــــف مــــــن هــــــذا الــــــنص القــــــانوين أن املشــــــرع قــــــد نــــــص صــــــراحة بأنــــــه جيــــــوز للزوجــــــة ط"عقــــــد الــــــزواج

ـــــة مـــــا إذا مل يـــــف ـــــه بينهمـــــا،و أن هـــــذه املـــــادة جـــــاءت تطبيقـــــا ملـــــا ورد التطليـــــق يف حال ـــــزوج مبـــــا مت االتفـــــاق علي العقــــــد الــــــزواج أو يف عقــــــد رمســــــي أن يشــــــرتطا يف "املعدلــــــة مــــــن قــــــانون األســــــرة الــــــيت تبــــــيح للــــــزوجني 19يف املــــــادة

،و بنــــــاءا "مــــــا مل تتنــــــاىف هــــــذه الشــــــروط مــــــع أحكــــــام هــــــذا القــــــانون...الحــــــق كــــــل الشــــــروط الــــــيت يرياــــــا ضــــــروريةعلــــــى أســــــاس هــــــذه علــــــى ذلــــــك فــــــإن أول مهمــــــة يقــــــوم ــــــا القاضــــــي يف حالــــــة مــــــا إذا طلبــــــت الزوجــــــة التطليــــــق

ـــــاىفصـــــحالفقرة،هـــــو حتديـــــد و مقتضـــــيات قـــــانون األســـــرة،فإذا تبـــــني ة الشـــــرط،هل هـــــو شـــــرط جـــــائز أو شـــــرط يتنــــان وفقــــا ملــــا ــــه الطرف ــــه املشــــرع مــــن نصــــوص،و قــــد اتفــــق حول ــــه أن الشــــرط املتفــــق عليــــه يتماشــــى مــــع مــــا جــــاء ب لنــــــص عليــــــه املشــــــرع،غري أن الــــــزوج مل ينفــــــذ مــــــا التــــــزم بــــــه ففــــــي هــــــذه احلالــــــة فمــــــا علــــــى القاضــــــي إال االســــــتجابة

.لتهديدية و اإلكراه البدينلطلبها إذ أنه ال ميكن تطبيق الغرامة ا

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 117

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.ضررطلب التطليق لل: عاشرا

يـــــنص علـــــى أنـــــه جيـــــوز للزوجـــــة طلـــــب التطليـــــق لكـــــل ســـــبب متعلـــــق بضـــــرر 6يف الـــــنص األصـــــلي كـــــان يف الفقـــــرة .مشروع و هلا أن ترجع إىل هذه الفقرة

ـــــنص الفقـــــرة ـــــة بأنـــــه جيـــــوز للزوجـــــة أن ت 53مـــــن املـــــادة 10ت ـــــق بنـــــاءا مـــــن قـــــانون األســـــرة املعدل طلـــــب التطليإنـــــه مـــــا جـــــاء بـــــه املشـــــرع يف هـــــذه الفقـــــرة يشـــــمل كـــــل األســـــباب ســـــالفة فلـــــى كـــــل ضـــــرر معتـــــرب شـــــرعا،و الواقـــــع ع

الــــذكر،إذ أنـــــه جـــــاء بعبـــــارة عامـــــة حبيـــــث أنـــــه مل حيـــــدد نوعيـــــة الضـــــرر تاركـــــا ذلـــــك للســـــلطة التقديريـــــة للقاضـــــي،أي بـــــه الزوجـــــة كداللـــــة علـــــى طلبهـــــا التطليـــــق أن القاضـــــي هـــــو الـــــذي ســـــيقدر عمـــــا إذا كـــــان الســـــبب الـــــذي جـــــاءت

ــــــدفعنا إىل القــــــول أن هــــــذه ــــــا أو معنويا،ممــــــا ي ــــــد أصــــــيبت مبقتضــــــاه بضــــــرر ســــــواء أكــــــان مادي هــــــو ســــــبب فعــــــال قغــــــــري أن عــــــــبء إثبــــــــات الضــــــــرر يقــــــــع علــــــــى .(املســـــــألة هــــــــي مســــــــألة واقــــــــع و ال ختضــــــــع لرقابــــــــة احملكمــــــــة العليــــــــا

).عاتقها

ـــــك و عليـــــه إذا رفعـــــت الزوجـــــة أمرهـــــا إىل ـــــق علـــــى أســـــاس الضـــــرر،فإن عـــــبء إثبـــــات ذل القاضـــــي طالبـــــة التطليالضـــــــرر يقـــــــع علـــــــى عاتقها،فـــــــإن اســـــــتطاعت أن تـــــــربر للقاضـــــــي ذلـــــــك فمـــــــا علـــــــى هـــــــذا األخـــــــري إال االســـــــتجابة ـــــزام ـــــى القاضـــــي إال االلت ـــــات الضـــــرر و اشـــــتد اخلصـــــام بينهما،فمـــــا عل لطلبها،أمـــــا إذا استعصـــــى عليهـــــا األمـــــر بإثب

ــــــيس ( ــــــا األمــــــر وجــــــويب و ل ــــــق بينهمــــــا،و مــــــن مث يعــــــني القاضــــــي احلكمني،حكمــــــا ) جوزاي ــــــني حكمــــــني للتوفي بتعيمــــن أهــــل الــــزوج،و حكمــــا مـــــن أهــــل الزوجــــة،و علــــى هــــذين احلكمـــــني أن يقــــدما تقريــــرا عــــن مهمتهمــــا يف أجـــــل شــــــهرين،فإذا جــــــاء يف تقريــــــر احلكمــــــني أن املــــــرأة أصــــــابتها أضــــــرار مــــــن جــــــراء تصــــــرفات الزوج،ففــــــي هــــــذه احلالــــــة

ألن تقريــــــر احلكمــــــني ال يقيــــــد ســــــلطة القاضــــــي،أي . (ن للقاضــــــي أن يقضــــــي باالســــــتجابة لطلــــــب الزوجــــــةفــــــيمكمــــــــن قــــــــانون 56ميكــــــــن للقاضــــــــي أن ال يعتــــــــد بــــــــه ألن ســــــــلطته تبقــــــــى مطلقــــــــة يف هــــــــذه احلالة،حســــــــب املــــــــادة

).األسرة

.الشكل صرف القاضي باطل أي أنه مل يستوف إذا مل يعني القاضي حكمني فيكون ت*

:هذا السبب هو اآلخر ال ميكن أن تتمسك به الزوجة إال إذا توافرت الشروط التاليةغري أن

أن يكــــــون صــــــاحب الفعــــــل الناشــــــئ عنــــــه الضــــــرر هــــــو الــــــزوج ال الغري،مــــــا مل يكــــــن الــــــزوج قــــــد حــــــرض الغــــــري -1 على زوجته؛

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 118

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ـــــتج عـــــن اخلطـــــأ الصـــــادر عـــــن الـــــزوج ضـــــرر حلـــــق بالزوجـــــة أو أحـــــد أصـــــوهلا أو فروعهـــــا،فال -2 ميكـــــن جيـــــب أن ين و الفروع؛أميكن أن يلحق الضرر بأحد األصول حصر الضرر فقط بالزوجة،أي أنه

ســـــــــــنة 19أن يكـــــــــــون مرتكـــــــــــب اخلطـــــــــــأ راشـــــــــــدا أو متمتعـــــــــــا بكـــــــــــل قـــــــــــواه العقليـــــــــــة،أي أن يكـــــــــــون بالغـــــــــــا -3 ؛) اللهم إال إذا مت الزفاف على أساس اإلذن القضائي وبناءا على رخصة قضائية(فأكثر،

ذلــــــك التصــــــرف الــــــذي أصــــــيبت بــــــه الزوجــــــة بضــــــرر و الصــــــادر عــــــن الــــــزوج ال يــــــدخل يف يشــــــرتط أال يكــــــون -4 .طيات احلقوق املعرتف ا له شرعا

و بنـــــاءا علـــــى كـــــل مـــــا تقـــــدم فنـــــرى بـــــأن احملكمـــــة العليـــــا قـــــد تبنـــــت عـــــدد مـــــن القـــــرارات القضـــــائية فيمـــــا يتعلـــــق يف الـــــــنص 10ا علـــــــى الفقـــــــرة التطليـــــــق بنـــــــاء لـــــــبط هلـــــــا ذي تصـــــــاب بـــــــه الزوجـــــــة،و مبقتضـــــــاه كـــــــانبالضـــــــرر الـــــــ

مــــــــــارس 16يف الــــــــــنص األصــــــــــلي،فقد قضــــــــــت احملكمــــــــــة العليــــــــــا يف قرارهــــــــــا الصــــــــــادر يف 6اجلديــــــــــد،و الفقــــــــــرة يف قضــــــية –مــــــن املقــــــرر قانونــــــا أنــــــه جيــــــوز تطليــــــق الزوجــــــة لكــــــل ضــــــرر معتــــــرب شــــــرعا،و مــــــىت تبــــــني "أنــــــه 1999بإمتـــــــام الـــــــزواج بالبنـــــــاء فـــــــإن الزوجـــــــة أن الطـــــــاعن عقـــــــد علـــــــى املطعـــــــون ضـــــــدها ملـــــــدة طويلـــــــة و مل يقـــــــم -احلـــــــال

قــــــــانون 53تضــــــــررت خــــــــالل هــــــــذه املــــــــدة ماديــــــــا و معنويا،ممــــــــا يثبــــــــت تضــــــــررها شــــــــرعا طبقــــــــا ألحكــــــــام املــــــــادة ".األسرة

ــــــوي يف هــــــذه ــــــك ضــــــرر معن ــــــا اســــــتجابت احملكمــــــة حلكــــــم احملكمــــــة أدىن درجــــــة مبعــــــىن جيــــــوز هلــــــا ألن يف ذل و هن .كذلك فوات الفرص،احلالة

جيـــــوز للزوجـــــة طلـــــب التطليـــــق "علـــــى أنـــــه 1999جـــــوان 15كمـــــة ذاـــــا يف قرارهـــــا الصـــــادر يف كمـــــا قضـــــت احمل ".بسبب استفحال اخلصام و طول مدته بني الزوجني العتباره ضررا شرعيا

تطليـــــق الزوجـــــة املتضـــــررة بســـــبب الضـــــرب مـــــع تعويضـــــها حقـــــا هلـــــا ،و عليـــــه "و قضــــت كـــــذلك احملكمـــــة العليـــــا أنـــــــــع علـــــــــى الزوجـــــــــ ـــــــــة النشـــــــــوزالضـــــــــرب الواق ـــــــــيس يف حال ـــــــــة املتضـــــــــررة و ل جـــــــــوان 20قـــــــــرار " (ة جيعلهـــــــــا يف حال

).فهنا احملكمة كان عليها أن حتكم بالتطليق بدال من النشوز يف هذه احلالة( ).2000

مــــــن املقــــــرر قانونــــــا أنــــــه جيــــــوز "أنــــــه 1999مــــــاي 18و كــــــذلك قضــــــت احملكمــــــة ذاــــــا يف قرارهــــــا الصــــــادر يف ـــــق ـــــب التطلي ـــــة لقضـــــاة رلكـــــل ضـــــر للزوجـــــة أن تطل ـــــرب شـــــرعا،كما أن تقـــــدير الضـــــرر خيضـــــع للســـــلطة التقديري معت

)".قضاء احملكمة أو الس(املوضوع

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 119

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

أن القضـــــــية تتعلـــــــق -يف قضـــــــية احلـــــــال-ملـــــــا كـــــــان ثابتـــــــا "أنـــــــه 1996أفريـــــــل 23قـــــــرار آخـــــــر يؤكـــــــد صـــــــادر يف ــــــه ملــــــدة ــــــدخول بزوجت ــــــأخر عــــــن ال ــــــزوج ت ــــــام األركــــــان إال أن ال ــــــزواج ت ــــــرب تعســــــفا يف ســــــنوات، 5ب ــــــذلك يعت فإنه ب

فيـــــه ضـــــرر مـــــادي و معنـــــوي،يف هـــــذه احلالـــــة،".(حقهـــــا و يـــــربر التعـــــويض املمنـــــوح هلـــــا ،ممـــــا يتعـــــني رفـــــض الطعـــــن ).و أغلبية دعاوى التطليق متعلقة بالضرر

وزــــــــــــــــــــــــالنش

ســــبب نشــــوز اآلخــــر،و هــــو مــــاباإلضــــافة إىل ذلــــك فإنــــه جيــــوز للــــزوجني لكــــل واحــــد منهمــــا طلــــب التطليــــق ب عنــــــــد نشــــــــوز أحــــــــد الــــــــزوجني حيكــــــــم القاضــــــــي بــــــــالتعويض للطــــــــرف " قــــــــانون األســــــــرة 55نصــــــــت عليــــــــه املــــــــادة

ـــــــزوجني "املتضـــــــرر ،و نستشـــــــف مـــــــن هـــــــذه املـــــــادة أن املشـــــــرع قـــــــد نـــــــص صـــــــراحة علـــــــى أنـــــــه إذا مل يقـــــــم أحـــــــد ال .لب التطليقخر طحكم الزوج الناشز،جيوز للطرف اآل بواجباته الزوجية،و من مث يكون يف

الرجـــــوع إىل بيـــــت الزوجيـــــة يرفــــــع طلـــــب إىل قاضـــــي شــــــؤون األســـــرة مـــــن أجــــــل الرجوع،فالقاضـــــي حيكـــــم لــــــه يف -الرجـــــــوع إىل بيـــــــت بـــــــالرجوع و يبلـــــــغ األمـــــــر للزوجـــــــة عـــــــن طريـــــــق احملضـــــــر القضـــــــائي،و الزوجـــــــة هلـــــــا خيـــــــاران إمـــــــا

..الزوجية و إما

افقـــــــة ر بيـــــــت أهلهـــــــا،و يراجعهـــــــا،و تكـــــــون مبىلال تبلـــــــغ الزوجـــــــة حبكـــــــم الرجـــــــوع بـــــــل ينبغـــــــي للـــــــزوج أن يـــــــذهب إ ).قرار للمحكمة العليا(حمضر معاينة رراحملضر على أساس حكم،و حي

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 120

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.إجراءات التقاضي في مجال فك الرابطة الزوجية

لقــــد تعـــــرض قـــــانون األســـــرة إىل بعــــض اإلجـــــراءات املتعلقـــــة بطلـــــب فـــــك الرابطــــة الزوجيـــــة،و لكـــــن كـــــان ذلـــــك ــــــة و اإلداريــــــة الصــــــادر يف بصــــــفة خمتصــــــرة جــــــدا ــــــانون اإلجــــــراءات املدني ،و عليــــــه لنــــــا 2008،تاركا املســــــألة إىل ق

ـــــــق ـــــــذه ـــــــث االختصـــــــاص الـــــــوظيفي و اإلقليمي؟،فيمـــــــا يتعل أن نتســـــــاءل مـــــــا هـــــــي احملكمـــــــة املختصـــــــة مـــــــن حي و كذلك ما هي اإلجراءات الواجب إتباعها يف كل حالة من حاالت الطالق؟ ،املسألة املدروسة

.المحكمة المختصة: أوال

ــــــنص املــــــادة 423فتخــــــتص احملكمــــــة مبقتضــــــى قســــــم شــــــؤون األســــــرة يف كــــــل املســــــائل املتعلقــــــة باألســــــرة،حبيث ت :ينظر قسم شؤون األسرة على اخلصوص يف الدعاوى اآلتية"قانون إجراءات مدنية و إدارية على أنه

الزوجيـــــــة و توابعهـــــــا الل الرابطـــــــةاحنـــــــ الرجـــــــوع إىل بيـــــــت الزوجيـــــــة والـــــــدعاوى املتعلقـــــــة باخلطبـــــــة و الـــــــزواج و -1 ؛و الشروط املذكورة يف قانون األسرةحسب احلاالت

دعاوى النفقة و احلضانة و حق الزيارة؛-2

الزواج و النسب؛دعاوى إثبات -3

الدعاوى املتعلقة بالكفالة؛-4

قتضــــــى هــــــذه املــــــادة ،مب"؛و التقــــــدمي و الفقــــــدانعلقــــــة بالواليــــــة،و ســــــقوطها،و احلجــــــر،و الغيــــــاب،الــــــدعاوى املت-5 .دد لنا االختصاص الوظيفي، النوعي و اإلقليمي،فهذه الدعاوى مرتبطة ارتباطا وثيقا بالطالقح

يف حالـــــة إذا مت تقــــــدمي طلــــــب فــــــك الرابطـــــة الزوجيــــــة أمــــــام قســــــم اجلــــــنح و املخالفـــــات فــــــإن هــــــذا األخــــــري يــــــرفض .،و هي قاعدة آمرة)قانون إجراءات مدنية و إدارية 423املادة (الطلب لعدم االختصاص،

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 121

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.االختصاص المكاني أو اإلقليمي-أ

ــــــه املــــــادة و هــــــو مــــــا نصــــــت ع ــــــك بنصــــــ 426لي ــــــة و ذل ــــــة و إداري تكــــــون احملكمــــــة "ها قــــــانون إجــــــراءات مدني :خمتصة إقليميا

يف موضوع العدول عن اخلطبة مبكان وجود موطن املدعى عليه؛-1

إثبات الزواج مبكان وجود موطن املدعى عليه؛ يف موضوع-2

طـــــــــالق بالرتاضـــــــــي يف مكـــــــــان ،و يف الســـــــــكن الزوجـــــــــيامل وجـــــــــود كـــــــــان، مبيف موضـــــــــوع الطـــــــــالق أو الرجـــــــــوع-3 إقامة أحد الزوجني حسب اختيارمها؛

كان ممارســــــــــة مبموضــــــــــوع احلضــــــــــانة و حــــــــــق الزيــــــــــارة و الــــــــــرخص اإلداريــــــــــة املســــــــــلمة للقاصــــــــــر احملضــــــــــون، يف-4 احلضانة؛

يف موضوع النفقة الغذائية مبوطن الدائن ا؛-5

؛وضوع متاع بيت الزوجية مبكان وجود املسكن الزوجييف م-6

وع الرتخيص بالزواج يف مكان وجود طالب الرتخيص؛يف موض-7

يف موضوع املنازعة حول الصداق،مبكان موطن املدعى عليه؛-8

".يف موضوع الوالية مبكان ممارسة الوالية-9

ــــــنص أن املشــــــرع قــــــد حــــــدد ــــــى أســــــاس إمــــــا مــــــوطن احملكمــــــ و نستشــــــف مــــــن هــــــذا ال ــــــا عل ة املختصــــــة إقليميـــــا ـــــه،كالنزاع حـــــول إثب ـــــة،كطلب املـــــدعى علي ت الـــــزواج،أو املتعلـــــق بالصـــــداق،و إمـــــا حمكمـــــة مـــــوطن مكـــــان الزوجي

الطـــــالق أو طلـــــب الرجـــــوع إىل بيـــــت الزوجيـــــة،أو النـــــزاع املتعلـــــق مبتـــــاع بيـــــت الزوجيـــــة،و إمـــــا حمكمـــــة الـــــدائن فيمـــــا ــــــة،و إمــــــا حمكمــــــة ممارســــــة احلضــــــانة و كــــــل القضــــــايا املتعلقــــــة ــــــا،و أخــــــريا حمكمــــــة إقامــــــة يتعلــــــق بالنفقــــــة الغذائي

ـــــزوجني باختيارمهـــــ ـــــا،أي مكـــــان ( .ا بشـــــأن طلـــــب الطـــــالق بالرتاضـــــيأحـــــد ال مـــــن حيـــــث احملكمـــــة املختصـــــة إقليمي ).وجود احملكمة

.)الزوجة و األوالد (مكان إقامة الدائن ا : النفقة-

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 122

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.األحكام اإلجرائية الخاصة المتعلقة بالطالق بالتراضي: ثانيا

إجــــــراء يرمــــــي إىل "دنيــــــة و إداريــــــة الطــــــالق بالرتاضــــــي علــــــى أنــــــه قــــــانون إجــــــراءات م 427لقــــــد عرفــــــت املــــــادة ـــــــإرادة الـــــــزوجني املشـــــــرتكة ،و مـــــــن خـــــــالل هـــــــذا الـــــــنص فقـــــــد عـــــــرف املشـــــــرع الطـــــــالق "حـــــــل الرابطـــــــة الزوجيـــــــة ب

ـــــني اجلانـــــب املوضـــــوعي و اجلانـــــب ـــــط ب ـــــوع مـــــن اخلل ـــــه إىل ن بالرتاضـــــي مـــــن حيـــــث املوضـــــوع األمـــــر الـــــذي أدى بــــــف جيــــــب أن ــــــب اإلجرائــــــي،اإلجرائي،فهــــــذا التعري ــــــق باجلان ــــــيس يف القــــــانون املتعل ــــــانون األســــــرة و ل يــــــدخل يف ق

.و من مث كان بإمكان املشرع أن يستغين عنه

و لكــــــن فــــــإن املشــــــرع اإلجرائــــــي مــــــن اختصاصــــــه تبيــــــان كيفيــــــة تقــــــدمي دعــــــوى الطــــــالق ،و هــــــذا مــــــا نصــــــت يف حالــــــة الطـــــــالق بالرتاضـــــــي :"و الــــــيت نصـــــــت علــــــى أنـــــــه ،إداريـــــــةو قــــــانون إجـــــــراءات مدنيــــــة 428عليــــــه املـــــــادة

،"يقدم طلب مشرتك يف شكل عريضة واحدة موقعة من الزوجني تودع بأمانة الضبط

.مل يشرتط املشرع حضور احملامي يف كل طلبات الطالق*

بـــــل نـــــص يف املـــــادة بالرتاضـــــي يف عريضـــــة واحـــــدة مشـــــرتكة، بتقـــــدمي طلـــــب الطـــــالق غـــــري أن املشـــــرع مل يكتـــــف :تضمن العريضة ما يأيتعلى أنه جيب أن ت 429

.بيان اجلهة املرفوع أمامها الطلب-1

وتاريخ ومكان ميالدها، ،وموطن ،وجنسية كل من الزوجني ،ولقب ،اسم-2

.و مكان زواجهما ،و عند االقتضاء عدد األوالد القصر ،تاريخ-3

مـــــع يرفـــــق وابـــــع الطـــــالق،و جيـــــب أن همـــــا حـــــول تمن مجيـــــع شـــــروط االتفـــــاق احلاصـــــل بينعـــــرض مـــــوجز يتضـــــ-4 "..العريضة شهادة عائلية و مستخرج من عقد زواج املعنيني

).دعوى الطالق باطلة(إذا مل تكن مرفوقة ذا املوجز بالرتاضي ى الطالقترفض دعو -

ــــــد ســــــلطة القاضي،ف- لقاضــــــي لــــــه ســــــلطة تقديريــــــة يف كــــــل االشــــــروط املتفــــــق عليهــــــا مــــــن طــــــرف الطــــــرفني ال تقي .ني له أن مصلحة احملضون ال تكون معها،فهو يقدر ذلكذلك،مثال احلضانة ألم األم و تب

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 123

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

خيطـــــــر "قـــــــانون إجـــــــراءات مدنيـــــــة و إداريـــــــة علـــــــى أنـــــــه 430و إضـــــــافة إىل ذلـــــــك جـــــــاء التنصـــــــيص يف املـــــــادة ".استدعاء هلذا الغرض ماالقاضي،و يسلم هل أمني الضبط الطرفني يف احلال بتاريخ حضورمها أمام

ــــــة العامــــــة : جيــــــب أن تكــــــون نســــــختني عنــــــد تقــــــدمي طلــــــب الطــــــالق بالرتاضــــــي ــــــل (نســــــخة حتــــــال إىل النياب وكي .،و نسخة إىل القاضي)اجلمهورية

أي دعــــــــوى متعلقــــــــة بقــــــــانون األســــــــرة تقــــــــدم العريضــــــــة علــــــــى األقــــــــل يف نســــــــختني ،أمــــــــا يف الطــــــــالق بالرتاضــــــــي .،نسخة للقاضي و نسخة لألطراف و نسخة للنيابةو أنواع الطالق األخرى تكون ثالث نسخ

و نســـــخة للقاضـــــي،فإذا لضـــــبط جمـــــرب بإرســـــال نســـــخة للنيابـــــة فـــــال ميكـــــن عـــــدم إبـــــالغ النيابـــــة العامـــــة،فكاتب ا .مل يرسل فإن الدعوى باطلة

ــــــب الطــــــالق بالرتاضــــــي،فعليه أن يتأكــــــد حســــــب املــــــادة ــــــى نســــــخة مــــــن طل 431و بعــــــد حصــــــول القاضــــــي علدد للحضــــــور،من قبــــــول العريضــــــة،و يســــــتمع يتأكــــــد القاضــــــي يف التــــــاريخ احملــــــ"قــــــانون إجــــــراءات مدنيــــــة و إداريــــــة

.الصلح بينهما إذا كان ذلك ممكنا من رضائهما،و حياول إىل الزوجني على انفراد مث جمتمعني،و يتأكد

الـــــــزوجني أو وكالئهمـــــــا يف االتفـــــــاق،و لـــــــه أن يلغـــــــي أو يعـــــــدل يف شـــــــروطه،إذا كانـــــــت تتعـــــــارض مـــــــع ينظـــــــر مـــــــعيثبــــــــت القاضــــــــي إرادة الزوجني،بإصــــــــدار حكــــــــم يتضــــــــمن املصــــــــادقة .لنظــــــــام العــــــــامخمالفــــــــة لمصــــــــلحة األوالد أو

.".على االتفاق النهائي و يصرح بالطالق

انون إجـــــراءات قـــــ 432املـــــادة اأمــــا فيمـــــا يتعلـــــق بأهليــــة التقاضـــــي بشـــــأن الطـــــالق بالرتاضــــي فقـــــد نصـــــت عليهــــ-حتـــــت وضـــــع التقـــــدمي ال جيـــــوز تقـــــدمي طلـــــب الطـــــالق بالرتاضـــــي إذا كـــــان أحـــــد الـــــزوجني"ها مدنيـــــة و إداريـــــة بنصـــــ

جيـــــب إثبــــــات اخـــــتالل القــــــدرات .أو إذا ظهـــــر عليـــــه اخــــــتالل يف قدراتـــــه الذهنيــــــة متنعـــــه مــــــن التعبـــــري عـــــن إرادتــــــه ".الذهنية من طرف طبيب خمتص

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 124

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.طرق الطعن الخاصة بالطالق بالتراضي

ـــــــنص املـــــــادة ـــــــة و إداريـــــــة،على أن 433ت ري قابلـــــــة غـــــــ 1أحكـــــــام الطـــــــالق بالرتاضـــــــي "قـــــــانون إجـــــــراءات مدنيــــــه املــــــادة "لالســــــتئناف ــــــنص مؤكــــــدا ملــــــا نصــــــت علي مــــــن قــــــانون األســــــرة املعدلة،بنصــــــها 57،و قــــــد جــــــاء هــــــذا ال

،و تكـــــون ســـــتئناف فيمـــــا عـــــدا جوانبهـــــا املاديـــــةغـــــري قابلـــــة لال ...تكـــــون األحكـــــام الصـــــادرة يف دعـــــاوى الطـــــالق"أن األحكــــــام املتعلقــــــة بــــــالطالق ،فيســــــتنتج مــــــن هــــــذين النصــــــني"األحكــــــام املتعلقــــــة باحلضــــــانة قابلــــــة لالســــــتئناف

و باإلضـــــــافة إىل ذلـــــــك فإنـــــــه جيـــــــوز الطعـــــــن بـــــــالنقض فيمـــــــا يتعلـــــــق بـــــــالطالق ،بالرتاضـــــــي غـــــــري قابلـــــــة لالســـــــتئنافبالرتاضـــــي حـــــىت لـــــو كــــــان ســـــبب الـــــنقض متعلقـــــا بــــــالطالق حبـــــد ذاتـــــه،غري أنـــــه اســــــتثناءا مـــــن املبـــــدأ العـــــام فــــــإن

،و مـــــن مث فإنـــــه ال ميكـــــن تطبيـــــق يف هـــــذه احلالـــــة بـــــاحلكمتـــــاريخ النطـــــق ســــريان مـــــدة الطعـــــن بـــــالنقض تســـــري مـــــن قـــــــانون إجـــــــراءات مدنيــــــة و إداريـــــــة الـــــــيت تــــــنص علـــــــى أن ســـــــريان مـــــــدة 354مــــــا نـــــــص عليـــــــه املشــــــرع يف املـــــــادة

358،و أن حـــــــاالت الطعـــــــن بـــــــالنقض قـــــــد نصـــــــت عليهـــــــا املـــــــادة تـــــــاريخ التبليـــــــغالطعـــــــن بـــــــالنقض يبـــــــدأ مـــــــن .دنية و اإلداريةقانون اإلجراءات امل 354و املادة

ــــــه 435و اســــــتثناءا مــــــن القاعــــــدة العامــــــة نصــــــت كــــــذلك املــــــادة ــــــى أن ــــــالنقض احلكــــــم "عل ــــــف الطعــــــن ب "ال يوقال يرتتـــــب علـــــى الطعــــــن بـــــالنقض وقـــــف تنفيــــــذ "قــــــانون إجـــــراءات مدنيـــــة أنــــــه 365ألن املشـــــرع نـــــص يف املـــــادة

."تهم و يف دعاوى التزويراحلكم أو القرار ما عدا يف املواد املتعلقة حبالة األشخاص أو أهلي

.إجراءات الطالق بطلب من أحد الزوجين

ترفــــــع دعــــــوى الطــــــالق مــــــن أحــــــد الــــــزوجني "قــــــانون إجــــــراءات مدنيــــــة و إداريــــــة علــــــى أنــــــه 436تــــــنص املــــــادة و لكـــــن ينبغـــــي علـــــى املـــــدعي ،"أمـــــام قســـــم شـــــؤون األســـــرة بتقـــــدمي عريضـــــة وفـــــق األشـــــكال املقـــــررة لرفـــــع الـــــدعوى

جيــــــب علــــــى املــــــدعي "قــــــانون إجــــــراءات مدنيــــــة و إداريــــــة 438قــــــا ملــــــا نصــــــت عليــــــه املــــــادة يف دعــــــوى الطالق،طب أن يبلـــــغ رمسيـــــا املـــــدعى عليـــــه و النيابـــــة العامـــــة بنســـــخة مـــــن العريضـــــة املشـــــار إليهـــــا يف املـــــادة يف دعـــــوى الطـــــالق،

املتقاضــــــي ،و أمــــــا بشــــــأن أهليــــــة "جيــــــوز لــــــه أيضــــــا تبليــــــغ النيابــــــة العامــــــة عــــــن طريــــــق أمانــــــة الضــــــبط أعــــــاله، 436عنـــــدما يكــــــون الــــــزوج نــــــاقص األهليـــــة يقــــــدم الطلــــــب بامســــــه مـــــن قبــــــل وليــــــه أو مقدمــــــه "أنــــــه 437تـــــنص املــــــادة ...فالذي يقدم العريضة الويل أو املقدم فإذا كان ناقص األهلية ."حسب احلالة

1 .ا����ور ���� � ���ن �� أن �ط�ب ا�ط�ق ���را�� و � ا�و�� و � ا�و��:

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 125

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ـــــــاقص األهليـــــــة،و إن هـــــــذا الـــــــويل ـــــــدعوى باســـــــم ن ملقـــــــدم األب أو األم أو ا هـــــــو جيـــــــوز للـــــــويل أن يتقـــــــدم برفـــــــع الو هـــــو الشـــــخص الـــــذي تعينـــــه احملكمـــــة يف حالـــــة عـــــدم وجـــــود الـــــويل أو الوصـــــي ســـــواء مـــــن األقـــــارب الـــــذين جيـــــوز هلـــــم تقـــــدمي طلـــــب وضـــــع الشــــــخص حتـــــت التقـــــدمي،و حـــــىت مـــــن النيابــــــة العامـــــة،غري أن املشـــــرع قـــــد أغفـــــل علــــــى

ـــــه 92مـــــع العلـــــم أن املـــــادة ،الوصـــــي ـــــألب "قـــــانون األســـــرة،تنص صـــــراحة علـــــى أن أو اجلـــــد تعيـــــني وصـــــي جيـــــوز ل،و أن ..."ذلك بـــــــالطرق القانونيـــــــةبـــــــت عـــــــدم أهليتهـــــــا لـــــــثر إذا مل تكـــــــن هلـــــــم أم تتـــــــوىل أمـــــــوره أو تللولـــــــد القاصـــــــ

"....للوصي نفس سلطة الويل "من ذات القانون تنص صراحة على أن 95املادة

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 126

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.إجراءات الصلح

ال يثبــــــت الطــــــالق إال حبكــــــم بعــــــد عــــــدة حمــــــاوالت "نــــــه مــــــن قــــــانون األســــــرة املعدلــــــة علــــــى أ 49تــــــنص املــــــادة ".أشهر ابتداءا من تاريخ رفع الدعوى) 3(صلح جيريها القاضي دون أن تتجاوز مدته ثالث

ـــــه املـــــادة ـــــانون اإلجـــــراء 439و هـــــذا مـــــا أكدت حمـــــاوالت الصـــــلح،و تـــــتم يف "ات املدنيـــــة و اإلدارية،بنصـــــها مـــــن قـــــوارد يف"جلســـــة ســـــرية ـــــد ال ـــــذكر أـــــا جـــــاءت نتيجـــــة للتضـــــارب يف األحكـــــام ،و إن هـــــذا التأكي املـــــادة الســـــالفة ال

03ره الصـــــــادر يف يف قـــــــرا) احملكمـــــــة العليـــــــا(القضـــــــائية املتناقضـــــــة بعضـــــــها البعض،حبيـــــــث نـــــــص الـــــــس األعلـــــــى ".املصاحلة ال تعد أمرا إجباريا "بأن 1985جوان

ــــــث أن احملكمــــــة يف قرارهــــــا الصــــــادر يف *** ــــــه نصــــــت 1993فيفــــــري 13و حي ــــــى أن ــــــا أن "عل مــــــن املقــــــرر قانون وهري يف صـــــــاحل الـــــــزوجني معـــــــا جـــــــقـــــــانون األســـــــرة،هي إجـــــــراء 49حماولـــــــة الصـــــــلح املنصـــــــوص عليهـــــــا يف املـــــــادة

".و من مث يستوجب نقض و إبطال القرار الذي أغفل جلسة الصلح

رجـــــــــة و ملـــــــــا قضـــــــــى قاضـــــــــي أول د"بقوهلـــــــــا 2009جـــــــــانفي 14و هـــــــــذا مـــــــــا أكدتـــــــــه يف قرارهـــــــــا الصـــــــــادر يف ـــــإن قضـــــاءه ) مبحكمـــــة األغـــــواط( ـــــة صـــــلح بـــــني طـــــريف النزاع،ف ـــــالتطليق خلعـــــا يف قضـــــية احلـــــال دون إجـــــراء حماول ب

".من قانون األسرة،مما يستلزم معه نقض احلكم حمل الطعن مع اإلحالة 49جاء خمالفا للقانون املادة

ــــــذا لــــــذلك فــــــإن حماولــــــة الصــــــلح تــــــتم بطريقــــــة ســــــرية،و هــــــو مــــــا أكدتــــــه ا قــــــانون إجــــــراءات 440ملــــــادة و تنفيعلــــــــى إىل كــــــــل زوج يســــــــتمع القاضــــــــي يف التــــــــاريخ احملــــــــدد إلجــــــــراء حمــــــــاوالت الصــــــــلح"مدنيــــــــة و إدارية،بنصــــــــها

".و ميكن بناءا على طلب الزوجني حضور أحد أفراد العائلة و املشاركة يف حماولة الصلح.انفراد مث معا

حماولـــــة الصـــــلح حيضـــــرها القاضـــــي و الطـــــرفني أي نستشـــــف مـــــن هـــــذا الـــــنص بـــــأن املشـــــرع قـــــد أكـــــد صـــــراحة بـــــأن .،و ذلك كله يف مكتب القاضيبدون حضور احملاميالزوجني،و

مـــــــن قـــــــانون اإلجـــــــراءات املدنيـــــــة و اإلداريـــــــة 443و حيضـــــــر كـــــــذلك هـــــــذه اجللســـــــة كاتـــــــب الضـــــــبط ألن املـــــــادة ".حمضر الصلح حيرر من قبل أمني الضبط حتت إشراف القاضي"نصت صراحة على أن

ـــــزوجني و ا- ـــــة،أي ال ميكـــــن ألحـــــد ال جلـــــدير باملالحظـــــة أن هـــــذه اجللســـــة أي جلســـــة الصـــــلح ال جيـــــوز فيهـــــا النياب .أو مها معا توكيل شخص آخر من أجل حضور جلسة الصلح نيابة عنه

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 127

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

مـــــــن املقـــــــرر قانونـــــــا أن "علـــــــى أنـــــــه 2008جـــــــانفي 16حبيـــــــث قضـــــــت احملكمـــــــة العليـــــــا يف قرارهـــــــا الصـــــــادر يف قــــــانون األســــــرة،و أن هــــــذا اإلجـــــــراء أي 49حبكــــــم بعــــــد حمــــــاوالت الصـــــــلح،طبقا للمــــــادة الطــــــالق ال يثبــــــت إال

حماولـــــة الصـــــلح بـــــني الطـــــرفني كاســـــتثناء ال يقـــــوم إال بـــــالطرفني املتنـــــازعني،و ال تصـــــح فيـــــه النيابـــــة،و مـــــىت تبـــــني أن ــــدأ املــــذكور،و يعــــد خطــــأ يف تطبيــــق ــــزوج يشــــكل خمالفــــة للمب ــــام بــــه شــــخص آخــــر غــــري ال القــــانون هــــذا اإلجــــراء ق

"قانون األسرة 49السيما املادة

يف إجـــــــراءات الطـــــــالق جـــــــائز حضـــــــور احملامي،أمـــــــا الصـــــــلح فهـــــــو شخصـــــــي ال جيـــــــوز توكيـــــــل شـــــــخص آخـــــــر يف .مكانه و هو إجراء شكلي

غــــــري أن مــــــا ينبغــــــي االلتفــــــات إليــــــه يتجلــــــى يف معرفــــــة عمــــــا إذا ميكــــــن للقاضــــــي أن يتجــــــاوز إجــــــراء صــــــلح يف -ــــــة عــــــدم حضــــــور أحــــــد الطرفني ــــــى ذلــــــك نصــــــت املــــــادة حال ــــــة عل ــــــانون اإلجــــــراءات 3فقــــــرة 443،فإجاب مــــــن ق

رغم مـــــــن مهلـــــــة التفكـــــــري يف حالـــــــة عـــــــدم الصـــــــلح أو ختلـــــــف أحـــــــد الـــــــزوجني بـــــــال"املدنيـــــــة و اإلداريـــــــة علـــــــى أنـــــــه ".يشرع يف مناقشة موضوع الدعوى املمنوحة له،

إذا ختلـــــف أحـــــد احة علـــــى أنـــــه اإلداريـــــة قـــــد نصـــــت صـــــر قـــــانون اإلجـــــراءات املدنيـــــة و 441و للعلـــــم فـــــإن املـــــادة .شخصيا حيرر القاضي حمضرا بذلك بدون عذر رغم تبليغه الزوجني عن حضور اجللسة احملددة للصلح

ـــــه احلضـــــور ـــــه إذا اســـــتحال علي ـــــاريخ احملـــــدد أو حـــــدث لـــــه مـــــانع فيجـــــوز للقاضـــــي يف هـــــذه ) الـــــزوج(إذ أن يف الت .ب قاضي آخر لسماعه مبوجب إنابة قضائيةاحلالة حتديد تاريخ الحق للجلسة،أو يقوم القاضي بند

ـــــه مهلـــــة،أي حيـــــدد لـــــه - ـــــه حادث،فهنـــــا القاضـــــي ميـــــنح ل ـــــال عـــــن مـــــانع طـــــارئ أن يكـــــون يف وهـــــران و وقـــــع ل مث .جلسة صلح أخرى

احلالــــــة الثانيــــــة،جيب علــــــى القاضــــــي أن يتأكــــــد بــــــأن الــــــزوج بلــــــغ فعــــــال بتــــــاريخ إجــــــراء حماولــــــة الصــــــلح،فإذا تأكــــــد مـــــن قـــــانون 443للجلســـــة و أن الشـــــخص لـــــيس لـــــه عـــــذر،فهنا نطبـــــق نـــــص املـــــادة مـــــن تـــــاريخ تبليـــــغ احلضـــــور

.اإلجراءات املدنية و اإلدارية،فإذا مل حيضر و ليس هناك عذر فيشرع يف مناقشة موضوع الدعوى

ـــــق املـــــادة - ـــــا كـــــذلك نطب ـــــذي رفـــــع الـــــدعوى فهن ـــــة 443إذا مل حيضـــــر الشـــــخص ال مـــــن قـــــانون اإلجـــــراءات املدني .و اإلدارية

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 128

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

اوالت الصــــــلح شخصــــــي،و هــــــو إجــــــراء شــــــكلي ،فــــــال يــــــدخل القاضــــــي يف املوضــــــوع، إذا مل حيضــــــر حضــــــور حمــــــ- .أحد الطرفني إجراء حماولة الصلح بدون عذر فينبغي على القاضي أن يفصل يف املوضوع

أمـــــا إذا مل حيضـــــر بســـــبب طـــــارئ أو لعـــــذر مقبـــــول فمـــــا علـــــى القاضـــــي إال أن ميـــــنح لـــــه أو حيـــــدد لـــــه تـــــاريخ آخـــــر . للصلح

. كلتا احلالتني ينبغي على القاضي أن يتأكد من تبليغ الطرف الغائب شخصيا و يف-

ـــــة النطـــــق بـــــاحلكم،جيوز للقاضـــــي أن يقـــــوم باختـــــاذ * غـــــري أنـــــه خـــــالل هـــــذه املـــــدة مـــــن يـــــوم رفـــــع الـــــدعوى إىل غايري قـــــانون إجــــراءات مدنيــــة و إداريــــة،و ذلــــك مبوجــــب أمــــر غـــــ 442التــــدابري املؤقتــــة طبقــــا ملــــا نصــــت عليــــه املــــادة

مـــــن قـــــانون اإلجـــــراءات املدنيـــــة و اإلداريـــــة علـــــى 445مـــــن ذلـــــك فقـــــد نصـــــت املـــــادة قابـــــل ألي طعن،بـــــل أكثـــــرجيــــــوز للقاضــــــي يف حالـــــة ظهــــــور واقعــــــة جديـــــدة و حســــــب الظــــــروف أن يلغـــــي أو يعــــــدل أو يــــــتمم التــــــدابري "أنـــــه

".ري قابل للطعنهذا األمر الصادر عن القاضي غ.املؤقتة اليت أمر ا ما مل يتم الفصل يف املوضوع

جيــــــوز "مكـــــرر مـــــن قـــــانون األســـــرة بنصـــــها 57و اجلـــــدير باملالحظـــــة أن هـــــذه التـــــدابري قـــــد نصـــــت عليهـــــا املـــــادة للقاضـــــي الفصـــــل علـــــى وجـــــه االســـــتعجال مبوجـــــب أمـــــر علـــــى عريضـــــة يف مجيـــــع التـــــدابري املؤقتـــــة و ال ســـــيما مـــــا

".تعلق منها بالنفقة و احلضانة و الزيارة و املسكن

ـــــــة مـــــــا- ـــــــع الطـــــــالق و حكـــــــم القاضـــــــي يف املوضـــــــ يف حال ـــــــالطالق و بتواب ع مثال،بإســـــــناد و إذا قضـــــــى القاضـــــــي بـــــة حـــــىت ال ـــــدابري املؤقت ـــــل للطعـــــن فيمـــــا يتعلـــــق بالت ـــــا ميكـــــن للقاضـــــي أن يصـــــدر أمـــــرا غـــــري قاب ـــــألب فهن احلضـــــانة ل

.يضيع حق األطفال

ـــــرار يتخـــــذه القاضـــــي فينبغـــــي أن يكـــــون مسببا،فتســـــبيب األحكـــــ ـــــأي ق ـــــى العمـــــوم ف ـــــة احملكمـــــة ام عل خيضـــــع لرقاب .العليا ألا حمكمة قانون،حىت ترى إذا طبق صحيح القانون

ـــــنص املشـــــرع يف املـــــادة ـــــه 452و أخـــــريا ي ـــــى أن ـــــة عل ـــــة و اإلداري ـــــانون اإلجـــــراءات املدني ـــــف الطعـــــن "مـــــن ق ال يوق ".أعاله 451و 450بالنقض تنفيذ أحكام الطالق املنصوص عليها يف املادتني

للطـــــــالق بالرتاضـــــــيم املتعلقـــــــة بـــــــالطالق الـــــــذي يطلبـــــــه الـــــــزوج،و كـــــــذلك بـــــــالتطليق،و ال دخـــــــل و هـــــــي األحكـــــــا .قانون إجراءات مدنية و إدارية 452بشأن هذه املادة و اخللع

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 129

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

).احلكم ال يوقف الطعن بالنقض 435املادة (

ـــــــزوج و كـــــــذلك التطل- ـــــــه هـــــــو أن األحكـــــــام املتعلقـــــــة بطـــــــالق ال ـــــــق ال يســـــــري غـــــــري أن مـــــــا ينبغـــــــي اإلشـــــــارة إلي يإذا مت التبليـــــــغ بطريقـــــــة رمسيـــــــة ) 2(بشـــــــأا الطعـــــــن بـــــــالنقض إال مـــــــن يـــــــوم تبليـــــــغ احلكـــــــم،و هـــــــي مـــــــدة شـــــــهرين

.إذا مت التبليغ الرمسي يف املوطن احلقيقي أو املختار) 3(و شخصية،و ثالث أشهر

).أما يف الطالق بالرتاضي فمن يوم النطق باحلكم(

جـــــاءت حبكـــــم يتنـــــاقض متامـــــا مـــــع مـــــا نـــــص ) نون إجـــــراءات مدنيـــــة و إداريـــــةقـــــا 452(و لكـــــن فـــــإن هـــــذه املـــــادة الـــــيت نـــــص مضـــــموا أن يوقـــــف تنفيـــــذ احلكـــــم يف حالـــــة الطعـــــن بـــــالنقض يف املـــــواد 361عليـــــه املشـــــرع يف املـــــادة

.املتعلقة حبالة األشخاص و أهليتهم

.آثار الطالق

.اآلثار الشخصية

.العدة*

أقــــــراء ) 3(أشــــــهر إذا كانــــــت يائســــــة مــــــن احملــــــيض أو ثــــــالث ) 3(لــــــدخول ثــــــالث تعتــــــد املــــــرأة املطلقــــــة بعــــــد ا ـــــــت املـــــــرأة حامـــــــل فتنتهـــــــي عـــــــدا ـــــــث إذا كان ـــــــك شـــــــريطة أال تكـــــــون حامال،حبي بالنســـــــبة للمـــــــرأة احلـــــــائض،و ذل

).يوم أو أكثر(بوضع محلها بعد الطالق،و لو بفرتة وجيزة

.املرأة اليت طلقها زوجها قبل أن يدخل ا فال تعتد

أشـــــهر و عشـــــر ) 4(أمـــــا إذا طلقهـــــا و دخلـــــت يف عـــــدا و تـــــويف الـــــزوج أثنـــــاء العـــــدة فتعتـــــد مـــــن جديـــــد أربـــــع .من يوم الوفاة )10(

ــــــــث إذا ) 10(و اجلــــــــدير باملالحظــــــــة أن عــــــــدة احلامــــــــل حمــــــــددة بعشــــــــر ــــــــالطالق حبي ــــــــوم النطــــــــق ب أشــــــــهر مــــــــن ي .وضعت محلها بعد هذه املدة فيكون احلمل غري شرعي

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 130

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ــــــت متواصــــــلة ففــــــي هــــــذه و يف حالــــــة مــــــا- إذا تزوجــــــت املــــــرأة و أن إجــــــراءات التقاضــــــي اخلاصــــــة بــــــالطالق الزالاحلالـــــة تعتـــــرب زانيـــــة و مـــــن مث يعتـــــرب الـــــزواج غـــــري شـــــرعي،فما دام القاضـــــي مل ينطـــــق بـــــالطالق فهـــــي تعتـــــرب الزالـــــت

.متزوجة

:كذلك من بني اآلثار اليت يرتبها الطالق هو

.بيتحرمة خروج الزوجة المعتدة من ال-2

ال ختــــــرج الزوجــــــة املطلقــــــة مــــــن الســــــكن العــــــائلي مــــــا دامــــــت يف " قــــــانون األســــــرة علــــــى أنــــــه 61تــــــنص املــــــادة ...".إال يف حالة الفاحشة املبينة...عدة طالقها

.املطلقة ميكن لزوجها أن يرجعها بعقد جديد،أما بالنسبة لألجنيب فيجب عليه احرتام عدا-

.اآلثار المادية

:اآلثار الشخصية السالفة الذكر فهذا األخري يرتب كذلك عدد من اآلثار املاليةإىل جانب

.النفقة-1

.نفقة العدة

ل مــــدة العـــــدة،و هـــــي تســـــمى قـــــانون األســــرة فـــــإن املـــــرأة املطلقـــــة هلــــا احلـــــق يف النفقـــــة خـــــال 61مبقتضــــى املـــــادة ـــــى الـــــزوج أن يتحمـــــل هـــــذه النفقـــــة إتعـــــبنفقـــــة امل ـــــة ينبغـــــي عل ـــــى عاتقـــــه خـــــالل مـــــدة ة ففـــــي هـــــذه احلال ذ تقـــــع عل

.العدة

.ة حمددة مبدة العدةتعنفقة امل-

ــــــواع الطالق، ــــــه يف حــــــال الطــــــالق أو اخللــــــع أي يف كــــــل أن ــــــق زوجت ــــــزوج الــــــذي طل هــــــافيتكــــــون و مــــــن مث فــــــإن ال،حىت الطـــــــــالق بالرتاضـــــــــي إال إذا اتفـــــــــق علـــــــــى خـــــــــالف ذلك،فـــــــــإذا اتفقـــــــــت الزوجـــــــــة يف الطـــــــــالق نفقـــــــــة العـــــــــدة

وميكــــــن أن تتفــــــق معــــــه أن تتحمــــــل نفقــــــة . ن حقهــــــا يف النفقــــــة فهــــــو حــــــق خــــــالص هلــــــابالرتاضــــــي أن تتخلــــــى عــــــاألوالد،أمـــــــا احلضـــــــانة فـــــــيمكن أن يتـــــــدخل القاضـــــــي و يـــــــرفض طلـــــــب الزوجني،أمـــــــا نفقـــــــتهم فـــــــيمكن أن تســـــــند

.هلا و ال يتدخل القاضي

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 131

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ريح عــــــــدم التصــــــــ"بــــــــأن 2001فيفــــــــري 20و تطبيقــــــــا لــــــــذلك قضــــــــت احملكمــــــــة العليــــــــا يف قرارهــــــــا الصــــــــادر يف باحلمــــــل عنــــــد احلكــــــم بــــــالطالق ال يعــــــد حجــــــة اجتــــــاه املطلقــــــة حلرماــــــا مــــــن نفقــــــة احلمــــــل الســــــتحالة أو صــــــعوبة

".اكتشافه يف الشهرين األولني له

.و يتحمل الزوج كذلك نفقات وضع احلمل

.نفقة اإلهمال

ـــــــدعوى يف ـــــــع ال ـــــــتم رف ـــــــالطالق يف 15و هـــــــو مـــــــثال أن ي ـــــــاحلكم ب ـــــــا ريلأف 2جـــــــانفي و نطـــــــق القاضـــــــي ب ،هنـــــــاحلكم احتمـــــــال يف هـــــــذه املـــــــدة أن الـــــــزوج ال ينفـــــــق عليهـــــــا،إال إذا مـــــــن يـــــــوم رفـــــــع الـــــــدعوى إىل غايـــــــة النطـــــــق بطلبــــــت استصــــــدار حكــــــم حيكــــــم هلــــــا فيــــــه بالنفقــــــة،يف حالــــــة االســــــتعجال ميكــــــن هلــــــا طلــــــب ذلــــــك مبقتضــــــى أمــــــر

ـــــع الـــــدعوى إىل غايـــــة صـــــدور حكـــــم الطـــــالق،و هـــــذه اســـــتعجايل،فإذا مل تطلـــــب يكـــــون هلـــــا النفقـــــة مـــــن يـــــوم رف .النفقة تسمى بنفقة اإلمهال

.كل ما يتعلق بآثار الطالق ال حيكم به القاضي من تلقاء نفسه فهو يتعلق بطلبه

قـــــانون األســـــرة،و حـــــىت هـــــذه 80نفقـــــة اإلمهـــــال نـــــص عليهـــــا املشـــــرع يف النصـــــوص الـــــيت نظمـــــت النفقـــــة املـــــادة -ســــــنوات فــــــيمكن هلــــــا أن تطالــــــب ــــــا ال تتجــــــاوز ) 3(تعتــــــرب نفقــــــة إمهــــــال،مثال إذا مل ينفــــــق عليهــــــا مــــــدة ثــــــالث

ســـــنة قبـــــل رفـــــع الـــــدعوى،أي الـــــدعوى للمطالبـــــة بالنفقـــــة ال الطالق،مـــــثال كـــــأن يطلـــــب الـــــزوج الطـــــالق و الزوجـــــة ـــــع الـــــدعوى ـــــه مل ينفـــــق عليهـــــا ملـــــدة ســـــنة فـــــيحكم هلـــــا بنفقـــــة الســـــنة قبـــــل رف ـــــت للقاضـــــي أن املـــــدة املتعلقـــــة + بين

).و هي نفقة إمهال(الدعوى إىل غاية النطق باحلكم بإجراءات التقاضي من يوم رفع

.هل ميكن االستئناف يف نفقة العدة؟ هو جائز و ميكن أن تستأنف*

أمـــــــام هــــــل ميكـــــــن أن تطالـــــــب مبراجعـــــــة املبلـــــــغ؟ ميكـــــــن أن تســـــــتأنف أو تطعـــــــن باحلكم،أمـــــــا املراجعـــــــة ال تكـــــــون* .الس و ال ميكنها طلب املراجعة إىل بعد مضي سنة

.تئناف حتسب من يوم التبليغمدة االس-

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 132

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.الميراث-2

أو كانــــــت الوفــــــاة يف عــــــدة الطــــــالق ...إذا تــــــويف أحــــــد الـــــزوجني"قــــــانون األســــــرة علـــــى أنــــــه 132تـــــنص املــــــادة ـــــزوجني "اســـــتحق احلـــــي منهمـــــا اإلرث ـــــوارث بـــــني ال ـــــنص أن املشـــــرع قـــــد مـــــنح حـــــق الت ،و نســـــتخلص مـــــن هـــــذا ال

ـــــويف أحـــــدمها يف عـــــدة الطـــــالق، ـــــت و هـــــي معتـــــدة املطلقـــــني إذا ت ـــــه إذا توفي ـــــزوج لـــــه احلـــــق يف تركـــــة زوجت أي أن ال .من طالق،و هي كذلك ترثه إذا تويف و الزالت عدا مل تنقضي بعد

و يســـــمى يف الشـــــريعة (أمـــــا الـــــزوج املـــــريض مـــــرض املـــــوت إذا طلـــــق زوجتـــــه فيقـــــع الطـــــالق و هلـــــا احلـــــق يف املـــــرياث .،أما هو فليس له احلق يف املرياث)طالق الفار

.القانون الجزائري يستحق كل منهما اإلرث في*

.فقهاء الشريعة اختلفوا فقالوا أن املرأة هلا احلق يف املرياث ما دامت يف العدة-

.رأي آخر قال ما دامت معتدة أو مل تتزوج

ـــــو انتهـــــت عـــــدا و تزوجـــــت هلـــــا احلـــــق يف املـــــرياث ـــــرث (رأي آخـــــر حـــــىت و ل ـــــرأي متطـــــرف و ميكـــــن أن ت هـــــذا ال ).من زوجني

).يتوارثان(قانون األسرة 132هناك اختالف يف الفقه،لكن نطبق املادة

ـــــوم الوفـــــاة،مثال زوجـــــة مســـــيحية و بعـــــد شـــــهرين مـــــن يـــــوم الوفـــــاة قاعـــــدة عامـــــة اســـــتحقاق املـــــرياث يكـــــون مـــــن يأســـــــلمت،فهذه لـــــــيس هلـــــــا احلـــــــق يف املـــــــرياث ألـــــــا يـــــــوم الوفـــــــاة كانـــــــت مســـــــيحية أي مل تســـــــلم بعد،فاســـــــتحقاق

.وم الوفاة ال من يوم توزيع الرتكةاملرياث من ي

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 133

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.متاع بيت الزوجية-3

إذا وقــــــع نــــــزاع بــــــني الــــــزوجني أو ورثتهمــــــا يف متــــــاع البيــــــت "مــــــن قــــــانون األســــــرة علــــــى أنــــــه 73نصــــــت املــــــادة ـــــيس ألحـــــدمها ـــــه مـــــع و ل ـــــزوج أو ورثت ـــــاد للنســـــاء،و القـــــول لل ـــــالقول للزوجـــــة أو ورثتهـــــا مـــــع اليمـــــني يف املعت ـــــة ف بين

".سماا مع اليمنيتتاد للرجال،و املشرتكات بينهما يقيف املعاليمني

يســــــــتخلص مــــــــن هــــــــذا الــــــــنص القــــــــانوين أن املشــــــــرع قــــــــد فــــــــرق بــــــــني حــــــــالتني أساســــــــيتني فيمــــــــا يتعلــــــــق مبتــــــــاع البيــــــت،إذ أنــــــه إذا كــــــان األمــــــر يتعلــــــق بــــــاألموال اململوكــــــة عــــــادة للنســــــاء فيقصــــــد يف هــــــذه احلالــــــة بقــــــول الزوجــــــة

أمــــــا األمــــــوال اململوكــــــة عــــــادة للرجــــــال فــــــالقول للــــــزوج أو ورثتــــــه مــــــع ،تعلــــــق بتأديــــــة اليمنيلــــــك مذأو ورثتهــــــا و أن .اليمني

و أن هـــــذه األحكـــــام ،غـــــري أن األمـــــوال املشـــــرتكة بـــــني الطـــــرفني يـــــتم تقســـــيمها بينهمـــــا،و كـــــذلك مـــــع اليمـــــني و القواعـــــد ال ميكـــــن تطبيقهـــــا إذا كـــــان حبـــــوزة أحـــــد الـــــزوجني بينـــــة تثبـــــت بـــــأن املـــــال املتنـــــازع عليـــــه هـــــو ملـــــك لـــــه،

ــــز ــــور بــــني ال ــــت تث ــــى و مــــن أجــــل صــــد هــــذه املشــــاكل الــــيت كان ــــرة القضــــايا املطروحــــة بشــــأا عل وجني،و نظــــرا لكثــــل منهــــا ــــأيت حبــــل ميكــــن مبوجبــــه التقلي و هــــو مــــا نصــــت ،الســــاحة القضــــائية أو أمــــام احملــــاكم فحــــاول املشــــرع أن ي

ـــــــه الفقـــــــرة ـــــــانون األســـــــرة 37مـــــــن املـــــــادة 2علي ـــــــد نســـــــب األمـــــــوال املشـــــــرتكة ،ق ـــــــيت مسحـــــــت للطـــــــرفني حتدي و ال .ة الزوجيةبينهما و املكتسبة خالل احليا

يشـــــرتطا ذلــــــك أواشـــــرتط املشـــــرع أن يـــــتم ذلـــــك يف عقـــــد رمسي،أمـــــا الــــــذي يـــــتم يف عقـــــد عـــــريف ال يؤخـــــذ بـــــه، .يوم عقد الزواج

بطلـــــب مـــــن القاضـــــي ألـــــا ميـــــني متممـــــة،أما اليمـــــني تكـــــونقـــــانون األســـــرة بالنســـــبة لليمـــــني 73طبقـــــا للمـــــادة - .)إجراء جوهري(الذي يوجه اليمني لقاضي هوأي ا.زوج فهي ميني حامسةالذي يطلبه ال

ـــــام و ـــــة و ق ـــــة عـــــدم وجـــــود البين ـــــة للزوجـــــة دون ميـــــنيبإســـــناد أمـــــوال معي القاضـــــي يف حال يكـــــون حكمـــــه معـــــرض ن .للنقض

ــــــتم تعطيلهــــــا مبقتضــــــ 73املــــــادة طه فإذا وجــــــد اتفــــــاق حــــــول األمــــــوال املشــــــرتكة بشــــــرو - ، 2فقــــــرة 37ى املــــــادة ي .بينهما عقد رمسي أما العريف ال يعتد به أن يكون االتفاق يشرتطو

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 134

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.الصداق-4

1). الفصل األول حول الصداقإحالة ملا سبق التعرض له يف...قانون األسرة 17املادة (

عـــــدم وجـــــود بينـــــة قاعـــــدة عنـــــد ،االتمـــــن قـــــانون األســـــرة يف كـــــل احلـــــ 17النـــــزاع حـــــول الصـــــداق تطبيـــــق املـــــادة - .بينة و ال نطبق اليمنيعامة إذا كانت هناك بينة نطبق ال

.التعويض-5

طالق أو التطليـــــــق فإنـــــــه بإمكانــــــه أن حيكـــــــم بـــــــالتعويض بنـــــــاءا علـــــــى طلـــــــب أحـــــــد حكـــــــم القاضـــــــي بـــــــالفــــــإذا .احلكم بالتعويض من تلقاء نفسه الطرفني،أي أنه ال ميكن للقاضي

حبيث أن مــــــن قــــــانون األســــــرة، 55مكــــــرر و 53، 52قــــــد نــــــص املشــــــرع علــــــى احلــــــق يف التعــــــويض يف املــــــواد و .قانون األسرة تنص على احلق يف التعويض إذا تعسف الزوج يف استعمال حقه يف الطالق 52املادة

.احلكم هلا بالتطليق و التعويضأنه جيوز للزوجة أن تطلب يف الوقت ذاته من احملكمة كما

.أحدهمانشوز

ـــــــانون األســـــــرة مربوطـــــــة ارتباطـــــــا وثيقـــــــا مـــــــع املـــــــادة 55املـــــــادة - ـــــــزوج الطـــــــالق 52ق ـــــــاه إذا طلـــــــب ال فهـــــــو ،معنأن الزوجـــــــــة ال تقـــــــــوم بواجباـــــــــا الزوجية،فهـــــــــذا لـــــــــيس طـــــــــالق تعســـــــــفي فـــــــــيمكن لـــــــــه طلـــــــــب كمربـــــــــوط حبجـــــــــة،

.لطلبه إذا طلب الطالق يف هذه احلالة و للقاضي أن يستجيبالتعويض،

ـــــــه فـــــــالتعويغـــــــري كـــــــان الطـــــــالق تعســـــــفي إذا ـــــــى ســـــــبب وجي ـــــــين عل ـــــــاك طـــــــالق مب ض للمرأة،أمـــــــا إذا مل يكـــــــن هن .يف هذه احلالةتعسفي فالتعويض للرجل و القاضي هو الذي يقوم بالتعويض

ـــــة و كـــــان قبـــــل "مـــــن قـــــانون األســـــرة علـــــى أنـــــه 17تـــــنص املـــــادة : 1 ـــــيس ألحـــــدمها بين ـــــزوجني أو ورثتهمـــــا و ل ـــــة النـــــزاع يف الصـــــداق بـــــني ال يف حال

ــــ"اليمــــنيالــــدخول فــــالقول للزوجــــة أو ورثتهــــا مــــع اليمني،أمــــا إذا كــــان بعــــد البنــــاء فــــالقول للــــزوج أو ورثتــــه مــــع د األحكــــام ،مــــن الــــنص فاملشــــرع قــــد وحـــــالنزاع حـــــول الصـــــداق ـــــزاع مـــــن حيـــــث احلكم،بـــــل طبـــــق نفـــــس احلكـــــم مهمـــــا كـــــان نـــــوع النـــــزاع،إذ أن املتعلقـــــة ب ـــــه مل يفـــــرق بـــــني كـــــل حـــــاالت الن إذ أن

).السداسي األول(.و الصداق الباطن و حاالت أخرى،النزاع ممكن أن يكون حول قيمة الصداق،أو حول الصداق الظاهر

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 135

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ــــــة لقاضــــــي املوضــــــوعالتعــــــويض فتقــــــدير ــــــه هــــــو يرجــــــع للســــــلطة التقديري ــــــذه املســــــائل،فهنا ينبغــــــي أن ألدرىألن .تكون قيمة التعويض على أساس الضرر الالحق بالطرف اآلخر

ـــــة الطـــــرفني علـــــى خـــــالف مـــــا ،املعنـــــوي التعـــــويض علـــــى أســـــاس الضـــــرر املـــــادي وحيـــــدد ـــــا ال ينظـــــر إىل حال فهن .هو بالنسبة للنفقة ألن التعويض أساسه الضرر

؟المتعةلقاضي أن يحكم للزوجة في الوقت ذاته بالتعويض و يمكن لهل *

ــــــا،إذ أــــــا قــــــد قضــــــت يف - ــــــى هــــــذا الســــــؤال فقــــــد تضــــــاربت القــــــرارات الصــــــادرة عــــــن احملكمــــــة العلي ــــــة عل لإلجابام الشــــــرعية أن للزوجــــــة املطلقــــــة طالقــــــا تعســــــفيا مــــــن األحكــــــ"علــــــى أنــــــه 1986أفريــــــل 07قرارهــــــا الصــــــادر يف

بـــــه هلـــــا مـــــن جـــــراء الطـــــالق التعســـــفي، حيكـــــم نفقـــــة إمهال،نفقـــــة متعـــــة،و كـــــذلك التعـــــويض الـــــذي قـــــدنفقـــــة عدة، ".و ينبغي عند احلكم حتديد طبيعة املبالغ احملكوم ا لصاحل املطلقة و يف أي إطار تدخل

ــــــذلك قــــــررت احملكمــــــة ذاــــــا يف قرارهــــــا الصــــــادر يف و ــــــل 08لكــــــن خالفــــــا ل ــــــه 1985أفري ــــــث أن "علــــــى أن حيصـــــل هلـــــا مـــــن أمل فـــــراق عمـــــا ح تعطـــــى هلـــــا ختفيفـــــا نفقـــــة طلقهـــــا زوجهـــــا قـــــررت لكـــــل زوجـــــة اإلســـــالميةالشـــــريعة يفــــــي بــــــاملراد يف القضــــــية مببلــــــغ و كــــــان علــــــى القاضــــــي أن يفــــــي للمطلقــــــة و هــــــي يف حــــــد ذاــــــا تعــــــويض زوجهــــــا

وحــــــده ليفســــــر باملتعــــــة ال أن مينحهــــــا مبلغــــــا رمزيــــــا عنــــــه بــــــالتعويضحتــــــت التعبــــــري الشــــــرعي و هــــــو املتعــــــة أو يعــــــرب ".و جيعل هلا مبلغا آخر غري شرعي حتت اسم التعويض املتعة زهيد باسم

ال يمكـــــن للقاضـــــي "ا قضـــــت بـــــه احملكمـــــة العليـــــا بأنـــــهمبـــــني فاألجـــــدر باألخـــــذ املتضـــــارب أمـــــام هـــــذين املـــــوقفنيو ."لحق فقط في التعويضأن يحكم للمطلقة بالتعويض و المتعة في آن واحد بل لها ا

هـــــذا مـــــا نـــــص عليـــــه املشـــــرع يف قـــــانون األســـــرة و يكـــــون ذلـــــك نتيجـــــة للضـــــرر الالحـــــق بالزوجـــــة،و هـــــذا الـــــذي و تقـــــــدير الضـــــــرر مســـــــألة "بـــــــأن 1991مـــــــارس 16رارهـــــــا لــــــــكمـــــــة العليـــــــا يف قيقــــــدره القاضـــــــي حبيـــــــث قضـــــــت احمل

يف هــــــــذا الشــــــــأن تبقــــــــى موضــــــــوعية أي هــــــــي مــــــــن اختصــــــــاص قاضــــــــي املوضــــــــوع،و أمــــــــا رقابــــــــة احملكمــــــــة العليــــــــاــــــو مت منحصــــــرة يف مــــــدى صــــــحة تطبيــــــق النصــــــوص القانونيــــــة،حبيث جيــــــوز للقاضــــــي أن حيكــــــم للزوجــــــة حــــــىت و ل

1999مــــــــارس 16مـــــــا قضــــــــت بــــــــه احملكمـــــــة العليــــــــا يف قرارهـــــــا الصــــــــادر يف ،و هــــــــذا "الطـــــــالق قبــــــــل الـــــــدخولأن الطـــــاعن عقـــــد علـــــى املطعـــــون ضـــــدها ملـــــدة طويلـــــة و مل يقـــــم بإمتـــــام -احلـــــالقضـــــية يف –و مـــــىت تبـــــني "بنصـــــها

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 136

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ثبــــت تضــــررها شــــرعا طبقــــا ألحكــــام الــــزواج بالبنــــاء فــــإن الزوجــــة تضــــررت خــــالل هــــذه املــــدة ماديــــا و معنويــــا ممــــا ي .أي هلا احلق بالتعويض" األسرة من قانون 53املادة

ــــــه، إذابينمــــــا ــــــني الطــــــرفني فــــــال تعــــــويض في كــــــان الضــــــرر الالحــــــق بالزوجــــــة علــــــى أســــــاس املســــــؤولية املتقامســــــة بــــــث قــــــد قضــــــت أنــــــه 1986أوت 27ادر يف و هــــــذا مــــــا قضــــــت بــــــه احملكمــــــة العليــــــا يف قرارهــــــا الصــــــ ملــــــا "حبي

ـــــــا ـــــــزوجني معـــــــا فـــــــال ســـــــبيل -يف قضـــــــية احلـــــــال-كـــــــان ثابت ـــــــه قضـــــــى بإســـــــناد الظلـــــــم إىل ال أن القـــــــرار املطعـــــــون في ".زوجةلتعويض أحدمها و منح املتعة لل

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 137

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.الحضانة

احلضــــــانة هــــــي رعايــــــة الولــــــد و تعليمــــــه "مــــــن قــــــانون األســــــرة أن 62املشــــــرع احلضــــــانة بنصــــــه يف املــــــادة عــــــرف يف احلاضــــــن أن شــــــرتطيو .لــــــى محايتــــــه و حفظــــــه صــــــحة و خلقــــــا و القيــــــام برتبيتــــــه علــــــى ديــــــن أبيــــــه،و الســــــهر ع

".يكون أهال للقيام بذلك

ـــــة - يســـــتخلص مـــــن هـــــذا الـــــنص عـــــدة شروط،فاملشـــــرع نـــــص صـــــراحة علـــــى أن احلضـــــانة تـــــتم علـــــى أســـــاس الرعايغالبـــــا مـــــا تكـــــون الديانـــــة و ديـــــن أبيـــــه، يف هـــــذه احلالـــــة تـــــتم تربيـــــة الطفـــــل علـــــى اخللقيـــــة و الصـــــحية للطفـــــل،و أنـــــه

.اإلسالمية

تربيــــــة الطفــــــل ،و لكــــــن ،كــــــأن يكــــــون الــــــزوج متزوجــــــا مبســــــيحيةأم غــــــري مســــــلمة ميكــــــن أن تســــــند احلضــــــانة إىل- .تكون على دين أبيه

:في الحاضن الشروط التالية و عليه يشترط

متعلقــــــة بعــــــدة شــــــروط أوهلــــــا أن يكــــــون الشــــــخص و هــــــذه األهليــــــة :أن يكــــــون أهــــــال لممارســــــة الحضــــــانة-1ـــــالغ بالغـــــا عـــــاقال ـــــه،و لكـــــن هـــــل يشـــــرتط علـــــى كـــــل 19،أي ب ـــــة،و غـــــري حمجـــــور علي ـــــع بقـــــواه العقلي ســـــنة،و متمت

حاضن سواء أكان األمر يتعلق باألم أو غريها؟

،و تكــــــون ســــــن قضــــــائيالــــــزواج بنــــــاءا علــــــى إذن يــــــتم نأ فإنه ميكــــــنســــــنة، 19لســــــن الرشــــــد و هــــــو فبالنســــــبة .ا الزواجقد جنم الطفل عن هذ نة،وس 18مثال ،و طلقت و هي بالغةسنة 17األم حينها

ـــــــه الفقـــــــه اإلســـــــالمي فطبقـــــــا ـــــــانون األســـــــرة 222املـــــــادة (ملـــــــا ذهـــــــب إلي حبضـــــــانة أوالدهـــــــا، األم أوىلفـــــــإن ) قــــا ملــــا هــــو عليــــه،و ذلــــك خالال يشــــرتط فيهــــا بلــــوغ ســــن الرشــــدو مــــن مث بالنســــبة ألصــــحاب احلــــق يف احلضــــانة ف

.اآلخرين

اجلســـــــدية أي و املقصـــــــود ـــــــذه القـــــــدرة هنـــــــا القـــــــدرة: يتـــــــهأن يكـــــــون قـــــــادرا علـــــــى تربيـــــــة الطفـــــــل و حما-2 املاديــــــة،و ذلــــــك مــــــن أجــــــل صــــــيانة حقــــــوق الطفل،أمــــــا إذا كانــــــت املــــــرأة الراغبــــــة يف إســــــناد احلضــــــانة هلــــــا عــــــاجزة

ـــــه ال ميكـــــنو خاصـــــة إذا كـــــان العجـــــز ك ـــــك ليـــــا فإن فـــــاملرأة أو الشـــــخص أن تســـــند هلـــــا احلضـــــانة،و مـــــن أمثلـــــة ذل .ال تسند له احلضانة املصاب بالشلل أو الشخص الفاقد البصر

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 138

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ســــــدة األخــــــالق ال تســــــند حنــــــو احملضــــــون،و مــــــن مث فــــــاملرأة فا أي يكــــــون آمنــــــا يف تصــــــرفاته :أن يكــــــون آمنــــــا -3هلــــــا تســــــند فاســــــدة،الخالق أص أو املــــــرأة الــــــيت تســــــتقبل أشــــــخاص بــــــهلــــــا احلضــــــانة كــــــاملرأة الــــــيت تشــــــتغل يف الــــــرق

تســـــــند هلـــــــا املـــــــرأة الزانيـــــــة ال(هلـــــــا احلضـــــــانة فهـــــــذه ال تســـــــند احلضـــــــانة،كذلك املـــــــرأة املطلقـــــــة علـــــــى أســـــــاس الزنـــــــاــــــاليف قــــــرار و قــــــد جــــــاء ).احلضــــــانة ــــــا ال تســــــقط أن لمحكمــــــة العلي املــــــرأة احملكــــــوم عليهــــــا بارتكــــــاب فاحشــــــة الزن

.به تسقط احلضانة عن املرأة املرتكبة فاحشة الزنا خوذأاملبدأ املكن و لعنها احلضانة،

.الحق في الحضانةأصحاب

،مث اجلــــــــدة ألم ،مث األب ،احلــــــــق يف احلضــــــــانة يــــــــؤول إىل األم أوال قــــــــانون األســــــــرة علــــــــى أن 64املــــــــادة تــــــــنص .مراعاة مصلحة احملضون يف كل ذلك معرجة مث األقربون د ،مث العمة ،مث اخلالة ،مث اجلدة ألب

:فكان أصحاب احلق يف احلضانة مرتبني على النحو التايل 2005قبل تعديل و

.مث أمها مث اخلالة مث األب مث أم األب مث األقربوناألم،

.مبوجب التعديل جعل األب يف املرتبة الثانيةفاملشرع

.ي األوىلأخذ املشرع ذا الرتتيب نتيجة للقضايا املطروحة أمام القضاء ألن مصلحة احملضون ه-

ــــــــــاطق باحلضــــــــــانة أمــــــــــام الــــــــــسالطعــــــــــن يف احلجيــــــــــوز * يف كــــــــــل القضــــــــــايا املتعلقــــــــــة باحلضــــــــــانة جيــــــــــوز (كــــــــــم الن .)االستئناف

.الحضانةانتهاء

ـــــنص ـــــانون ا 65ادة املـــــ ت ـــــى أن مـــــن ق ا كـــــان احملضـــــون ذكـــــرا مـــــدة احلضـــــانة تنتهـــــي حبســـــب عمـــــا إذألســـــرة علنتهــــــي ســــــنوات،أما األنثــــــى فحضــــــانتها ت 10ببلــــــوغ نتهحبيــــــث إذا كــــــان احملضــــــون ذكــــــرا فتنتهــــــي حضــــــا ،أو أنثــــــى

.نةس 19ببلوغها سن الزواج أي

:سنة بشرطني أساسيني 16أنه ميكن للقاضي أن ميدد حضانة الذكر إىل غاية سن غري

؛أن تكون طالبة احلضانة هي األم-

أن تكون غري متزوجة؛ -

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 139

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

ســــــنة،أما إذا تزوجــــــت فــــــال ميكــــــن هلــــــا طلــــــب 16األم هــــــي الــــــيت ميكــــــن هلــــــا متديــــــد ســــــن احلضــــــانة إىل فقــــــط .التمديد

ـــــيت تقـــــوم برتبيتها،أمـــــا الـــــذكر فهـــــو حباجـــــة أمـــــا بالنســـــبة للفتـــــاة فهـــــي حباجـــــة إىل األم علـــــى أســـــاس أن األم هـــــي ال .ته،فهنا عندما تنتهي احلضانة جتعل حملها الواليةاألب،أي األب هو الذي يقوم برتبي إىل

لكـــــن املشـــــرع بـــــالرغم مـــــن أنــــــه حـــــدد مـــــدة انتهـــــاء احلضـــــانة ســــــواء بالنســـــبة للـــــذكر أو األنثـــــى فـــــنص يف آخــــــر و ســــــــــنوات،املفروض أن تســــــــــقط 10الطفــــــــــل بلــــــــــغ مصــــــــــلحة احملضــــــــــون،مثال اهــــــــــذ املــــــــــادة علــــــــــى أن يراعــــــــــى يف

ــــــه، ــــــويف يف حــــــادث ســــــيارةاحلضــــــانة عن ــــــوه ت ــــــوىل حضــــــانته؟فهنا ترجــــــع إىل األم و لكــــــن الطفــــــل أب فمــــــن الــــــذي يت .أي ال جيب أن يسندها إىل شخص آخر ،فالقاضي يراعي مصلحة الطفل

.هي بلوغ السن،أما االستثناء فهي مصلحة احملضونالقاعدة و

.الحضانةمسقطات

:يف احلاالت التالية احلضانةتسقط

؛)من قانون األسرة 66املادة ( :زواج األم بغير قريب محرم-1

.كذا الشأن بالنسبة ألم األم و أم األب و اخلالة شريطة أن ال ميس ذلك مصلحة احملضونو

ــــــالزواج جــــــائز و لــــــه ( ــــــا ال تســــــقط احلضــــــانة ف ــــــب حمــــــرم أي العــــــم مــــــثال فهن ــــــب حمــــــرم أي أجنيب،أمــــــا قري غــــــري قري ).احلضانة للعم إسناد

ــــــازل عــــــن الحضــــــانة-2 ا تنازلــــــت األم عــــــن احلضــــــانة يســــــقط عنهــــــا شــــــريطة أن ال ميــــــس مــــــا إذ يف حالــــــة :التنــــــازل مصــــــلحة الطفــــــل ــــــك التن ــــــه إذا كاذل ــــــت، ألن ــــــت األميــــــ ن ــــــرى س مصــــــلحة الطفــــــل أي إذا تنازل م و القاضــــــي ي

.جمربة تكونعلى احلضانة، ف ،ففي هذه احلالة جيربهااأن مصلحة الطفل معهب

.انون األسرةق 67، 72اختالل أحد الشروط الواردة في المادة -3

.عمل املرأة ال يعد سببا من أسباب سقوط احلضانةأن 67املادة نصت

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 140

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.عدم مطالبة الحضانة من قبل صاحبها لمدة تزيد عن سنة بدون عذر -4

دون عـــــــذر فتســـــــقط انقضـــــــت مـــــــدة ســـــــنةو حلضـــــــانة صـــــــاحب احلضـــــــانة مل يطلـــــــب ا أن ه يف حالـــــــةأنـــــــ يعـــــــين .قانون األسرة 68املادة .عنه

70املــــــادة (اجلــــــدة أو اخلالــــــة بعــــــد إســــــكاا مــــــع أم احملضــــــون املتزوجــــــة بغــــــري قريــــــب حمــــــرم ســــــقوط حضــــــانة-5 ).قانون األسرة

.الحق في الحضانةعودة

".غري االختياري يعود احلق يف احلضانة إذا زال سبب سقوطه"قانون األسرة 71املادة تنص

.انتهى األمركان اختياري إذا

.المحضوننفقة

".له مال جتب نفقة الولد على األب ما مل يكن"من قانون األسرة على أنه 75 املادةتنص

.تقع على األم،بالنسبة لألنثى إذا مل يكن له أموال النفقة تقع على عاتق األب،أما إذا كان عاجزا أما

ـــــنص املـــــادة - ـــــه 72بالنســـــبة للســـــكن ت ـــــى أن ـــــة عل ـــــوفر ملمارســـــة "املعدل ـــــى األب أن ي ـــــة الطـــــالق جيـــــب عل يف حال .ر ذلك فعليه دفع بدل اإلجيارتعذاحلضانة سكنا مالئما للحضانة و إن

".تبقى احلاضنة يف بيت الزوجية حىت تنفيذ األب للحكم القضائي املتعلق بالسكنو

هــــــو األب فــــــإذا تعــــــذر عليــــــه يف حالــــــة أزمــــــة الســــــكن فمــــــا عليــــــه إال امــــــة الــــــذي يتحمــــــل الســــــكن العفالقاعــــــدة .دفع بدل اإلجيار أي هو الذي يدفع البدل

لكــــــن يف كلتــــــا احلــــــالتني إذا مل يــــــوفر الســــــكن أو مل يــــــدفع بــــــدل اإلجيــــــار فتبقــــــى يف بيــــــت الزوجيــــــة حــــــىت ينفــــــذ و .احلكم القضائي

.خيتلط احلالل باحلرام ألا ما دامت يف بيت الزوجية فهي تعترب أجنبية عنهفهنا

R é a l i s é p a r : T A B O U K O U Y O U T Y O U C E F

Page 141

2014/2015 مقياس قانون األسرة اجلزائري

.و الواليةالحضانة

يف حالـــــة الطـــــالق ميـــــنح القاضـــــي الواليـــــة ملـــــن "علـــــى أنـــــه 3فقـــــرة 87اجلزائـــــري يف املـــــادة نـــــص املشـــــرعلقـــــد ".أسندت له حضانة األوالد

.مراعاة مصلحة احملضون إسناد احلضانة لألم 2009ماي 13احملكمة العليا يف قرار

.الزيارةحق

ـــــــ ينبغـــــــي ـــــــو مل يطلب ـــــــارة حـــــــىت و ل ـــــــاحلق يف الزي ـــــــدما حيكـــــــم بإســـــــناد احلضـــــــانة أن حيكـــــــم ب ه علـــــــى القاضـــــــي عن 1.صاحب احلق

.و سلم تسليما صحبهو ، وآله،صلي اللهم و بارك على نبينا محمدالصالحات، و تتم هللا الذي بهالحمد و

2015 ماي 03حد تلمسان األب تم بعون اهللا

و كــــذا بالنســــبة ()د فيهــــا مــــن أخطــــاء و ركاكــــة أســــلوب،لــــذا أعتــــذر علــــى مــــا يقــــد يــــر وادســــيما املال ه احملاضــــرةأقــــم مبراجعــــة هــــذ مل :م جــــدا هــــا : 1

ـــــا منهـــــا حملاضـــــرات األســـــرة بشـــــكل عـــــام ـــــين ـــــا طـــــوال هـــــذا الفصـــــل مـــــنألين و احلمـــــد هللا مل أحضـــــر أي ـــــاليت زودن ـــــنم الفرصـــــة ألتوجـــــه لكـــــل ال ،و أغت فــــــــظ املعــــــــروف ممـــــــن حيجــــــــوه،لكين األمســــــــاء و حـــــــىت الو متنـــــــان و إن كنــــــــت ال أحفــــــــظ كـــــــللهـــــــم مــــــــين موصـــــــول الشــــــــكر و االف،"نافحـــــــالت تلمســــــــ"

.77الكهف "ار بـ ص ه ي ل طع ع ت س م ت ا ل م يل او ت ب ك ئ ب نـ أ س ك ن ي بـ و ني ي بـ اق ر ا ف ذ ه ال ق ".. االمتحانظ موفق للجميع يفح...ثلهزيه مبجيو