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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú# "Afio de la Inversión para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaría"

Lima, O 4 ABR 2013

OFICIO N2 3 g 4 -2013-SERVIR/PE

Señor JUAN MANUEL NIEVES CANO Jefa de Recursos Humanos Jurado Nacional de Elecciones Presente.-

Referencia Oficio Nº249-2012-RRHH-DGRS/JNE

Tengo el agrado de dirigirme a usted en atención al documento de la referencia, a través del cual consultó sobre el complemento del subsidio en el régimen del Decreto Legislativo Nº1057.

En atención a ello, remito el Informe Legal N° 510-2012-SERVIR/ GPGSC, de la Gerencia de Políticas de Gestión del Servicio Civil.

Sin otro particular, quedo de usted.

Atentament ,

JCC/MBT/aepv Reg. Nº041400-2012

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Pasaje Francisco de Zela 150 rvi gob Piso 10, Jesús Maria

www.se r. .pe Lima 11, Perú

T: 51-1-2063370

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De

Asunto

JUAN CARLOS CORTÉS CARCELÉN FECHA

Presidente Ejecutivo RE C l

MARIANA BAUÉN TALLADA firma ... ......

Gerente de Políticas de Gestión de Recursos Humanos

Consulta sobre el subsidio por maternidad en el régimen del Decreto Legislativo N2 1057

Referencia Oficio N2 249-2012-RRHH-DGRS/JNE

Fecha Lima, 1 4 OIC. 2012

l. Objeto de la consulta

Mediante el documento de la referencia, la Jefatura de Recursos Humanos del Jurado Nacional de Elecciones consulta sobre la manera en que se debe proceder cuando el Seguro Social de Salud - EsSalud determina que a una trabajadora gestante contratada bajo el régimen del Decreto Legislativo N2 1057 no le corresponde percibir subsidio por maternidad. Concretamente, si en ese caso hay lugar al pago del diferencial establecido por la Ley N2 29849; y, de haberse hecho ese pago, si corresponde descontarlo.

11. Análisis

El derecho al descanso pre y post natal en el régimen CAS 3.1. Entre los derechos que el régimen de contratación administrativa de servicios

reconoce, se encuentra el descanso pre y post natal. El artículo 62 del Decreto Legislativo N2 1057, modificado por la Ley N2 29849, establece que el contrato administrativo de servicios otorga al trabajador: "g) Licencias con goce de haber por maternidad, paternidad, y otros licencias o los que tienen derecho los trabajadores de los regímenes laborales generales" (énfasis agregado).

De manera concordante, el Reglamento de dicha norma establece en su artículo 122 que se suspende la obligación de prestación de servicios, "b) Por ejercicio del derecho al descanso pre y post noto/ de noventa {90) días, conforme o lo regulado por lo Ley Nº 26644 ... ", derecho que se extiende por treinta (30) días en caso de parto múltiple.

3.2. Para el goce del derecho únicamente se precisa la acreditación de la condición de gestante, mediante alguno de los documentos que establece el artículo 42

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"Año de la Integración Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"

del Reglamento de la materia, aprobado por Decreto Supremo Nº 005-2011-TR, que son:

Un Certificado de Incapacidad Temporal para el Trabajo (CITI) por maternidad, expedido por ESSALUD, o Un Certificado Médico en el que conste la fecha probable del parto, pudiendo encontrarse contenido en el formato regulado por el Colegio Médico del Perú o en el recetario de uso regular del profesional médico que emite la certificación.

Con dicha presentación, de acuerdo a esta norma, la trabajadora gestante está expedita para el goce de descanso pre natal a partir de los cuarenta y cinco (45) días naturales anteriores a dicha fecha probable del parto, salvo que haya optado por diferir parcial o totalmente el descanso.

El subsidio por maternidad en el régimen CAS 3.3. En términos generales, el sistema de seguridad social en salud apunta a que

cuando los trabajadores se encuentran atravesando una situación de incapacidad temporal o de maternidad que determina que su contrato se encuentre suspendido y dejen de percibir su remuneración regular, se les otorgue una prestación económica que remplace dicho ingreso mientras dure la contingencia. Esa prestación se denomina "subsidio" y para el caso de maternidad la misma es 90 días, prorrogables a 120 en caso de parto múltiple.

3.4. El pago de subsidio por maternidad, empero, no es como el descanso pre y post natal, incondicional y sujeto a la sola acreditación de le gestación, sino que se encuentra sujeto al cumplimiento de una serie de requisitos establecidos en las normas de seguridad social (la Ley Nº 26790, su reglamento y otros dispositivos de desarrollo); que tienen que ver con contar con ciertos meses de aportación al Sistema (3 meses consecutivos de aportación o 4 no consecutivos dentro de los 6 meses calendarios anteriores al mes en que se inició la contingencia) y, especialmente, con que la trabajadora haya estado afiliada al tiempo de la concepción.

3.5. De esta manera, si bien el ideal es que el descanso por maternidad vaya acompañado del subsidio; es posible la existencia de situaciones en que haya descanso pero no subsidio, cuando la trabajadora no cumpla con las condiciones señaladas para percibir dicha prestación económica.

Pago de complemento del subsidio 3.6. El numeral 1 del artículo 92 del Reglamento del 9.1. Decreto Legislativo Nº 1057

establece que para los contratados bajo dicho régimen, el cálculo de las prestaciones económicas cuya cuantía se determine en función a los ingresos percibidos (como son los subsidios por incapacidad y maternidad), se realiza

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" Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Año de la Integración Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"

considerando a la contraprestación percibida, sin exceder la base imponible máxima del 30% de la Unidad Impositiva Tributaria.

Esto determina que los subsidios por dichos conceptos no exceden de ese porcentaje, que para el presente ejercicio representa S/ 1,095.00.

3.7. Dicha regulación implicaba que los contratados cuya remuneración sobrepasaba el monto indicado, al atravesar por situaciones de incapacidad o maternidad, veían reducido su ingreso; pues el subsidio que se les pagaba (previa verificación del cumplimiento de requisitos), tenía un tope.

3.8. En la medida que ello generaba una desprotección, la Ley N2 29849 modificó el Decreto Legislativo N2 1057 estableciendo que cuando el trabajador se encuentre en tales situaciones, le corresponde percibir las prestaciones derivadas del régimen contributivo de EsSalud, debiendo asumir la entidad contratante la diferencia entre la prestación económica que otorga EsSalud (con el límite indicado) y la remuneración mensual del trabajador.

Así, se ha buscado que en aquellos periodos de incapacidad o maternidad, el ingreso del trabajador no se vea afectado; y perciba· el subsidio limitado que paga EsSalud y en adición a él, un diferencial a cargo de la entidad contratante, hasta alcanzar el monto de su remuneración regular.

Condición esencial para el pago diferencial 3.9. El pago diferencial que referimos tiene carácter de subsidio, al ser un

complemento de éste (criterio que ha sido compartido por la SUNAT en el Informe N2 080-2012-SUNAT/4800001).

Dada la condición de accesorio, la existencia del concepto se sujeta a la existencia, a su vez, del concepto principal. Dicho en otros términos, el pago del complemento supone que el trabajador tenga derecho al subsidio; de manera que no teniendo derecho a éste por incumplir las condiciones que las normas de seguridad social establecen para ese fin, no hay concepto que complementar, esto es: no hay lugar a pago del complemento.

111. Conclusión

El pago diferencial establecido en el Decreto Legislativo N2 1057 como complemento del subsidio, es procedente cuando el servidor t iene derecho al último concepto de acuerdo a las normas de seguridad social. De no corresponderle éste, aquel pago tampoco t iene lugar, con las consecuencias legales que ello generaría en caso de haberse efectuado.

1 http://www.sunatgob.pe/legislacion/oficios/2012/informe-oficiosfl080-2012.pdf

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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"

"Año de la Integración Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"

Lo expuesto es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto el correspondiente proyecto de oficio.

Atentamente,

MBT/HpY IL·JUbsidlo motemldad-JNE