informe n° 161-2016-sunat/5d0000 renta de fuente peruana

Lima, 3 de Noviembre de 2016 Informe N° 161-2016-SUNAT/5D0000

Renta de fuente peruana por la ganancia de capital derivada por la enajenación de bienes muebles

Mediante el informe bajo comentario la SUNAT ha señalado en relación con la regla de ubicación física contenida en el inciso b) del artículo 9° de la LIR, modificada por el Decreto Legislativo N° 1120, prevista para determinar la generación de renta de fuente peruana por la enajenación de bienes muebles que generen ganancias de capital:

1. Para que la enajenación de tales bienes genere rentas de fuente peruana, tanto el acto en el que se establece la voluntad de enajenación (título), como el acto por el que se adquiere la propiedad como resultado de la ejecución de ese título (modo), deben haberse realizado cuando dichos bienes se hubieren encontrado ubicados físicamente en el país.

2. Para que la enajenación de tales bienes que hayan ingresado al país bajo los regímenes aduaneros suspensivos de depósito aduanero, tránsito, así como admisión temporal para reexportación en el mismo estado, efectuada por entidades no domiciliadas, genere rentas de fuente peruana, tanto el título como el modo antes aludidos, deben haberse realizado cuando dichos bienes se hubieren encontrado ubicados físicamente en el territorio nacional.

3. En el supuesto de bienes que han sido objeto, por una entidad domiciliada, del trámite aduanero de exportación definitiva, en el marco de una operación de comercio internacional para su consumo fuera del país, las entidades no domiciliadas que efectúan subsiguientes enajenaciones de tales bienes que califiquen para estas como bienes de capital, a favor de otras entidades no domiciliadas, cuando estos bienes han estado aún situados físicamente en el país, generarán rentas de fuente peruana solo en caso que tanto el título como el modo antes aludidos se hayan realizado cuando estos bienes se hubieren encontrado ubicados físicamente en el territorio nacional.

Informe N° 165-2016-SUNAT/5D0000

Obligación de efectuar retenciones en el caso de dividendos por adquisición de acciones bajo programas de ADRs/GDRs, percibidos por fondos de pensiones

Mediante el informe bajo comentario la SUNAT ha señalado que procede la retención del impuesto a la renta por parte de las sociedades constituidas en el Perú que acuerden distribuir dividendos a favor de un banco depositario emisor de ADRs o GDRs, aun cuando el titular de estos certificados sea un fondo de pensiones constituido en el país.


Enajenación de casa habitación

Mediante el informe bajo comentario la SUNAT ha señalado que tratándose de inmuebles cuya enajenación no está sujeta al pago del impuesto a la renta por considerarse como casa habitación, no debe presentarse al notario, la documentación que acredite la ocupación de dicho inmueble como casa habitación por parte del enajenante por un periodo no menor de dos años.


Valor de mercado en la enajenación de acciones que cotizan en bolsa, fuera de un mecanismo centralizado de negociación.

Mediante el informe bajo comentario la SUNAT ha señalado que conforme a la normativa vigente inmediatamente antes de la entrada en vigencia de la modificación de la Ley del Impuesto a la Renta por el Decreto Legislativo N° 1112, en la transferencia de acciones que cotizan en bolsa, efectuada fuera de mecanismos centralizados de negociación, realizada entre partes no vinculadas, para fines del impuesto a la renta:

a) El valor de venta que debía considerarse es el valor promedio de apertura y cierre registrado en dicha bolsa o mecanismo centralizado de negociación.

b) Si las partes pactaron como precio de venta de tales acciones un monto inferior o superior al valor de cotización bursátil, SUNAT debía ajustar dicho monto al valor de mercado a que alude el literal anterior.

c) La diferencia entre el valor real pactado y el valor de mercado constituirá:

(i) Renta gravada con el impuesto a la renta, en caso que aquel sea inferior al valor de mercado; no siendo, por tanto, deducible para el enajenante.

(ii) Renta gravada con el impuesto a la renta, en caso dicha diferencia se encuentre dentro de alguno de los supuestos de renta gravada a que se refieren los artículos 1° a 3° de la LIR.

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INFORME N.° 161-2016-SUNAT/5D0000 MATERIA: En relación con la regla de ubicación física contenida en el inciso b) del artículo 9° de la Ley del Impuesto a la Renta, modificada por el Decreto Legislativo N.° 1120, prevista para determinar la generación de renta de fuente peruana por la enajenación de bienes muebles que generen ganancias de capital, se consulta lo siguiente: 1. ¿Para que la enajenación de bienes muebles genere rentas de fuente

peruana, tanto el acto en el que se establece la voluntad de enajenación (título), como el acto por el que se adquiere la propiedad como resultado de la ejecución de ese título (modo), deben haberse realizado cuando dichos bienes se encontraban ubicados físicamente en el país; o lo único determinante es dónde se encuentran ubicados físicamente tales bienes al momento en que se configura el aludido título?

2. ¿Constituye renta de fuente peruana la enajenación de bienes muebles que hayan ingresado al país bajo los regímenes aduaneros suspensivos de depósito aduanero, tránsito, así como admisión temporal para reexportación en el mismo estado, efectuada por entidades no domiciliadas?

3. En el supuesto de bienes que han sido objeto, por una entidad domiciliada,

del trámite aduanero de exportación definitiva, en el marco de una operación de comercio internacional para su consumo fuera del país, y respecto de los cuales entidades no domiciliadas han efectuado subsiguientes enajenaciones de tales bienes que califiquen para estas como bienes de capital, a favor de otras entidades no domiciliadas, cuando estos bienes han estado aún situados físicamente en el país, ¿las ganancias de capital que se generen para aquellas entidades no domiciliadas constituyen rentas de fuente peruana?

BASE LEGAL: - Texto Único Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobado por el

Decreto Supremo N.° 179-2004-EF, publicado el 8.12.2004 y normas modificatorias, (en adelante, “LIR”).

- Código Civil, promulgado por el Decreto Legislativo N.° 295, publicado el 25.7.1984 y normas modificatorias.

- Decreto Legislativo N.° 1053, Decreto Legislativo que aprueba la Ley General de Aduanas, publicado el 27.6.2008 y normas modificatorias (en adelante, “LGA”).

ANÁLISIS: 1. El segundo párrafo del artículo 6° de la LIR establece que en caso de

contribuyentes no domiciliados en el país, de sus sucursales, agencias o

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establecimientos permanentes, el impuesto recae solo sobre las rentas gravadas de fuente peruana. Por su parte, el inciso b) del artículo 9° de la citada ley, con la modificación efectuada por el Decreto Legislativo N.° 1120, señala que en general y cualquiera sea la nacionalidad o domicilio de las partes que intervengan en las operaciones y el lugar de celebración o cumplimiento de los contratos, se considera rentas de fuente peruana las producidas por bienes o derechos, incluyendo las que provienen de su enajenación(1), cuando los bienes están situados físicamente o los derechos son utilizados económicamente en el país. Como se aprecia de las normas citadas, los sujetos no domiciliados en el país se encuentran gravados con el impuesto a la renta únicamente por sus rentas de fuente peruana; calificando como tales, entre otras, las producidas por bienes muebles situados físicamente en el país, incluyendo las que provienen de su enajenación.

2. De otro lado, el Código Civil establece que por la compraventa el vendedor se obliga a transferir la propiedad de un bien al comprador y este a pagar su precio en dinero (artículo 1529°); y que la transferencia de propiedad de una cosa mueble determinada se efectúa con la tradición a su acreedor, salvo disposición legal diferente (artículo 947°). Por su parte, dicho código también dispone que las partes pueden determinar libremente el contenido del contrato, siempre que no sea contrario a norma legal de carácter imperativo (artículo 1354°); y que las disposiciones de la ley sobre contratos son supletorias de la voluntad de las partes, salvo que sean imperativas (artículo 1356°[2]). Al respecto, el Tribunal Fiscal(3) ha señalado(4) que la regla general en la transferencia de bienes muebles precisa cumplir con dos requisitos: - El título, que es la justificación jurídica en cuya virtud se sustenta el

desplazamiento patrimonial. La compraventa, como título, genera la obligación de transferir propiedad que debe ser cumplida mediante el modo.

1 Conforme a lo dispuesto en el artículo 5° de la LIR, para los efectos de dicha ley, se entiende por

enajenación la venta, permuta, cesión definitiva, expropiación, aporte a sociedades y, en general, todo acto de disposición por el que se transmita el dominio a título oneroso.

Nótese que según el diccionario de la Real Academia Española, la acepción de “dominio” es

derecho de propiedad.

2 Nótese que este artículo lleva por epígrafe: primacía de la voluntad de contratantes.

3 En la Resolución N.° 05682-2-2009 (páginas 7 y 8), en la cual, el caso analizado involucraba, también,

contratos de compraventa internacional. 4 En base a la diversa doctrina que se cita en dicha resolución.

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- El modo, que es el mecanismo establecido por el derecho para producir tal desplazamiento de propiedad. En el caso de bienes muebles, el modo está representado por la tradición.

Agrega(5) que la celebración de un contrato de compraventa sobre bienes muebles no genera derechos reales, sino solamente obligaciones, es decir, que la sola celebración del contrato no produce la transferencia de propiedad de los bienes muebles sino solamente la obligación de enajenarlos, siendo necesario para tal efecto la entrega del bien, ya sea real o ficta(6). De acuerdo con las normas y el criterio jurisprudencial antes citados, se tiene que, en general, para que se configure la transferencia de propiedad de bienes muebles, no basta la suscripción de un contrato que contiene el acuerdo de voluntades en ese sentido (título), sino que además se requiere la consecuente entrega de los bienes (modo).

3. Ahora bien, toda vez que, como ya se ha señalado, las rentas producidas por la enajenación de bienes muebles situados físicamente en el país constituyen rentas de fuente peruana; y siendo que para la configuración de dicha enajenación se requiere necesariamente cumplir con los dos requisitos de título y modo antes aludidos; solo en la medida que ambos requisitos se cumplan estando los bienes en mención situados físicamente en el Perú, se generarán rentas de fuente peruana. Por lo tanto, respecto de la primera pregunta, en relación con la regla de ubicación física contenida en el inciso b) del artículo 9° de la LIR, modificada por el Decreto Legislativo N.° 1120, prevista para determinar la generación de renta de fuente peruana por la enajenación de bienes muebles que da lugar a la obtención de ganancias de capital, para que la enajenación de tales bienes genere rentas de fuente peruana, tanto el acto en el que se establece la voluntad de enajenación (título), como el acto por el que se adquiere la propiedad como resultado de la ejecución de ese título (modo),

5 Conforme se ha recogido en la Resolución del Tribunal Fiscal N.° 12214-4-2007.

6 Además, también señala (página 9) que:

Al regular la contratación entre particulares, nuestro sistema jurídico tanto a nivel constitucional como legislativo, ha recogido el principio de la autonomía privada, que es el poder reconocido a las personas para regular dentro del ordenamiento jurídico, sus propios intereses y crear libremente relaciones jurídicas entre sí, asimismo, dicho principio tiene un doble contenido, por un lado, la libertad de contratar o libertad de conclusión, y por otro lado, la libertad contractual o libertad de configuración interna, que es la de determinar el contenido y términos del contrato que se ha convenido en celebrar, es decir, las cláusulas relativas al objeto preciso del contrato, la naturaleza de las prestaciones, las particularidades de su ejecución, las modalidades a que está sujeto el contrato, entre otras. Así, en la doctrina nacional se ha establecido que si bien nuestro actual Código Civil ha adoptado la teoría de la autonomía de la voluntad, existen leyes cuyo contenido es de tal naturaleza que sobre ellas no puede prevalecer la voluntad de las partes contratantes, es decir, que la libertad contractual es la regla general y su limitación opera como excepción, debiendo ser esta última inequívoca y su base de sustentación estar expresada en normas de carácter imperativo, o sea aquellas que por su naturaleza forzosa no admiten pacto en contrario.

De lo expuesto, se concluye que en ejercicio de su autonomía privada y dentro del marco previsto en el Código Civil, las partes pueden válidamente pactar en un contrato de compraventa que la propiedad de bienes muebles se transferirá mediante su tradición ficta, así como establecer la forma y momento en que esta va a ocurrir.

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deben haberse realizado cuando dichos bienes se hubieren encontrado ubicados físicamente en el país.

4. En cuanto a la segunda consulta, el artículo 53° de la LGA establece que la admisión temporal para reexportación en el mismo estado es el régimen aduanero que permite el ingreso al territorio aduanero de ciertas mercancías, con suspensión del pago de los derechos arancelarios y demás impuestos aplicables a la importación para el consumo y recargos de corresponder, siempre que sean identificables y estén destinadas a cumplir un fin determinado en un lugar específico para ser reexportadas en un plazo determinado sin experimentar modificación alguna, con excepción de la depreciación normal originada por el uso que se haya hecho de las mismas. Por su parte, según lo dispuesto por el artículo 88° de la citada ley, el depósito aduanero es el régimen aduanero que permite que las mercancías que llegan al territorio aduanero pueden ser almacenadas en un depósito aduanero para esta finalidad, por un período determinado y bajo el control de la aduana, sin el pago de los derechos arancelarios y demás tributos aplicables a la importación para el consumo, siempre que no hayan sido solicitadas a ningún régimen aduanero ni se encuentren en situación de abandono. Asimismo, el artículo 92° de la misma ley señala que el tránsito aduanero es el régimen aduanero que permite que las mercancías provenientes del exterior que no hayan sido destinadas sean transportadas bajo control aduanero, de una aduana a otra, dentro del territorio aduanero, o con destino al exterior, con suspensión del pago de los derechos arancelarios y demás tributos aplicables a la importación para el consumo y recargos de corresponder, previa presentación de garantía y el cumplimiento de los demás requisitos y condiciones de acuerdo a lo que establezca el Reglamento. Como fluye de las mencionadas normas, los regímenes aduaneros de admisión temporal para reexportación en el mismo estado, depósito aduanero y tránsito aduanero permiten el ingreso de mercancías al territorio aduanero(7) con suspensión del pago de los derechos arancelarios y demás tributos aplicables a la importación para el consumo y otros, de corresponder. Por lo indicado en el párrafo y numeral precedentes, en relación con la regla de ubicación física contenida en el inciso b) del artículo 9° de la LIR, modificada por el Decreto Legislativo N.° 1120, prevista para determinar la generación de renta de fuente peruana por la enajenación de bienes muebles que da lugar a la obtención de ganancias de capital, para que la enajenación de tales bienes que hayan ingresado al país bajo los regímenes aduaneros suspensivos de depósito aduanero, tránsito, así como admisión temporal para reexportación en el mismo estado, efectuada por entidades no

7 De acuerdo con lo previsto en el artículo 2° de la LGA, para los fines a que se contrae dicha ley, se

define al territorio aduanero como la parte del territorio nacional que incluye el espacio acuático y aéreo, dentro del cual es aplicable la legislación aduanera; siendo que las fronteras del territorio aduanero coinciden con las del territorio nacional.

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domiciliadas, genere rentas de fuente peruana, tanto el acto en el que se establece la voluntad de enajenación (título), como el acto por el que se adquiere la propiedad como resultado de la ejecución de ese título (modo), deben haberse realizado cuando dichos bienes se hubieren encontrado ubicados físicamente en el territorio nacional.

5. En cuanto a la tercera consulta, la LGA establece que el régimen de la exportación definitiva es el régimen aduanero que permite la salida del territorio aduanero de las mercancías nacionales o nacionalizadas para su uso o consumo definitivo en el exterior (artículo 60°); siendo que, para dicho efecto, las mercancías deben ser embarcadas dentro del plazo de treinta (30) días calendario contado a partir del día siguiente de la numeración de la declaración (artículo 61°).

Por su parte el artículo 165° de dicha ley prevé que la administración aduanera, en ejercicio de la potestad aduanera, podrá disponer la ejecución de acciones de control, antes y durante el despacho(8) de las mercancías, con posterioridad a su levante(9) o antes de su salida del territorio aduanero. Como fluye de las normas citadas, la exportación es un régimen aduanero que implica la salida del país de mercancías nacionales o nacionalizadas, para su uso o consumo en el exterior; para lo cual estos deben ser embarcados dentro del plazo establecido por la LGA; siendo que la potestad aduanera es ejercida hasta antes de la salida de tales bienes del territorio aduanero (que es lo mismo que el territorio nacional). De lo antes señalado, queda claro que si bien el régimen de exportación definitiva de mercancías tiene como finalidad la salida con autorización de aduanas de los aludidos bienes, para uso o consumo definitivo en el exterior, ello no supone que con el solo despacho aduanero o incluso el levante de la mercancía se deba entender que esta ya se encuentra fuera del territorio aduanero (territorio nacional). En ese sentido, y en la misma línea de lo indicado en respuesta a las preguntas anteriores, se puede afirmar que(10), en el supuesto de bienes que han sido objeto, por una entidad domiciliada, del trámite aduanero de exportación definitiva, en el marco de una operación de comercio internacional para su consumo fuera del país, las entidades no domiciliadas que efectúan subsiguientes enajenaciones de tales bienes que califiquen para estas como bienes de capital, a favor de otras entidades no domiciliadas, cuando estos bienes han estado aún situados físicamente en el país, generarán rentas de fuente peruana solo en caso que tanto el acto en

8 El artículo 2° de la LGA señala que, para los fines a que se contrae dicha ley, se define como despacho

aduanero al cumplimiento del conjunto de formalidades aduaneras necesarias para que las mercancías sean sometidas a un régimen aduanero.

9 Conforme al artículo 2° de la LGA, para los fines a que se contrae dicha ley, se define como levante al

acto por el cual la autoridad aduanera autoriza a los interesados a disponer de las mercancías de acuerdo con el régimen aduanero solicitado.

10

En relación con la regla de ubicación física contenida en el inciso b) del artículo 9° de la LIR, modificada por el Decreto Legislativo N.° 1120, prevista para determinar la generación de renta de fuente peruana por la enajenación de bienes muebles que da lugar a la obtención de ganancias de capital.

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el que se establece la voluntad de enajenación (título), como el acto por el que se adquiere la propiedad como resultado de la ejecución de ese título (modo), se hayan realizado cuando estos bienes se hubieren encontrado ubicados físicamente en el territorio nacional.

CONCLUSIONES:

En relación con la regla de ubicación física contenida en el inciso b) del artículo 9° de la LIR, modificada por el Decreto Legislativo N.° 1120, prevista para determinar la generación de renta de fuente peruana por la enajenación de bienes muebles que generen ganancias de capital:

1. Para que la enajenación de tales bienes genere rentas de fuente peruana,

tanto el acto en el que se establece la voluntad de enajenación (título), como el acto por el que se adquiere la propiedad como resultado de la ejecución de ese título (modo), deben haberse realizado cuando dichos bienes se hubieren encontrado ubicados físicamente en el país.

2. Para que la enajenación de tales bienes que hayan ingresado al país bajo los regímenes aduaneros suspensivos de depósito aduanero, tránsito, así como admisión temporal para reexportación en el mismo estado, efectuada por entidades no domiciliadas, genere rentas de fuente peruana, tanto el título como el modo antes aludidos, deben haberse realizado cuando dichos bienes se hubieren encontrado ubicados físicamente en el territorio nacional.

3. En el supuesto de bienes que han sido objeto, por una entidad domiciliada, del trámite aduanero de exportación definitiva, en el marco de una operación de comercio internacional para su consumo fuera del país, las entidades no domiciliadas que efectúan subsiguientes enajenaciones de tales bienes que califiquen para estas como bienes de capital, a favor de otras entidades no domiciliadas, cuando estos bienes han estado aún situados físicamente en el país, generarán rentas de fuente peruana solo en caso que tanto el título como el modo antes aludidos se hayan realizado cuando estos bienes se hubieren encontrado ubicados físicamente en el territorio nacional.

Lima, 23 SET. 2016 Original firmado por: ENRIQUE PINTADO ESPINOZA Intendente Nacional INTENDENCIA NACIONAL JURÍDICA SUPERINTENDENCIA NACIONAL ADJUNTA DE DESARROLLO ESTRATÉGICO

rmh A0148-D13 IMPUESTO A LA RENTA: Renta de fuente peruana por la ganancia de capital derivada por la enajenación de bienes muebles.

INFORME N.° 165-2016-SUNAT/5D0000 MATERIA: Se consulta si existe la obligación de retener el impuesto a la renta por parte de las sociedades constituidas en el Perú que acuerden distribuir dividendos a favor de un banco depositario emisor de American Depositary Receipts (ADRs) o Global Depositary Receipts (GDRs), en caso el titular de estos certificados sea un Fondo de Pensiones constituido en el país.


Decreto Supremo N.° 179-2004-EF, publicado el 8.12.2004 y normas modificatorias (en adelante, Ley del Impuesto a la Renta).

- Ley General de Sociedades, Ley N.° 26887, publicada el 9.12.1997 y normas

modificatorias (en adelante, LGS).

- Texto Único Ordenado de la Ley del Mercado de Valores, aprobado por Decreto Supremo N.° 093-2002-EF, publicado el 15.6.2002 y normas modificatorias (en adelante, LMV).

ANÁLISIS: 1. Tratándose de dividendos que se distribuyen en favor de un fondo de

pensiones como consecuencia de la participación en acciones de empresas nacionales que se encuentran bajo el programa de ADR, esta Administración Tributaria ha señalado(1) lo siguiente: a) Según la CONASEV(2), el ADR es un certificado negociable que

representa las acciones emitidas por una compañía no estadounidense, y que brinda a sus tenedores los derechos y obligaciones inherentes al título original que representa. Este certificado es emitido por un Banco de los Estados Unidos de Norteamérica que actúa como depositario y es quien aparece, ante el emisor, como titular de las acciones subyacentes a los ADRs.

El programa de ADRs representa un mecanismo de colocación de acciones en mercados de valores internacionales en el cual, al menos, interactúan tres sujetos: i) la empresa que emite acciones, ii) el banco

1 A través del Informe N.° 258-2003-SUNAT/2B0000, disponible en el Portal SUNAT

(http://www.sunat.gob.pe). 2 COMISIÓN NACIONAL SUPERVISORA DE EMPRESAS Y VALORES, AMERICAN DEPOSITARY

RECEIPTS, pág. 9. Trabajos de Investigación Serie N.° 1, Lima, 1995. La CONASEV es, actualmente, la Superintendencia del Mercado de Valores.

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local que las custodia(3) y iii) el banco extranjero depositario y emisor de los ADRs(4).

b) El inciso a) del artículo 1° de la Ley del Impuesto a la Renta establece que

dicho impuesto grava las rentas que provengan del capital, del trabajo y de la aplicación conjunta de ambos factores, entendiéndose como tales aquellas que provengan de una fuente durable y susceptible de generar ingresos periódicos, y que de conformidad con el inciso i) del artículo 24° de la referida ley, son rentas de segunda categoría los dividendos y cualquier otra forma de distribución de utilidades(5).

Sin embargo, el artículo 76° del Texto Único Ordenado de la Ley del Sistema Privado de Administración de Fondos de Pensiones(6) dispone que se encuentran inafectos al impuesto a la renta, los dividendos, intereses, comisiones y las ganancias de capital percibidas por el Fondo.

c) En tanto los tenedores de ADRs gozan de los mismos derechos que

corresponderían por la titularidad de las acciones emitidas por la empresa, a dichos tenedores les corresponde el derecho a los dividendos que pudiera repartir tal empresa(7).

Siendo así, los dividendos que se distribuyen a favor de un Fondo de Pensiones como consecuencia de la participación en acciones de empresas nacionales que se encuentran bajo el programa de ADRs están inafectos al impuesto a la renta, en aplicación del artículo 76° del TUO de la Ley del Sistema Privado de AFP.

Así pues, en aplicación de una norma expresa, en el aludido informe se afirma que los dividendos que se distribuyen a favor de un fondo de pensiones como consecuencia de la participación en acciones de empresas nacionales que se encuentran bajo el programa de ADR están inafectos al impuesto a la renta. Al respecto, cabe añadir que desde el punto de vista jurídico y financiero, los ADRs y los GDRs son instrumentos idénticos, teniendo como única

3 De acuerdo con el artículo 2° de la Resolución CONASEV N.° 358-93/94.10.0, publicada el 22.12.1993 y

norma modificatoria, el Banco custodio es el banco o cualquier otra entidad local, que conforme a ley, custodia las acciones que serán objeto de programas de ADRs.

4 Conforme al artículo 2° de la Resolución CONASEV N.° 358-93/94.10.0, se entiende por Banco

depositario, al Banco Extranjero que emite los ADRs. 5 Con excepción de las sumas a que se refiere el inciso g) del artículo 24°-A de dicha ley.

6 Aprobado por el Decreto Supremo N.° 054-97-EF, publicado el 14.5.1997. El texto de dicho artículo se

mantiene vigente. 7 Ello sin perjuicio que el banco depositario tenga entre sus funciones la repartición de derechos, ya sea

en dividendos o acciones liberadas u otra modalidad. COMISIÓN NACIONAL SUPERVISORA DE EMPRESAS Y VALORES, Ob. Cit., pág. 29.

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diferencia el ámbito o mercado al que pueden acceder o donde pueden ofrecerse. Así, mientras los ADRs están restringidos para colocarse en el mercado americano, los GDRs pueden ser colocados en un grupo mucho más amplio de mercados(8)(9). En ese sentido, el análisis efectuado en el Informe N.° 258-2003-SUNAT/2B0000 respecto de los ADRs resulta aplicable también tratándose de los GDRs.

2. Ahora bien, en relación con la obligación de efectuar retenciones, el artículo 73°-A de la Ley del Impuesto a la Renta establece que las personas jurídicas que acuerden la distribución de dividendos o cualquier otra forma de distribución de utilidades, retendrán de las mismas el impuesto a la renta correspondiente, excepto cuando la distribución se efectúe a favor de personas jurídicas domiciliadas. Además, señala que la obligación de retener se mantiene en el caso de dividendos o cualquier otra forma de distribución de utilidades que se acuerden a favor del banco depositario de ADRs y GDRs. De lo antes indicado se infiere que, como regla general, las personas jurídicas se encuentran en la obligación de realizar retenciones por concepto de impuesto a la renta incluso en el caso que acuerden dividendos o cualquier otra forma de distribución de utilidades directamente a favor del banco depositario de ADRs y GDRs, aunque tales dividendos u otra forma de distribución de utilidades sean posteriormente distribuidos por dicho banco depositario a los tenedores de ADRs y GDRs.

3. Adicionalmente, es del caso indicar que el artículo 91° de la LGS establece que la sociedad considera propietario de la acción a quien aparezca como tal en la matrícula de acciones. Según los artículos 95° y 96° de la citada ley, las acciones con o sin derecho a voto confieren a sus titulares la calidad de accionistas y les atribuye, entre otros, el derecho a participar en el reparto de utilidades. De otro lado, el artículo 211° de la LMV señala que la representación de los valores por anotaciones en cuenta tiene lugar por su inscripción en el correspondiente registro contable de la institución de compensación y liquidación de valores (ICLV).

8 En “Global y American Depositary Receipts: ¿Una oportunidad en el mercado mundial de capitales? Por

Carlos Antonio Espinosa Pérez, pág. 238. https://derechoprivado.uniandes.edu.co/components/com_revista/archivos/derechoprivado/pri309.pdf. 9 Los GDRs han sido regulados bajo los mismos términos que los ADRs por la Resolución CONASEV N°

358-93-EF/ 94.10.0.

https://derechoprivado.uniandes.edu.co/components/com_revista/archivos/derechoprivado/pri309.pdf

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A su vez, el artículo 215° de dicha ley establece que quien aparezca con derecho inscrito en los asientos del registro contable de la ICLV es reputado titular legítimo y puede exigir al emisor el cumplimiento de las prestaciones que derivan del valor; y que la información contenida en el Registro Contable prevalece respecto de cualquier otra contenida en la matrícula u otro registro(10).

4. A este respecto, la Superintendencia del Mercado de Valores (SMV) ha señalado(11) que sobre la base del marco teórico referido a la operatividad de los ADRs y GDRs es, en efecto, el banco depositario quien recibe el monto de los dividendos que la sociedad emisora de las acciones subyacentes haya decidido entregar, con el objetivo de distribuir dicho monto entre los titulares de los ADRs o GDRs, siendo que las condiciones en que se realiza esta y otras obligaciones del banco depositario se encuentran establecidas en un contrato privado. Adicionalmente, la SMV indica que los ADRs y GDRs son certificados de depósito negociables que representan acciones para su negociación en el mercado estadounidense o mundial; y que, en este sentido, los ADRs y GDRs no son lo mismo que sus valores subyacentes. Conforme a lo expuesto, se concluye que: a) Los ADRs o GDRs son certificados de depósito negociables que

representan acciones para su negociación en el mercado estadounidense o mundial. En este sentido, los ADRs y GDRs no son lo mismo que sus valores subyacentes.

b) Los dividendos se distribuyen a las personas naturales o jurídicas que

ostentan el estatus de accionista de la sociedad emisora. c) Una sociedad considera propietario de una acción a quien aparezca como

tal en la matrícula de acciones; no obstante, cuando las acciones sean representadas mediante anotación en cuenta, quien aparezca con derecho inscrito en los asientos del registro contable de la ICLV se reputará como titular legítimo y, por tanto, podrá exigir al emisor el cumplimiento de las prestaciones que derivan del valor; siendo que la información contenida en dicho registro contable prevalece respecto de cualquier otra contenida en la matrícula u otro registro.

10

De conformidad con lo previsto en el artículo 25° del Reglamento de ICLV, aprobado por Resolución CONASEV N.° 031-99-EF/94.10, publicada el 5.3.1999, es materia de los Reglamentos Internos de las ICLV, entre otros, el régimen del registro contable.

De los ítems (i) y (ii) del numeral 11 de la Disposición Vinculada N.° 04 del Título IV – Registro Contable

del Reglamento Interno de CAVALI (aprobado por Resolución CONASEV N.° 57-2002-EF/94.10, publicada el 1.12.2002), se desprende que bajo el programa de ADR, la titularidad de las acciones subyacentes corresponde al depositario.

11

Mediante el Informe N.° 475-2016-SMV/11.1.

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5. En tal sentido, se tiene que, en el supuesto de la consulta, es a favor del banco depositario(12) -emisor de los ADRs y GDRs- que se acuerda la distribución de dividendos por ser este el que tiene el estatus de accionista de las acciones de la sociedad emisora; siendo que a dicho sujeto no se le ha exceptuado de la obligación de soportar la respectiva retención del impuesto a la renta. En consecuencia, procede la retención del impuesto a la renta por parte de las sociedades constituidas en el Perú que acuerden distribuir dividendos a favor de un banco depositario emisor de ADRs o GDRs, aun cuando el titular de estos certificados sea un fondo de pensiones constituido en el país(13).

CONCLUSIÓN:

Procede la retención del impuesto a la renta por parte de las sociedades constituidas en el Perú que acuerden distribuir dividendos a favor de un banco depositario emisor de ADRs o GDRs, aun cuando el titular de estos certificados sea un fondo de pensiones constituido en el país.

Lima, 30 SET. 2016 Original firmado por: FELIPE EDUARDO IANNACONE SILVA Intendente Nacional (e) INTENDENCIA NACIONAL JURÍDICA SUPERINTENDENCIA NACIONAL ADJUNTA DE DESARROLLO ESTRATÉGICO mfc CT0107-2016 CT0115-2016 CT0116-2016 Impuesto a la renta – Obligación de efectuar retenciones en el caso de dividendos por adquisición de acciones bajo programas de ADRs/GDRs, percibidos por fondos de pensiones

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El cual es un sujeto no domiciliado. 13

Ello sin perjuicio de que el impuesto a la renta retenido pueda ser materia de devolución en caso se acredite ante la Administración Tributaria que los dividendos han sido distribuidos, finalmente, a favor de un fondo de pensiones por ser los titulares de los ADRs y GDRs en cuestión.

INFORME N.° 166-2016-SUNAT/5D0000 MATERIA: Se consulta si, tratándose de inmuebles cuya enajenación no está sujeta al pago del impuesto a la renta por considerarse como casa habitación, debe presentarse al notario, también, la documentación que acredite la ocupación de dicho inmueble como casa habitación por parte del enajenante por un periodo no menor de dos años.


Decreto Supremo N.° 179-2004-EF, publicado el 8.12.2004 y normas modificatorias (en adelante, la LIR).

- Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobado por el Decreto Supremo N.° 122-94-EF, publicado el 21.9.1994 y normas modificatorias (en adelante, Reglamento de la LIR).

ANÁLISIS: El artículo 53°-B del Reglamento de la LIR establece las reglas aplicables en la enajenación de inmuebles o derechos sobre estos, a que se refiere el artículo 84°-A de la LIR(1). Una de tales reglas consiste en que el enajenante de inmuebles destinados a casa habitación cuya enajenación no está sujeta al pago del impuesto a la renta(2), deberá presentar ante el notario(3) una comunicación con carácter de declaración jurada(4) en el sentido que el inmueble enajenado es su casa habitación, para lo cual deberá adjuntar el título

1 Artículo 84º-A.- En los casos de enajenación de inmuebles o derechos sobre los mismos, el

enajenante abonará con carácter de pago definitivo el monto que resulte de aplicar la tasa del seis coma veinticinco por ciento (6,25%) sobre el importe que resulte de deducir el veinte por ciento (20%) de la renta bruta. El enajenante deberá presentar ante el notario público el comprobante o el formulario de pago que acredite el pago del Impuesto al que se refiere este artículo, como requisito previo a la elevación de la Escritura Pública de la minuta respectiva.

2 Conforme con el acápite i) del último párrafo del artículo 2° de la LIR, no constituye ganancia de

capital gravable por dicha ley, el resultado de la enajenación de inmuebles ocupados como casa habitación del enajenante, efectuada por una persona natural, sucesión indivisa o sociedad conyugal que optó por tributar como tal, que no genere rentas de tercera categoría.

Para efecto de lo dispuesto en la norma citada, se considera casa habitación del enajenante, según

el artículo 1°-A del Reglamento de la LIR, al inmueble que permanezca en su propiedad por lo menos dos (2) años y que no esté destinado exclusivamente al comercio, industria, oficina, almacén, cochera o similares.

3 Incluye a los Jueces de Paz Letrado y a los Jueces de Paz, cuando cumplen funciones notariales

conforme a la ley de la materia (último párrafo del artículo citado). 4 El modelo de la comunicación de no encontrarse obligado a efectuar el pago definitivo del impuesto

a la renta de segunda categoría por enajenación de inmuebles o derechos sobre estos fue aprobado por la Resolución de Superintendencia N.° 081-2010/SUNAT, publicada el 5.3.2010.

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de propiedad que acredite su condición de propietario del inmueble objeto de enajenación por un período no menor de dos (2) años(5). Además, el numeral 2) del artículo citado dispone que, en este caso, el notario deberá insertar en la escritura pública respectiva o archivar junto con el formulario registral, según corresponda, la referida comunicación. Así, en la enajenación de inmuebles que no está sujeta al pago del impuesto a la renta por considerarse destinados a casa habitación, el enajenante debe adjuntar la comunicación en la que, bajo declaración jurada, manifieste que se trata de su casa habitación; siendo que si bien debe adjuntar el título de propiedad que acredite su condición de propietario del inmueble objeto de enajenación por un período no menor de dos (2) años, la norma no ha establecido que presente ante el notario documentación adicional que acredite que el inmueble se encuentre ocupado por el enajenante como su casa habitación. De lo expuesto fluye que el enajenante no está obligado a acreditar ante el notario la ocupación del inmueble como su casa habitación, pues bastará la comunicación antes señalada que tiene carácter de declaración jurada y la presentación del título de propiedad antes mencionado. En consecuencia, tratándose de inmuebles cuya enajenación no está sujeta al pago del impuesto a la renta por considerarse como casa habitación, no debe presentarse al notario, la documentación que acredite la ocupación de dicho inmueble como casa habitación por parte del enajenante por un periodo no menor de dos años. CONCLUSIÓN: Tratándose de inmuebles cuya enajenación no está sujeta al pago del impuesto a la renta por considerarse como casa habitación, no debe presentarse al notario, la documentación que acredite la ocupación de dicho inmueble como casa habitación por parte del enajenante por un periodo no menor de dos años. Lima, 06 OCT. 2016 Ori Original firmado por: ENRIQUE PINTADO ESPINOZA Intendente Nacional INTENDENCIA NACIONAL JURÍDICA SUPERINTENDENCIA NACIONAL ADJUNTA DE DESARROLLO ESTRATÉGICO

stt CT0474-2016 IRENTA – Enajenación de casa habitación.

5 Acápite (ii) del literal b.1) del numeral 1 del artículo 53°-B del Reglamento de la LIR.

INFORME N.° 169-2016-SUNAT/5D0000 MATERIA: En relación con operaciones realizadas entre partes no vinculadas de transferencia de acciones que cotizan en bolsa, efectuadas fuera de mecanismos centralizados de negociación, y según la normativa vigente inmediatamente antes de la entrada en vigencia de la modificación de la Ley del Impuesto a la Renta por el Decreto Legislativo N.° 1112, se efectúa las siguientes consultas respecto del cálculo del impuesto a la renta anual: 1. ¿Cuál es el valor de venta que debió considerarse cuando se enajenaron

tales acciones? 2. Si las partes pactaron como precio de venta de tales acciones un monto

inferior al valor de cotización bursátil ¿SUNAT debía ajustarlo al valor de mercado previsto en el numeral 2 del artículo 32° de la Ley del Impuesto a la Renta y determinar un mayor ingreso gravado? ¿La diferencia entre el valor real pactado y el valor de mercado es deducible tributariamente para el enajenante?

3. Si las partes pactaron como precio de venta de tales acciones un monto

superior al valor de cotización bursátil ¿SUNAT debía ajustarlo al valor de mercado previsto en el numeral 2 del artículo 32° de la Ley del Impuesto a la Renta? ¿La diferencia entre el valor real pactado y el valor de mercado está gravado con el impuesto a la renta?

BASE LEGAL: - Texto Único Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta aprobado por

Decreto Supremo N.° 179-2004-EF, publicado el 8.12.2004 y normas modificatorias, vigente inmediatamente antes de la entrada en vigencia de su modificación por el Decreto Legislativo N.° 1112(1) (en adelante, la LIR).

- Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobado por el Decreto Supremo N.° 122-94-EF, publicado el 21.9.1994 y normas modificatorias, vigente inmediatamente antes de la entrada en vigencia de su modificación por el Decreto Supremo N.° 258-2012-EF(2) (en adelante, Reglamento de la LIR).

1 Este decreto legislativo fue publicado el 29.6.2012, y entró en vigencia, en general, el 1.1.2013.

2 Este decreto supremo fue publicado el 18.12.2012, y entró en vigencia, en general, el 1.1.2013.

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ANÁLISIS:

1. El primer párrafo del artículo 32° de la LIR, vigente en el contexto normativo

materia de consulta y que a la fecha se mantiene, establece que en los casos de venta, entre otros, el valor asignado a los bienes para efectos del impuesto, será el de mercado; y que si el valor asignado difiere al de mercado, sea por sobrevaluación o subvaluación, la SUNAT procederá a ajustarlo tanto para el adquirente como para el transferente. Por su parte, el numeral 2 del segundo párrafo del artículo 32° de la LIR

disponía que para efectos de la LIR, se consideraba valor de mercado, tratándose de valores que cotizaban en el mercado bursátil, el precio de dicho mercado; y que en caso contrario, su valor se determinaría de acuerdo a las normas que señale el reglamento. Al respecto, el inciso a) del artículo 19° del Reglamento de la LIR establecía que para efecto de determinar el valor de mercado en la enajenación de valores se debía tener en cuenta que, de tratarse de acciones o participaciones cotizadas y transadas o no en alguna bolsa o mecanismo centralizado de negociación, sea que tales mercados estén ubicados o no en el país, el valor de mercado sería el precio de dicho mercado; que este precio sería equivalente al valor de cotización de dichos valores en los citados mercados, a la fecha de enajenación; y que de no existir valor de cotización en la fecha de la enajenación se tomaría el valor de cotización inmediato anterior a dicha fecha. Asimismo, el referido inciso a) señalaba que el valor de cotización en enajenaciones extrabursátiles sería el valor promedio de apertura y cierre registrado en la aludida bolsa o mecanismo centralizado de negociación. De las normas citadas se tiene que, conforme a la normativa vigente inmediatamente antes de la entrada en vigencia de la modificación de la LIR por el Decreto Legislativo N.° 1112, en la transferencia de acciones que cotizan en bolsa, efectuada fuera de mecanismos centralizados de negociación, realizada entre partes no vinculadas, para fines del impuesto a la renta: a) El valor de venta que debía considerarse es el valor promedio de

apertura y cierre registrado en dicha bolsa o mecanismo centralizado de negociación.


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(i) Renta gravada con el impuesto a la renta, en caso que aquel sea

inferior al valor de mercado; no siendo, por tanto, deducible para el enajenante.

(i) Renta gravada con el impuesto a la renta, en caso dicha diferencia

se encuentre dentro de alguno de los supuestos de renta gravada a que se refieren los artículos 1° a 3° de la LIR(3).

CONCLUSIONES: Conforme a la normativa vigente inmediatamente antes de la entrada en vigencia de la modificación de la LIR por el Decreto Legislativo N.° 1112, en la transferencia de acciones que cotizan en bolsa, efectuada fuera de mecanismos centralizados de negociación, realizada entre partes no vinculadas, para fines del impuesto a la renta:

a) El valor de venta que debía considerarse es el valor promedio de apertura y

cierre registrado en dicha bolsa o mecanismo centralizado de negociación.


3 Artículo 1° de la LIR.- El impuesto a la renta grava:

a) Las rentas que provengan del capital, del trabajo y de la aplicación conjunta de ambos factores,

entendiéndose como tales aquellas que provengan de una fuente durable y susceptible de generar ingresos periódicos.

b) Las ganancias de capital. c) Otros ingresos que provengan de terceros, establecidos por esta ley. d) Las rentas imputadas, incluyendo las de goce o disfrute, establecidas por esta ley.

Artículo 2° de la LIR.- Para efectos de esta ley, constituye ganancia de capital cualquier ingreso que provenga de la enajenación de bienes de capital. Se entiende por bienes de capital a aquellos que no están destinados a ser comercializados en el ámbito de un giro de negocio o de empresa. Dicho artículo señala, además, qué operaciones generan ganancias de capital, de acuerdo a esta ley. El artículo 3° de la LIR señala cuáles son los ingresos provenientes de terceros que se encuentran gravados por esta ley, cualquiera sea su denominación, especie o forma de pago; y añade que, en general, constituye renta gravada de las empresas, cualquier ganancia o ingreso derivado de operaciones con terceros, así como el resultado por exposición a la inflación determinado conforme a la legislación vigente.

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(i) Renta gravada con el impuesto a la renta, en caso que aquel sea inferior al valor de mercado; no siendo, por tanto, deducible para el enajenante.

(ii) Renta gravada con el impuesto a la renta, en caso dicha diferencia se encuentre dentro de alguno de los supuestos de renta gravada a que se refieren los artículos 1° a 3° de la LIR.

Lima, 12 OCT. 2016 Original firmado por: ENRIQUE PINTADO ESPINOZA Intendente Nacional INTENDENCIA NACIONAL JURÍDICA SUPERINTENDENCIA NACIONAL ADJUNTA DE DESARROLLO ESTRATÉGICO stt

CT0480-2016 CT0511-2016 CT0512-2016 CT0513-2016 CT0514-2016 IRENTA – Valor de mercado en la enajenación de acciones que cotizan en bolsa, fuera de un mecanismo centralizado de negociación.

informe n° 161-2016-sunat/5d0000 renta de fuente peruana

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