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INSOLVENCIA DE PERSONA NATURAL NO COMERCIANTE
Abogado
Camilo Sanabria Ballen
Asesor en Insolvencia Empresarial y en Insolvencia de la Persona Natural No
Comerciante.
Conciliador en Insolvencia de la Persona Natural No Comerciante en la
Cámara de Comercio de Medellín y en la Universidad Autónoma
Latinoamericana (Unaula).
Liquidador y Promotor en la Superintendencia de Sociedades
Especialista en Derecho Comercial.
Especialista en Derecho Tributario.
_________________________________________________________________________
Celular : 3006094271 – e-mail: [email protected]
ASPECTOS CONTROVERSIALES
1. Es posible adelantar el proceso de Insolvencia en una ciudad distinta al domicilio del deudor?
2. Es comerciante todo aquel que tenga un establecimiento de comercio matriculado en la Cámara de Comercio?
3. En que momento debe acreditarse la calidad de No Comerciante? Afecta la destinación de los recursos?
4. Es posible adelantar un proceso de una persona natural no comerciante, pero controlante o participe de un grupo de empresas por el régimen del CGP (Ley 1564 de 2012)?
5. Puede darse aplicación al régimen general de las nulidades del CGP?
6. Son subsanables la calidad de comerciante y el domicilio del deudor, entre otras posibles irregularidades?
7. Existe falta de competencia del juez Civil Municipal por no corresponder al Juez del domicilio del deudor? (Articulo 534)
8. Puede realizarse control de legalidad por parte del Juez, sobre la admisión de la solicitud de inicio del proceso de Insolvencia de la Persona Natural No Comerciante, en que momento?
9. Proceden Objeciones por causas distintas a la Naturaleza, Existencia y Cuantía de las Obligaciones? (Articulo 534 – (550 Conc566) 552-556-557-558-559).
10. Pueden presentar objeciones los participes en la audiencia que no tiene la calidad de acreedores?
11. Es procedente exigir la existencia de activos para el proceso de Insolvencia de la Persona Natural No Comerciante ?
12. Se puede Inadmitir o Rechazar el Inicio del Proceso de Liquidación Patrimonial? Que pasaría con los procesos ejecutivos?
13. Es procedente adelantar el Proceso de Liquidación Patrimonial cuando no existen bienes?
14. Como se le pagaría al liquidador si no existen bienes?
15. Puede existir prejudicialidad por otros procesos relacionados?
16. Podrán acumularse procesos de insolvencia?
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Concepto de Insolvencia
Según Cesar Vivante “Tratado de Derecho Mercantil”, en el origen de los regímenes legalesestá la insolvencia del deudor, entendida como la insuficiencia de su patrimonio para hacerfrente a la totalidad de sus obligaciones.
La Insolvencia se manifiesta a través de la Cesación de Pagos y se puede presentar bien porfalta de liquidez o por falta de activos.
Derecho Concursal
Es un derecho especial con prevalencia Normativa (576) que tiene como finalidad conciliar losintereses de los deudores, los acreedores y la sociedad en su conjunto, en el evento deinsolvencia empresarial mediante la protección del crédito y la recuperación y conservaciónde la empresa (Art. 1 ley 1116) y en el caso de la Persona Natural No Comerciante, mediantela rehabilitación del deudor (531), bien sea mediante fórmulas de recuperación del deudor(mecanismos de quita y espera), o a través de la liquidación ordenada de su patrimonio(Comunidad de Perdidas - par conditio omnium creditorum).
El derecho concursal toca transversalmente todas las disciplinas del derecho y modifica lasreglas de los demás regímenes ordinarios ( Procesal, Civil, Laboral, Comercial, Tributario,etc), lo cual puede crear confusión o rechazo.
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ANTECEDENTES DEL PROCESO DE INSOLVENCIA DE
LA PERSONA NATURAL NO COMERCIANTE
Romano
Legislación Medieval .
Colombia desde las mismas Ordenanzas de Bilbao.
Las Primeras Legislaciones: Para los comerciantes, Eminentemente Punitivas y orientadas al pago con la universalidad de los bienes del deudor.
Finalidad del Proceso: devolver la confianza en el crédito, afectada por la proliferación de maniobras fraudulentas de los deudores.
El concordato preventivo o facultativo buscó evitar la quiebra y evitar que los procesos concursales se usaran como mecanismos para defraudar a los acreedores.
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Decreto 350 de 1989. Concordatos preventivos – Pretendían velar por la vida y
recuperación de las empresas en dificultades económicas.
Artículos 569 y 570 del CPC. Desarrollo procesal del articulo 2492 (Derecho
del Acreedor a que se vendan los Bienes del Deudor) del Código Civil, se
trataba de la dación universal de bienes a los acreedores.
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Constitución Política de 1991 (Cambio de Paradigmas)
Cambio de Estado de Derecho a un Estado Social de Derecho.
Estado Intervencionista – Estado Bienestar (Keynes) antítesis de Adam Smith (Mano Invisible).
Articulo 1: Solidaridad – Prevalencia del Interés General
Articulo 13: Igualdad – “El Estado protegerá especialmente a aquellaspersonas que por su condición económica, física o mental, se encuentren encircunstancia de debilidad manifiesta”
Articulo 58: Función Social de la Propiedad
Articulo 334: Intervención del Estado en la Economía. (Mejoramiento de la Calidad de Vida de los Habitantes).
Articulo 333: Restricciones al abuso de la posición dominante.
Preponderancia, Primacía de los Principios Constitucionales y Derechos Fundamentales.
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Antecedentes en la Jurisprudencia
SOLIDARIDAD Y DEBILIDAD MANIFIESTA.
El deber de solidaridad del Estado ha de ser entendido como derivación de su
carácter social y de la adopción de la dignidad humana como principio fundante del
mismo. En virtud de tal deber, al Estado le corresponde garantizar unas condiciones
mínimas de vida digna a todas las personas, y para ello debe prestar asistencia y
protección a quienes se encuentren en circunstancias de inferioridad, bien de manera
indirecta, a través de la inversión en el gasto social, o bien de manera directa,
adoptando medidas en favor de aquellas personas que por razones económicas, físicas
o mentales, se encuentren en circunstancias de debilidad manifiesta………
Pero, el deber de solidaridad no se limita al Estado: corresponde también a los
particulares, de quienes dicho deber es exigible en los términos de la ley, y de
manera excepcional, sin mediación legislativa, cuando su desconocimiento comporta
la violación de un derecho fundamental.
….”
Sentencia C-237 de 1997. Citada en la Sentencia C 459 de 2004.
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“Finalmente, teniendo la solidaridad tanto móviles para su ocurrencia,
no es de esperar que ella siempre despunte por generación espontánea,
dado que, si bien la espontaneidad para dar de sí a quien lo necesita es
una importante fuente de solidaridad, es de reconocer que ésta puede
ser válidamente inducida, promocionada, patrocinada, premiada y
estimulada por el Estado en orden a la materialización y preservación de
determinados bienes jurídicos de especial connotación social. “
Sentencia C 459 de 2004
Sentencia C 004 de 1998 – Patrimonio como atributo de la personalidad
jurídica.
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Sentencia T-520 de 2003 .No le es dable a los acreedores imponer cargas adicionales a los deudores en debilidad manifiesta
La Corte Constitucional decidió sobre una acción de tutela interpuesta por una persona que había sido secuestrada durante siete meses por las Farc, siendo liberada después de pagar una considerable suma de dinero como rescate.
“…el juez de tutela puede exigir el cumplimiento de un deber de solidaridad a un particular, cuando su incumplimiento afecte los derechos fundamentales de una
persona que, por ausencia de regulación legal, carece de protección”17.
la Corte, pondera el principio de solidaridad que deben tener los particulares, con los derechos de los acreedores, dejando visto que para la Constitución prevalecen más las garantías de los deudores que puedan encontrarse en estado de debilidad manifiesta, que las de crédito que tienen los acreedores mismos.
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Sentencia T-170 de 2005. Buena fe y principio de solidaridad de los acreedores frente a deudores en debilidad manifiesta
Acción de tutela que tenía como accionantes a una pareja que suscribió con una entidad bancaria un contrato de mutuo con garantía hipotecaria, incumpliéndolo. Los accionantes, portadores de VIH, se encontraban desempleados y además tienen a su cargo cuatro hijos menores de edad. La garantía hipotecaria recaía sobre una vivienda de interés social, la cual después de adelantarse proceso ejecutivo, se remató y se adjudicó a la entidad bancaria.
Los tutelantes solicitan la protección de los derechos al debido proceso, a la asistencia humanitaria del menor, a la salud y la vida.
La Corte decidió que no solo es deber del Estado proteger a las personas afectadas por el Virus de Inmunodeficiencia Humana, las cuales se encuentran en debilidad manifiesta, sino que también se predica de los particulares este deber, el cual se encuentra ostensiblemente ligado al deber de solidaridad que le atañe a todas las personas.
Concluye la Corte que el acreedor en este caso en particular, desconoció el deber de solidaridad y el principio de buena fe por no mostrar interés alguno en la situación padeciente de los deudores ni otorgar alternativas que facilitaran el cumplimiento de las obligaciones, de tal manera que fuera conforme a la situación de debilidad manifiesta en que se encontraban los deudores.
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Connotación especial del principio de buena fe frente a personas en debilidad manifiesta
En la Sentencia T-358 de 2008, resolvió la Corte una acción de tutela, interpuesta para que fueran protegidos los derechos fundamentales a la igualdad, libertad,
debido proceso22, toda vez que una entidad bancaria omitió la calidad de desplazado del demandado, al incoar contra él un proceso ejecutivo para obtener el pago de una obligación contraída a través de un crédito especialmente otorgado para pequeños agricultores.
La Corte Constitucional accedió a la protección invocada, argumentando su decisión al afirmar que “es claro que el principio de buena fe también impone deberes a los particulares y bien puede no haber lugar a que se extingan las obligaciones civiles ni sus garantías, pero lo que si debe ordenar la Corte a la entidad bancaria es que reprograme el crédito… dentro de unas condiciones que le sean asequibles y pueda
honrar dentro de su penosa situación”23 (destacado fuera del texto original).
Reconoce especial connotación de buena fe frente a los deudores que se encuentran en debilidad manifiesta, pero además prevalente sobre los intereses civiles del acreedor que demuestran una posición dominante dentro de una relación contractual. Deja visto que no desprotege los intereses del acreedor, ya que -dado su dominio en la relación comercial- está en posición de otorgar una refinanciación del crédito para que el deudor pueda hacerse cargo de sus obligaciones conforme a la situación que afronta y de esta manera puedan también satisfacerse los derechos de aquel.
La Ley 222 de 1995. Crea un régimen unificado para las personajurídicas y las naturales, comerciantes y no comerciantes. (Concordato yLiquidación Obligatoria).
La Ley 550 de 1999.
Vigencia: Esta ley se prorroga hasta el 27 de junio de 2007 y continua comolegislación permanente para las Entidades Territoriales (Art. 126 y 125 dela ley 1116 de 2006).
Ley 1116 de 2006. Promulgada en Diciembre de 2006, rige desde el 27de junio de 2007 y que se ocupa de la regulación del proceso dereorganización, del proceso de liquidación judicial y de la insolvenciatransfronteriza.
En su articulo 126 deroga el Título II de la Ley 222 de 1995, la cual estarávigente hasta la fecha en que entre a regir la presente ley y limita lavigencia y aplicación de la ley 550 de 1999.
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Ley 1116 de 2006. Régimen de Insolvencia.
Sentencia C 699 de 2007.
Declara la Exequibilidad del articulo 126 de la ley 1116 de 2006
“Exhorta al Congreso de la República para que dentro del ámbito de supotestad de configuración legislativa expida un régimen universal para laspersonas naturales no comerciantes.”
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“No obstante lo anterior, considera del caso la Corte puntualizar que, si
bien los procesos concursales son, fundamentalmente, mecanismos
orientados a la protección del crédito, no es menos cierto que a través
de ellos puede hacerse efectivo el principio de solidaridad en aquellos
casos en los que, como consecuencia de una situación de insolvencia, el
deudor se encuentre en una situación de debilidad manifiesta que afecte
sus derechos fundamentales, razón por la cual resultaría acorde con
dicho principio que el legislador estableciese un proceso concursal
específico para las personas naturales no comerciantes que se encuentren
en un estado de insolvencia. Para tal efecto, la Corte hará un exhorto al
Congreso de la República, para que dentro de su potestad de
configuración legislativa expida un régimen universal al que puedan
acogerse las personas naturales no comerciantes en situación de
insolvencia. “
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COMISION DE LAS NACIONES UNIDAS PARA EL DERECHO MERCANTIL .CNUDMI
(Principal órgano jurídico del sistema de las Naciones Unidas en el ámbito del
derecho mercantil internacional).
“ Si la finalidad implícita del régimen de insolvencia es superar las dificultades
financieras del deudor y facilitarle un nuevo comienzo a fin de fomentar la
actividad empresarial y asumir sus riesgos, podrá exonerarse, tras la liquidación, a
todo deudor honrado que se haya mostrado dispuesto a cooperar y que haya
cumplido sus obligaciones conforme al régimen de la insolvencia , imponiéndoles
restricciones mínimas. Si el criterio consiste en imponer restricciones drásticas a
esos deudores y permitir la exoneración solamente al cabo de mucho tiempo y
después de que hayan cumplido numerosas condiciones, cabrá deducir que la
finalidad subyacente es castigar a los deudores, en vez de promover su
rehabilitación. Sería mas apropiado imponer restricciones y condiciones cuando el
deudor no haya actuado con honradez, no haya cooperado con el representante de
la insolvencia o haya cumplido sus obligaciones conforme al régimen o, en casos
mas extremos, cuando haya incurrido en una conducta delictiva”.
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CONSIDERACIONES
Determina la Corte que un Régimen de Insolvencia de la Persona Natural No
Comerciante contribuye a realizar el principio de solidaridad y a la protección de
los deudores que se encuentran en condiciones de debilidad manifiesta, pero
también existen razones política económica y de salud.
De la misma manera en que la empresa es fuente generadora de riqueza y
motor de la economía, estas mismas características las comparte, incluso las
supera el consumo de las personas naturales, de las familias, de allí la
importancia desde el punto de vista económico para que se reincorporen o se
rehabiliten económicamente. (CONSUMO-IVA-UPAC).
Keynes: El nivel de Empleo se determina por la producción y la producción por
el consumo, es decir por la capacidad de compra de bienes y servicios. (Aplica
Igual para el sector Financiero).
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Información Superfinanciera a 2017
El ajuste del ciclo Económico experimentado desde 2014 impacto el dinamismo dela cartera incrementó la velocidad del deterioro de la cartera y el nivel de riesgodurante el 2017.
El año pasado, los activos del sector financiero colombiano, que reflejan ladinámica de este renglón de la economía, crecieron 4 veces lo que lo hizo laeconomía del país (1,8 por ciento).
En 2017 el sector tuvo rentabilidad por encima de los 115 billones de pesos adiciembre.
A febrero de 2018, los Bancos reportaron utilidades netas acumuladas por 1,26billones de pesos. (Disminuidas por el aumento d de las provisiones).
En Colombia 195.000 deudores cumplirían con los requisitos para iniciar el procesode Insolvencia, se acogieron 1.228 (0.93%)
Deudores modificados (CE 026/2017) Consumo 88.077 + Vivienda 342 = 88.419 (72veces los de insolvencia) (93% de la Cartera continua en periodo de cura).
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INTENTOS DE SUICIDIOCada hora se presenta dos intentos de suicidio en el país
Así lo revela el más reciente informe de Instituto Nacional de Salud. Este año se han reportado 9.214 intentos de suicidio.
CARACOL RADIO
28/05/2017 - 09:54 COT
………
¿Por qué se suicidan?
De acuerdo con el INS, los factores que más pueden desencadenar que una persona intente suicidarse son los conflictos amorosos con las parejas. Esta razón es tan fuerte que esa fue la justificación que utilizaron en el 56 % de los casos que se presentaron este año.
Después de esto, un 11,8 % de los afectados aseguró que recurrieron al intento de suicidio por problemas económicos, un 9,8 % por problemas jurídicos y un 6,5 % por alguna enfermedad crónica.
Por último, aparece un dato de total relevancia. En el 31 % de los casos que se presentaron este año, el 31 % -que son 2.830- reportaron intentos previos de suicidio.
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Segunda causa de intentos de Suicidio = (Problemas Económicos)
En los primeros meses del 2017: 1.087 intentos de suicidio por problemas económicos.
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SUICIDIOwww.sura.com/blogs/calidad-de-vida/suicidios-colombia.aspx
Suicidios en Colombia, cifras 2013
14 de abril de 2015 por Andrés Felipe Salgado Céspedes
“Los últimos datos sobre la problemática del suicidio en el país no dan un panorama
esperanzador: en el 2013, el suicidio fue la cuarta causa de muerte en
Colombia..”,
…..
“Las razones más frecuentes para cometer suicidio en Colombia fueron, en su
orden: celos, desconfianza, infidelidad (30.12%); enfermedad física o mental
(22.74%); económicas (12.86%); desamor (10.83%); muerte de familiar o amigo
(2,86%) escolares. educativas (1.43%); jurídicas (1.19%); laborales (1.19%);
conflicto familiar (0.48%); suicidio de familiar o amigo (0.24%) y otras razones
(16.07%). “
Razones Económicas es la tercer causa de suicidio en Colombia, el 12.86% de las
personas que se quitan la vida lo hacen por éste motivo.
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LEY 1380 DE 2010 y Decreto 3274 de 2011 .Régimen de Insolvencia de la Persona Natural No Comerciante.
Ley 14820 de 2011 Articulo 80 (Estatuto del Consumidor) Inexequible.Sentencia C 896 de 2012,
Ley el Titulo IV 1564 de 2012 (CGP)
Incluye en el Titulo IV El Proceso de Insolvencia de La Persona Natural No Comerciante, el cual se adelanta a través de los procedimientos:
1. Negociar sus deudas a través e un acuerdo con sus acreedores para obtener la normalización de sus relaciones crediticias.
2. Convalidar los acuerdo privados a que llegue con sus acreedores.
3. Liquidar su patrimonio.
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Ámbito de Aplicación: Los procedimientos previstos, solo son aplicables para las personas No comerciantes, que no tengan la calidad de controlante de sociedades mercantiles o formen parte de un grupo de empresas.
Supuesto de Insolvencia: Cesación de Pagos.
Decreto 2677 de 2012: Reglamenta los requisitos que deben cumplir losoperadores de la insolvencia , los requisitos que deben llenar las entidadesinteresadas en obtener el aval para formar conciliadores en insolvencia dePNNC, la forma de integrar las listas de conciliadores y liquidadores, eltratamiento de los bienes del deudor constituidos como Patrimonio deFamilia Inembargable o afectados a vivienda familiar y otras disposicionesreferidas a la debida ejecución del titulo IV del CGP.
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FINALIDAD DEL REGIMEN DE INSOLVENCIA DE LA PERONA NATURAL NO
COMERCIANTE
Rehabilitar Económicamente al deudor permitiéndole normalizar su situación
financiera, resolviendo las obligaciones del deudor, bien sea a través del pago o
el descargue de obligaciones por la insuficiencia de activos, además del derecho
a la actualización de su información financiera y el retiro del reporte negativo
una vez se cumplan los términos de la ley.
Protección del Crédito : Art. 1 Ley 1116 de 2006 (Sí) Articulo 531 CGP (NO)
En la Negociación de Deudas
Negociación Universal (Normalización de sus relaciones Crediticias)
Determinación de Acreencias
Acuerdo vinculante para todos los acreedores que hagan parte del acuerdo.
Suspensión de Procesos de cobro, restitución por mora y servicios públicos.
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Convalidación del Acuerdo
Posibilidad de realizar un acuerdo privado para su posterior convalidación.
No requiere estar en Cesación de Pagos.
Puede presentarlo quien haya perdido el empleo, haya disuelto y liquidado la
sociedad conyugal o que por otras circunstancias similares no tenga como
pagar su pasivo y que esto se pueda traducir en cesación de pagos en los
siguientes 120 días.
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LIQUIDACIÓN PATRIMONIAL
Se liquida el pasivo existente al momento de inicio de la liquidación,
mediante la adjudicación de los activos del deudor existentes a ese mismo
momento (Salvo los excluidos).
Se puede determinar el valor de los activos.
La adjudicación es por el 100% del valor de los activos.
En caso de insuficiencia de activos las obligaciones insolutas pasan a ser
meramente naturales, salvo que exista fraude, si el activo es mayor se
adjudica la diferencia al deudor.
El termino para retirar el reporte negativo en las bases de datos es de 5 años
contados a partir del inicio del proceso de liquidación. (3 si es mora inferior a
dos años).
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NATURALEZA DE LA AUDIENCIA DE NEGOCIACIÓN
DE DEUDAS
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NATURALEZA JUDICIAL DE LA AUDIENCIA DE NEGOCIACIÓN DE DEUDAS
Es un procedimiento judicial que hace parte del proceso de
Insolvencia de la Persona Natural No Comerciante.
Es un procedimiento judicial administrado por Operadores de
la Insolvencia (Decreto 2677/12) que tiene la calidad de
Conciliadores.
Los Conciliadores como operadores de la insolvencia no tiene
la calidad de Juez y sus facultades son restringidas (Art. 537
CGP).
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DISPOSICIONES NORMATIVAS QUE ACLARAN LA NATURALEZA DEL PROCEDIMIENTO DE NEGOCIACIÓN DE DEUDAS
• Articulo 116 Constitución Política: Los particulares pueden ser investidos
transitoriamente de la función de administrar justicia en la condición de …,
conciliadores…. en los términos que determine la ley.
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• C.G.P. ARTÍCULO 1o. OBJETO. Este código regula la actividad procesal en los
asuntos civiles, comerciales, de familia y agrarios. Se aplica, además, a
todos los asuntos de cualquier jurisdicción o especialidad y a las actuaciones
de particulares y autoridades administrativas, cuando ejerzan funciones
jurisdiccionales, en cuanto no estén regulados expresamente en otras leyes.
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Contra el Conciliador Proceden Impedimentos y recusaciones. (Inc. final 541
CGP, Articulo 21 (Impedimentos) y 22 (Recusación) Decreto 2677 de 2012, 141
CGP (Causales Articulo ).
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IMPLICACIONES DE CONSIDERAR LA NEGOCIACIÓN DE DEUDAS COMO UN PROCEDIMIENTO JUDICIAL
• No estamos ante normas dispositivas o subsidiarias de la voluntad privada,
sino ante normas procesales, de orden publico, de obligatorio cumplimiento,
de interpretación restringida. (Articulo 13 CGP)
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• Por mandato expreso del articulo 11 del CGP, la interpretación de sus normas
debe estar orientada a garantizar la efectividad de los derechos reconocidos
en la ley sustancial. El juez y el conciliador deben abstenerse de exigir y
cumplir formalidades innecesarias.
• Cobra plena validez la aplicación de los principios propios del derecho
concursal, de los Principios Constitucionales, así como los Principios
Generales del Proceso y las normas generales del CGP, en la medida que
no resulten contrarias con el régimen de Insolvencia ( Articulo 576 CGP).
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• (Articulo 12 CGP. VACIOS Y DEFICIENCIAS).
Plena validez a la aplicación de los principios y normas propias del Régimen de
Insolvencia Empresarial para llenar lo vacíos que presente el Proceso de
Negociación de Deudas de la Insolvencia de la Persona natural no Comerciante,
por expresa aplicación analógica.
• Perentoriedad de las actuaciones realizadas por el conciliador como Operador
de la Insolvencia (Conc. 117 CGP).
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• Las decisiones del conciliador son vinculantes para las partes, no pueden ser
controvertidas. El Conciliador administra la primera etapa del proceso de
Insolvencia por expresa disposición legal.
(Decisión sobre la solicitud de negociación, suspensión del Acuerdo, Continuar
con la Audiencia cuando no se presentan objeciones por escrito, declarar el
fracaso de la negociación)
• La competencia del juez es limitada a resolver las controversias que se
presentan durante el desarrollo de la negociación de deudas o con
posterioridad a la realización del acuerdo. El juez adquiere plena
competencia para continuar con el proceso de Insolvencia en caso de que se
inicie la liquidación judicial.
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PRINCIPALES PRINCIPIOS DEL ACUERDO
CONCURSAL
Coexistencia y ponderación entre los principios propios del derecho concursal,
los principios generales del proceso.
La comprensión y aplicación de esto principios posibilitan la negociación
concursal.
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UNIVERSALIDAD
OBJETIVA
DECRETO 2627 DE 2012
Patrimonio de Familia
Afectación a vivienda familiar.
La totalidad de los
bienes del deudor y
todos sus acreedores
quedan vinculados al
proceso de insolvencia
a partir de su
iniciación.
SUBJETIVA
Perdida de la Acción
Individual.
Procesos por Alimentos
Acreedores Existentes al
momentos de la solicitud.
Gastos de Administración.
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IGUALDAD
“par conditio omnium
creditorum”
Tratamiento equitativo
a todos los acreedores
que concurran al
proceso de insolvencia,
sin perjuicio de la
aplicación de las reglas
sobre prelación de
créditos y preferencias.
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OFICIOSIDAD
En el Proceso de insolvencia de
la Persona Natural No
Comerciante, el impulso del
proceso no depende de las
partes, sino de las actuaciones
del Conciliador, El Juez o El
Notario como Operadores de la
Insolvencia.
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EFICIENCIA O
ECONOMIA
PROCESAL
Aprovechamiento de los
recursos existentes y la
mejor administración de
los mismos, basados en
la información
disponible.
(Ventajas en cuanto a
tiempo, dinero,
aprovechamiento del
patrimonio del deudor,
opción de pago.)ABOGADO CAMILO SANABRIA BALLEN. 3006094271. [email protected]
INFORMACION
El deudor y los acreedores
deben proporcionar la
información de manera
oportuna, transparente y
comparable, permitiendo el
acceso a ella en cualquier
oportunidad del proceso.
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NEGOCIABILIDAD
Las actuaciones en el curso del
proceso deben propiciar entre
los interesados la negociación
no litigiosa, proactiva,
informada y de buena fe, en
relación con las deudas y
bienes del deudor.
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CONSERVACIÓN DEL
ACUERDO
A este se hace referencia en el
articulo 557 del CGP.
Restricción de las causales que
pueden dar lugar a la nulidad del
acuerdo.
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FUNCIONES DEL CONCILIADOR Y DEL JUEZ
FUNCIONES DEL CONCILIADOR
1. Control de legalidad, decisión de la solicitud de Negociación y aceptación ( 537, 542 y 543
CGP).
Articulo 542 CGP. “…el conciliador verificara si la solicitud cumple los requisitos legales.”
Numeral 4 - 537: Debe verificar los supuestos de la insolvencia (No comerciante – Cesación
de pagos)
y el suministro de toda la información por parte del deudor (539). (Par 1 Gravedad de
Juramento)
Debe cerciorarse que se cumpla con el Ámbito de Aplicación (532) Controlantes – Grupo
de Empresas. (Art 12 y 61 Ley 1116 de 2006).
Numeral 5 - 537: Solicitar la información que considere adecuada para la adecuada
orientación del proceso.
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2. Comunicaciones (548) acreedores y a los jueces. (573) Bases de Datos.
3. El Conciliador debe adelantar la audiencia de Negociación de Deudas:
- Presentar la Relación Detallada de Acreedores.
“les preguntara si existen están de acuerdo con la existencia, naturaleza, ycuantía de las obligaciones relacionadas…y si existen dudas o discrepanciascon relación a las propias o respecto de otras acreencias.
Si no se presentaren objeciones, ella constituirá la relación definitiva deacreencias.”
- Conciliar las discrepancias.
- Dar el tramite a las objeciones conforme a los artículos 551 y 552 delCGP.
- Solicitar al deudor que presente la propuesta de pago.
- Conciliar la propuesta de pago.
- Elaborar el acta.
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4. Impugnación del Acuerdo o de su Reforma (557).
Tiene que presentarse en la audiencia en que se apruebe, losausentes no pueden hacerlo.
Solo procede por las siguientes causales:
1. Por violación a la prelación legal de créditos, salvoconsentimiento por el acreedor afectado con la cláusula.
2. Por establecer privilegios que violen el derecho deigualdad.
3. Si no se comprenden a todos los acreedores anteriores alinicio de la aceptación de la solicitud.
4. Por contener cualquier cláusula que viole la Constitución ola ley.
Saneamiento de reformas parciales, Corrección del acuerdo,Principio de Conservación del acuerdo, Liquidación Patrimonial.
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5. REFORMA DEL ACUERDO (556)
El conciliador conoce la solicitud de reforma del acuerdo y debe
adelantar la audiencia de reforma del acuerdo.
6. CUMPLIMINENTO DEL ACUERDO (558)
El conciliador debe verificar el cumplimiento del acuerdo.
7. INCUMPLIMINETO DEL ACUERDO (560)
El conciliador debe adelantar la audiencia de incumplimiento del
acuerdo.
8. DECLARAR EL FRACASO DE LA NEGOCIACIÓN. Transcurrido el término
previsto en el artículo 544.
9. Adelantar el Proceso de Negociación de Deudas para la Convalidación del
Acuerdo Privado.
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1.2. Competencia de la Jurisdicción Ordinaria.
En única instancia Juez Civil Municipal del domicilio del deudor o deldomicilio en donde se adelante (Negociación de deudas oConvalidación del Acuerdo) para todas las controversias, al juez que sele asigne conoce todas las controversias durante el tramite oejecución del acuerdo. ( Art. 534 del CGP).
Controversias: Termino utilizado para referirse de forma genérica a ladecisión de objeciones (artículo 552 - 566), “Discusiones” en laaudiencia de reforma del acuerdo en cuanto a actualización de larelación definitiva de acreencias (Ultimo Inciso 556), Impugnación delAcuerdo (557), Discusiones en cuanto al cumplimiento del Acuerdo(Final Inciso 1 del 558 (Remite al tramite del 560)), Diferencias encuanto al incumplimiento del acuerdo (560), Reparos de Legalidad alacuerdo u objeciones a los créditos (Validación del Acuerdo PrivadoNumerales 4 y 5 del 562).
Juez civil municipal: En única Instancia - Liquidación Patrimonial.
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LIQUIDACIÓN PATRIMONIAL
563: Apertura de la liquidación judicial.
1. Fracaso de la Negociación
2. Nulidad del acuerdo o su reforma por Impugnación.
3. Por Incumplimiento del acuerdo no subsanado (560)
PARAGRAFO:
Ordena decretar el inicio en el auto que decrete la nulidad (Impugnación)
Ordena decretar de Plano cuando fracasa la negociación.
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LIQUIDACIÓN PATRIMONIAL
No es un nuevo proceso.
La liquidación Patrimonial es el segundo procedimiento del Proceso de
Insolvencia PNNOCTE.
Se trata de Liquidar el Patrimonio del Deudor – No requiere la existencia de
Activos.
El patrimonio es una de las atribuciones de la personalidad jurídica y puede
ser incluso negativo y es un derecho fundamental.
Sentencia T 537 de 1992
“Luego la propiedad en Colombia se predica tanto de los bienes materiales e
inmateriales, tangibles e intangibles, corpóreos o incorpóreos. Supone el uso y
disposición del bien, siempre y cuando no se perjudique el derecho de los
terceros.
El derecho de propiedad y el patrimonio son términos afines que se confunden
en cuanto a su concepción jurídica. Se considera que el concepto de patrimonio
es más amplio que el de propiedad porque el primero incluye no solamente los
activos sino los pasivos de su titular.”
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LIQUIDACIÓN PATRIMONIAL
Mediante la Liquidación del Patrimonio el Deudor puede pagar sus
obligaciones totalmente, parcialmente o no pagar nada, obteniendo el
derecho al descargue a excepción que cometa fraude en los términos del
articulo (571 – 1), además puede obtener el retiro de la información
negativa de las bases de datos (573).
Negar el inicio del proceso de Liquidación Patrimonial no solo desconoce el
mandato expreso del parágrafo del articulo 563, sino que también crea una
sanción no prevista al dejar la posibilidad al deudor de rehabilitarse desde
el punto de vista económico mediante el descargue de sus obligaciones, y
mediante la imposibilidad de acceder a la eliminación del reporte negativo
en las bases de datos.
Negar el inicio de la liquidación patrimonial crea desigualdad entre quien
se somete a éste régimen y los controlantes o participes de un grupo de
empresas, así como con la persona natural comerciante.
En caso de no existir “ACTIVOS” (siempre existirá el patrimonio), costas,
auxilio de pobreza. La publicación se puede cumplir la inscripción en el
Registro Nacional de Personas Emplazadas. (108).
Denegación de justicia. (Deudor, acreedores, beneficiarios de obligaciones
por alimentos).ABOGADO CAMILO SANABRIA BALLEN. 3006094271. [email protected]
LIQUIDACIÓN PATRIMONIAL
El Régimen de Insolvencia solo prevé en cabeza de los jueces que adelantan los proceso
ejecutivos la terminación de los procesos por cumplimiento del acuerdo por que en la
liquidación estos procesos pasan a ser de conocimiento del juez civil municipal y siguen la
suerte del proceso. También conoce de los ejecutivos por alimentos.
El juez Civil Municipal debe resolver sobre la procedencia del derecho de descargue.
De las acción revocatoria o de simulación.
El juez Civil Municipal debe Oficiar a los administradores de las bases de datos.
El juez Civil Municipal conoce sobre la ejecución de los inmuebles afectados a Patrimonio de
Familia por los acreedores legitimados, sobre la adjudicación especial o sobre el
levantamiento de la afectación a vivienda familiar conforme al titulo IX del Decreto 2677 de
2012.
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Proferir el auto de apertura. Disposiciones articulo 564:
- Nombrar el liquidador y dar las ordenes previstas.
- Oficiar a los jueces que adelantan procesos ejecutivos contra el deudor para
que se los remitan.
- Prevención a todos los deudores del concursado para que le paguen
exclusivamente al liquidador (Ineficacia)
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ARTÍCULO 566. OTORGAR EL TÉRMINO PARA HACERSE PARTE Y PRESENTACIÓN DE
OBJECIONES.
20 días para los acreedores no reconocidos en la negociación de deudas, contados
un día después de la publicación del aviso.
Derecho de Postulación – Prueba Sumaria de las Obligaciones.
Auto de traslado (Sin recurso) por 05 días para objeciones (Con pruebas) por el
deudor y acreedores.
05 días para contradecir las objeciones y aportar pruebas
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ARTÍCULO 567. INVENTARIOS Y AVALÚOS DE LOS BIENES DEL DEUDOR.
Traslado de 10 días, auto sin recursos, para que presenten observaciones.
Si presentan observaciones, traslado por 05 días a las demás partes.
El juez resuelve en el auto que cita a la audiencia de adjudicación.
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ARTÍCULO 568. Providencia de resolución de objeciones, aprobación de
inventarios y avalúos, y citación a audiencia.
Resuelve
Cita para la audiencia de adjudicación dentro de los 20 días siguientes.
10 días para que el liquidador elabore y aporte el proyecto de
adjudicación.
10 días para conocimiento en la secretaría.
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ARTÍCULO 569. ACUERDO RESOLUTORIO DENTRO DE LA LIQUIDACIÓN PATRIMONIAL.
El juez Civil Municipal conoce de éste acuerdo que debe presentarse suscrito para
su aprobación por mas del 50% de los acreedores que representen ese porcentaje
sobre las acreencias reconocidas en el proceso de liquidación.
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ARTÍCULO 570. AUDIENCIA DE ADJUDICACIÓN.
En la audiencia de adjudicación el juez oirá las alegaciones que las
partes tengan respecto del proyecto de adjudicación presentado por el
liquidador y a continuación proferirá la providencia de adjudicación.
La adjudicación se hace con base en las reglas allí prescritas que son
similares a las que se prevén en el artículo 58 de la ley 1116 de 2006
(Reglas para la adjudicación).
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ARTÍCULO 571. EFECTOS DE LA ADJUDICACIÓN.
La providencia de adjudicación produce los siguientes efectos:
1. Descargue de Obligaciones
Sanción: Si prosperan objeciones que demuestren que el deudor omitió
relacionar bienes o créditos, los ocultó o simuló deudas. Tampoco
habrá lugar a aplicar dicha regla si prosperan las acciones revocatorias
o de simulación que se propongan en el curso de los procedimientos, ni
respecto de los saldos insolutos por obligaciones alimentarias.
Los acreedores insatisfechos del deudor no podrán perseguir los
bienes que el deudor adquiera con posterioridad al inicio del
procedimiento de liquidación.
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CAPÍTULO V.
DISPOSICIONES COMUNES A LOS CAPÍTULOS ANTERIORES.
ARTÍCULO 572. ACCIONES REVOCATORIAS Y DE SIMULACIÓN. (Ley 1116 de
2006, art. 74 y 75).
Deben demandarse durante los procedimientos de negociación de deudas,
convalidación del acuerdo privado o liquidación patrimonial.
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ARTÍCULO 574. SOLICITUD DE UN NUEVO PROCEDIMIENTO DE
INSOLVENCIA.
Con acuerdo cumplido 05 años desde su cumplimiento según lo
certifique el conciliador.
Con Liquidación Patrimonial 10 años después de la providencia de
adjudicación que allí se profiera.
ARTÍCULO 575. DIVULGACIÓN. El Gobierno Nacional, a través de
los programas institucionales de televisión y las páginas web
oficiales de las entidades públicas que lo integran divulgará
permanentemente los procedimientos previstos en el presente
título, la manera de acogerse, sus beneficios y efectos.
ARTÍCULO 576. PREVALENCIA NORMATIVA. Las normas
establecidas en el presente título prevalecerán sobre cualquier
otra norma que le sea contraria, incluso las de carácter tributario.
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ASPECTOS CONTROVERSIALES1. Es posible adelantar el proceso de Insolvencia en una ciudad distinta al domicilio del deudor?
2. Es comerciante todo aquel que tenga un establecimiento de comercio matriculado en la Camara de Comercio?
3. En que momento debe acreditarse la calidad de No Comerciante? Afecta la destinación de los recursos?
4. Es posible adelantar un proceso de una persona natural no comerciante, pero controlante o participe de un grupo de empresas por el régimen del CGP (Ley 1564 de 2012)?
5. Puede darse aplicación al régimen general de las nulidad del CGP?
6. Son subsanables la calidad de comerciante y el domicilio del deudor, entre otras posibles irregularidades?
7. Existe falta de competencia del juez Civil Municipal por no corresponder al Juez del domicilio del deudor? (Articulo 534)
8. Puede realizarse control de legalidad por parte del Juez, sobre la admisión de la solicitud de inicio del proceso de Insolvencia de la Persona Natural No Comerciante, en que momento?
9. Proceden Objeciones por causas distintas a la Naturaleza, Existencia y Cuantía de las Obligaciones? (Articulo 534 –(550 Conc 566) 552-556-557-558-559).
10. Pueden presentar objeciones los participes en la audiencia que no tiene la calidad de acreedores?
11. Es procedente exigir la existencia de activos para del proceso de Insolvencia de la Persona Natural No Comerciante ?
12. Se puede Inadmitir o Rechazar el Inicio del Proceso de Liquidación Patrimonial? Que pasaría con los procesos ejecutivos?
13. Es procedente adelantar el Proceso de Liquidación Patrimonial cuando no existen bienes.
14. Como se le pagaría al liquidador si no existen bienes?
15. Puede existir prejudicialidad por otros procesos relacionados?
16. Podrán acumularse procesos de insolvencia?
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GRACIASABOGADO CAMILO SANABRIA BALLEN
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