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INTRODUCCIÓN
La presente antología es sólo una guía de estudio para el alumno, por lo que el profesor aportará mayor
información actualizada y de esa manera el alumno obtendrá un conocimiento más veraz.
Debido a que los alumnos deberán analizar la necesidad e importancia del Derecho Mercantil, dentro de
la carrera de la Licenciatura de Contaduría y Administración, además podrá diferenciar los actos de comercio,
e identificarán quienes son reconocidos jurídicamente como comerciantes, así también conocerá los títulos de
crédito, tanto el formato como el llenado de los mismos, las operaciones de crédito, los diversos contratos
mercantiles, las clases de sociedades mercantiles.
Es importante la aportación de ustedes como docentes al igual que la del profesor. Favor de enviarla a la
Coordinación Académica de esta ciudad de Coatzacoalcos, Veracruz.
LIC. SILVIA GALEANA OLGUIN.
INDICE
1
DERECHO MERCANTIL
CAPITULO I
EVOLUCION DEL DERECHO MERCANTIL 1
1.1 ORIGENES DEL DERECHO MERCANTIL 1
1.2 EL DERECHO DEL COMERCIO EN LOS SISTEMAS JURIDICOS
ANTIGUOS.
2
a) Las leyes rodías.
b) El derecho romano.
c) El surgimiento del derecho mercantil en la edad media.
3
4
5
1.3 CARACTERES DEL DERECHO MERCANTIL MEDIEVAL. 7
1.4 ACTUALIDAD LEGISLATIVA EN LA EDAD MODERNA 8
a) El código del comercio frances.
b) El código gérmanico.
c) La unificación del derecho privado.
8
9
9
1.5 EL DERECHO MERCANTIL EN ESPAÑA E HISPANOAMERICA,
ANALISIS DEL DERECHO MERCANTIL EN MEXICO
10
1.6 ATRIBUCIONES DEL CONSOLUDADO DE LA UNIVERSIDAD DE
MERCADERES.
11
1.7 LEGISLACION MERCANTIL EN EL MEXICO INDEPENDIENTE 12
1.8 DEFINICION DEL DERECHO MERCANTIL 14
1.9 LA POLEMICA SOBRE LA FUSION DE LA LEGISLACION CIVIL Y
MERCANTIL.
16
1.10 DISTINTOS GRADOS DE SEPARACION ENTRE LAS LEYES CIVILES Y
LAS MERCANTILES.
17
1.11 LA EFICACIA DE LOS TRIBUNALES MERCANTILES 18
1.12 LAS FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL 19
2
CAPITULO II
SISTEMA MERCANTIL MEXICANO 22
2.1 EL ACTO DE COMERCIO EN EL SISTEMA MERCANTIL MEXICANO 22
2.2 EL ACTO DE COMERCIO 23
2.2.1 ENUMERACION DEL ACTO DE COMERCIO 24
2.3 CLASIFICACION DEL ACTO DE COMERCIO 31
2.4 ACTOS ABSOLUTAMENTE MERCANTILES 32
2.5 SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL 35
2.6 LAS OBLIGACIONES DE LOS COMERCIANTES 37
2.7 ACTOS REALIZADOS POR REPRESENTANTES DE INCAPACITADOS 37
2.8 EFECTOS DE LOS ACTOS CELEBRADOS ILEGALMENTE 38
2.9 LA NEGOCIACION MERCANTIL 38
2.10 EL ESTADO DEL COMERCIANTE EN RELACION CON LA
NEGOCIACION MERCANTIL.
40
2.11 LAS PERSONAS MORALES COMERCIANTES 41
2.12 LAS SOCIEDADES AUTORIZADAS Y CONCESIONARIAS 41
2.13 EL DERECHO AL ARRENDAMIENTO 41
2.14 ELEMENTOS DE LA NEGOCIACION MERCANTIL 42
2.15 DERECHOS Y DEBERES DE LOS COMERCIANTES 47
a) Publicidad mercantil
b) El registro del comercio
47
48
Consecuencias de la omisión del registro 49
2.16 LOS AUXILIARES MERCANTILES 50
CAPITULO III
LAS SOCIEDADES MERCANTILES 53
3.1 GENERALIDADES 53
3.2 LA ASOCIACION EN PARTICIPACION FINES. 55
3.3 SOCIEDAD Y APARCERIA 55
3
3.4 SOCIEDAD Y COPROPIEDAD 55
3.4 SOCIEDAD EN PARTICIPACION ESTATAL 56
3.6 SOCIEDADES MERCANTILES 57
3.7 CARACTERISITCAS ESENCIALES DEL NEGOCIO SOCIAL 58
3.8 ANTECEDENTES Y EVOLUCION DE LA ASOCIACION EN
PARTICIPACION
58
3.9 ORIGEN DE LA PERSONALIDAD DE LAS ASOCIACIONES 59
3.10 CONSECUENCIAS DE LA SOCIEDAD 61
3.11 REQUISITOS DEL ACTO JURIDICO DE CONSTITUCION DE UNA
SOCIEDAD MERCANTIL
63
3.12 CLAUSULAS ESENCIALES DE LA ESCRITURA SOCIAL 64
3.13 CLASIFICACION DE LAS SOCIEDADES 65
3.14 SOCIEDAD COLECTIVA 66
3.15 SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE 68
3.16 SOCIEDAD LIMITADA 68
3.17 SOCIEDAD COOPERATIVA 69
3.18 SOCIEDAD MUTUALISTA 70
3.19 SOCIEDAD ANONIMO 71
3.20 SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES 73
3.21 SOCIEDAD DE CAPITAL VARIABLE 74
3.22 CAUSAS DE DISOLUCION DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES 74
LEY GENERAL DE SOCIEDADES MERCANTILES DE LA
CONSTITUCION Y FUNCIONAMIENTO DE LAS SOCIEDADES EN
GENERAL.
76
ART. 1 76
ART. 6 76
SOCIEDAD EN NOMBRE COLECTIVO 78
SOCIEDAD DE COMANTIDITA SIMPLE 79
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA 80
SOCIEDAD ANONIMA 81
ARTICULO. 87 81
4
ARTICULO. 88 81
SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES 81
SOCIEDAD COOPERATIVA 82
ACCIONES 84
ARTICULO. III 84
ARTICULO. 112 84
ARTICULO. 113 84
ARTICULO. 182 84
ARTICULO. 114 85
ARTICULO. 115 85
ARTICULO. 116 86
ARTICULO. 117 86
ARTICULO. 118 86
ARTICULO. 119 86
ARTICULO. 120 86
ARTICULO. 121 87
ARTICULO. 122 87
ARTICULO. 123 87
ARTICULO. 124 87
ARTICULO. 125 88
ARTICULO. 126 88
ARTICULO. 127 89
ARTICULO. 142 89
ARTICULO. 143 89
ARTICULO. 144 89
ARTICULO. 145 90
ARTICULO. 146 90
ARTICULO. 147 90
ARTICULO. 148 90
ARTICULO. 149 90
ARTICULO. 150 91
5
ARTICULO. 151 91
ARTICULO. 152 91
ARTICULO. 153 91
ARTICULO. 154 91
ARTICULO. 155 92
ARTICULO. 158 92
ARTICULO. 159 93
ARTICULO. 160 93
ARTICULO. 161 93
ARTICULO. 162 93
ARTICULO. 163 93
RESUMEN 95
GLOSARIO 96
CONTENIDO UNIDAD I 98
CONTENIDO UNIDAD II 98
CONTENIDO UNIDAD III 98
AUTOEVALUACIONES
CAPITULO I
CAPITULO II
CAPITULO III
6
UNIDAD I
INTRODUCCIÓN AL ESTUDIO DEL DERECHO MERCANTIL
IMPORTANCIA DE SU ESTUDIO PARA EL
LICENCIADO EN CONTADURÍA,
LICENCIADO EN ADMINISTRACIÓN Y EL
LICENCIADO EN INFORMÁTICA:
El Derecho Mercantil nace para regular el comercio es decir, los catos y relaciones de los comerciantes
propios de la realización de sus actividades mediadoras.
El Comercio en su aceptación económica, consiste esencialmente en una actividad de mediación o
interposición entre productores y consumidores, con propósito de lucro, así desde el punto de vista
económico, comerciante es toda persona que profesionalmente practica la actividad de interposición, de
mediación, entre productores y consumidores.
En su origen, el derecho mercantil aparece unido a la noción económica de comercio y mediante ésta se
explica y determina el concepto de aquél. Por tanto, podemos decir que el derecho mercantil es entonces el
derecho del comercio. Actualmente es imposible definirlo por medio de la simple referencia al concepto
económico de comercio.
El campo de aplicación de las normas mercantiles y la materia mercantil, se ha ampliado más allá de los
límites de esta noción. Son mercantiles, porque la ley los califica como tales. El comercio es el punto de
partida histórico del derecho mercantil.
El Derecho Mercantil Mexicano vigente es un derecho de los actos de comercio, de los que los son
intrínsecamente, aunque en muchos casos el sujeto que los realiza no tenga la calidad de comerciante
(sistema objetivo). Puesto que ya no es como en su origen, un derecho de los comerciantes y para los
comerciantes en el ejercicio de su profesión (sistema subjetivo).
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Por lo anterior puede definirse como el conjunto de normas jurídicas que se aplican a los actos de
comercio legalmente calificados como tales y a os comerciantes en el ejercicio de su profesión.
El Derecho Mercantil-Derecho Especial, constituye un sistema de normas que se contrapone al
derecho civil. El Derecho Civil regula las relaciones jurídicas privadas en general, mientras que el derecho
mercantil reglamenta una categoría particular de relaciones, personas y cosas; aquellas a las que la ley
otorga la calidad de mercantiles (letras de cambio, sociedad anónima, etc.), la separación entre derecho
mercantil y derecho civil tiene una justificación, se originó por la insuficiencia e inadaptación del segundo para
regular las relaciones de tráfico comercial.
DE LA INDEPENDENCIA A LA ÉPOCA ACTUAL
Una vez consumada la independencia se continuaron aplicando las Ordenanzas de Bilbao, aunque ya
en 1824 fueron suprimidos los consulados. Por ley, el 15 de noviembre de 1841 se crearon los Tribunales
Mercantiles. En 1854 se promulgó el primer código conocido como Código de Lares. Este código dejo de
aplicarse en 1855, aunque posteriormente, en tiempos del imperio de 1863, fue restaurada su vigencia. A
esos intervalos continuaron aplicándose las viejas Ordenanzas de Bilbao. En 1883, el derecho mercantil
adquirió en México carácter federal, al ser reformada la fracción X, del artículo 72 de la Constitución Política de 1857 que otorgó al Congreso de la Unión la facultad de legislar en materia comercial. Con base en esta
reforma constitucional se promulgó el Código de Comercio de 1884, aplicable en toda la república. Debe
citarse la Ley de Sociedades Anónimas de 1888. El 1 de enero de 1890 entró en vigor el Código de Comercio del 15 de septiembre de 1889. Actualmente sólo existen modificaciones en algunos de los
artículos.
8
FUENTES GENERALES Y ESPECIALES DEL DERECHO MERCANTIL
Fuentes generales: Se emplea para designar el origen del derecho, y tiene una sola fuente que es la
voluntad del legislador, es la voluntad humana que tiende a dictar un nuevo derecho, porque es un conjunto
de actos del hombre, esto según Stammler.
Para nosotros la única fuente del derecho es la voluntad del órgano legislativo.
Otra clasificación es el de las fuentes directas e indirectas:
a) Las fuentes directas son aquellas que encierran la norma jurídica.
b) Las fuentes indirectas son las que contribuyen a la creación y a la interpretación sin que tengan existencia por sí mismas.
Se consideran como fuentes del derecho mercantil la ley y los usos o costumbres mercantiles; también
puede hablarse en cierta forma de la jurisprudencia como fuente del derecho mercantil.
FUENTES FORMALES DEL DERECHO MERCANTIL
Por Ley mercantil. Debemos entender la norma emanada de los órganos del Estado, destinada a
regular la materia mercantil, al afirmar que la ley es fuente del derecho mercantil, nonos referimos solamente
a nuestro Código de Comercio vigente, sino también a todas las demás leyes mercantiles especiales que lo
complementan, y que regulan la materia mercantil en su conjunto. Las materias relativas a sociedades
mercantiles, títulos y operaciones de crédito, bancarias, seguro, comercio marítimo, quiebras y suspensión de
pagos, se encuentran reguladas por leyes especiales.
Reglamento del Registro Público de Comercio del 18 de enero de 1979, Ley General de Sociedades Mercantiles del 28 de julio de 1934, Ley General de Sociedades Cooperativas del 11 de enero de 1938,
Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito del 26 de agosto de 1932, Ley Sobre el Contrato de Seguro del 26 de diciembre de 1950, Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos del 31 de diciembre de
1942, Ley de Navegación y Comercio Marítimo del 10 de enero de 1963, Ley de Inversiones y Marcas del
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30 de diciembre de 1975, Ley para Promover la Inversión Mexicana y Regular la Inversión Extranjera del
9 de marzo de 1973, con modificaciones del 27 de diciembre de 1993, Ley Federal de Protección al Consumidor del 19 de diciembre de 1975.
La Costumbre. Es el modo originario de manifestación de la voluntad social. El derecho mercantil es un
derecho de formación consuetudinaria, ya que gran parte de sus normas encuentran su origen en los usos
comerciales. La costumbre es norma creada e impuesta por el uso social, en cuanto a fuente del derecho,
comprende normas jurídicas que no han sido promulgadas por los legisladores, porque han surgido de la
opinión popular y están sancionadas por un largo uso.
La Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito establece que los actos y operaciones que regula
se rigen, a falta de disposición expresa de la ley especial o general mercantil, por los usos bancarios y
mercantiles.
La jurisprudencia. Se define como el criterio de interpretación judicial de las normas jurídicas de un
Estado, que prevalece en las resoluciones de un tribunal supremo o de varios tribunales superiores, y se
inspira en el propósito de obtener una interpretación uniforme del derecho en los casos que la realidad
presenta a los jueces.
El artículo 192 de la Ley de Amparo declara que la jurisprudencia que establezca la Suprema Corte de
Justicia funcionando en pleno o en salas, es obligatorias para éstas, tratándose de las que decrete el Pleno, y
además para los Tribunales Unitarios y Colegiados de Circuito, los juzgados de Distrito, los Tribunales
Militares o Judiciales de orden común de los Estados, Distrito Federal y Tribunales Administrativos y del
trabajo, locales o federales. La jurisprudencia establecida se interrumpe (dejando de tener carácter
obligatorio) o se modifica en los términos del artículo 194 de la Ley de Amparo.
La aplicación supletoria del derecho civil y del derecho procesal civil. El artículo 2° del Código de Comercio establece que “A falta de disposiciones del mismo, serán aplicables a los actos de comercio las del
derecho común”. El derecho común se entiende como el derecho civil, en general, el derecho común sólo
debe aplicarse a falta de disposición expresa de la legislación mercantil. En materia títulos y operaciones de
crédito y de operaci9ones con valores, la aplicación supletoria del derecho común requiere que no existan
usos bancarios, bursátiles o mercantiles.
El artículo 2° de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito establece que:
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Los actos y operaciones a que se refiere el artículo anterior se rigen:
I. Por lo dispuesto en esta ley y en las demás leyes especiales relativas, en su defecto.
II. Por la legislación mercantil en su defecto.
III. Por los usos bancarios y mercantiles, y en su defecto de éstos.
IV. Por le derecho común declarándose aplicable en toda la República, para los fines de esta ley, el
Código Civil del Distrito Federal.
A su vez, el artículo 1° del Código de Comercio establece que sus disposiciones “... son aplicables sólo
a los actos comerciales”. En efecto, el Código de Comercio contiene normas no solamente aplicables a los
actos de comercio, sino además, a los comerciantes en el ejercicio de su peculiar actividad.
Por lo tanto, el contenido de nuestro derecho mercantil está constituido por el conjunto de normas
reguladoras de los actos de comercio de los comerciantes y su actividad profesional.
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UNIDAD II
OBLIGACIONES PROFESIONALES DEL COMERCIANTE
De esta materia se ocupa el Título Segundo del Libro Primero del Código de Comercio, y según el
artículo 16 del Código de Comercio, estas obligaciones son:
I. Publicar, por medio de la prensa, la calidad mercantil con sus circunstancias esenciales, y, en su
oportunidad, las modificaciones que se adopten;
II. Inscribir en el Registro Público de Comercio los documentos cuyo tenor y autenticidad deben hacerse
notorios;
III. Seguir un orden uniforme y riguroso de cuenta y razón; y,
IV. Guardar la correspondencia que tenga relación con el giro comercial.
DEL ANUNCIO DE LA CALIDAD MERCANTIL.
La obligación que a los comerciantes impone el artículo 17, en relación con la fracción I del artículo 16
del Código de Comercio, es brevemente, la de participar, por medio de una circular dirigida a los demás
comerciantes de las plazas en que tienen su domicilio, sucursales, corresponsales, etc., el nombre de su
establecimiento, su ubicación, objeto y demás circunstancias, así como aquellas modificatorias de las
anteriores; y también la de publicar en el Periódico Oficial, o en su defecto en algún otro periódico, las
circulares que dirijan, el estado de liquidación y la clausura del propio establecimiento u oficina.
Estas obligaciones, además de las que carecen de una importancia substancial en cuanto al ejercicio del
comercio propiamente dicho, se dejan, por entero, en su cumplimiento, a la buena voluntad del comerciante;
ya que la ley no establece ninguna sanción aplicable a quienes no cumplan con ellas. Por lo demás, no es
usual que los comerciantes cumplan con estas obligaciones.
DEL REGISTRO DEL COMERCIO
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El Registro de Comercio persigue como finalidad hacer del dominio del dominio público la situación
jurídica y económica del comerciante, que funda el crédito que se disfruta, como una garantía para los que
con él contratan y en función de la riqueza y prosperidad económica del grupo en el que el comerciante vive.
Este Registro se rige actualmente por el Reglamento de 22 de enero de 1979, que derogó al anterior.
Este registro es una oficina pública en donde se hace, tanto la inscripción de los comerciantes, como la
toma de razón de los actos y contratos que la ley manda, en atención a que afectan la condición económica o
jurídica de aquel comerciante. El carácter público de dicha oficina se determina por la circunstancia de que
todo el público puede inquirir datos que aparezcan en sus registros, así como porque las constancias que le
encargado de la propia oficina expide hacen fe pública, es decir, plena probanza en juicio y fuera de él, por
ser lo que se llama documentos auténticos.
El Registro de Comercio debe llevarse por las Oficinas en cargadas del Registro Público de la Propiedad,
o en su defecto, por los Jueces de Primera Instancia del Partido Judicial respectivo.
ACTOS SUJETOS A REGISTRO DE COMERCIO
Los actos sujetos a registro mercantil pueden serlo de dos modos: potestativa y obligatoriamente. La
inscripción personal del comerciante individual es potestativa. La de los demás actos que constituyen, no una
inscripción personal, sino la realización de actos, es obligatoria, y también lo es la inscripción personal del
comerciante persona moral o jurídica.
Las fracciones I a IV del artículo 21 del Código de Comercio se ocupan de la inscripción personal, que
debe contener el nombre del comerciante, clase de comercio u operaciones a que se dedique, fecha de
iniciación de éstas y su domicilio y sucursales.
Las fracciones siguientes de dicho artículo enumeran los demás actos sujetos a registro: fracciones VII,
VIII, X a XV y XIX; pero muchos de estos actos no son propiamente mercantiles, sino verdaderamente civiles.
QUIENES DEBEN SOLICITAR EL REGISTRO MERCANTIL
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La inscripción en los Registros debe solicitarla el propio comerciante interesado acompañando los
documentos respectivos cuando éstos sean necesarios para la validez de los actos, y excepcionalmente sin
acompañar un documento auténtico cuando la ley lo manda o lo permite; sin que el Registrador pueda
oponerse a la inscripción, a no ser por falta de presentación del documento correspondiente cuando sea
obligatoria. La falta de inscripción de un acto sujeta a registro no se sanciona exteriormente, es decir,
aplicando multa u otra cosa al infractor, sino que se sanciona intrínsecamente en el acto, en cuanto a sus
consecuencias y efectos.
EFECTO DE LAS INSCRIPCIONES EN LOS REGISTROS MERCANTILES
Las inscripciones en los Registros Mercantiles se han instituido, tanto en beneficio del comerciante,
como en interés de las personas que con él contratan; pero principalmente por esto último. La primera
consecuencia de la falta de registro de un acto sujeto a él se sanciona, como dijimos, intrínsecamente,
reduciendo la eficacia del acto; pues no surte efectos contra terceros (quienes no han intervenido en la
realización del acto, pero que pueden ser afectados por él), cuando el acto puede perjudicarlos, aunque sí los
produce si los beneficia. Pero creemos que una vez que los terceros conocen el acto, no pueden invocar falta
de validez respecto de ellos, ya que sólo son fines de publicidad los que tiene el Registro. La segunda
consecuencia de esa falta de registro como requisito comprendido dentro de la disposición de la fracción III
del artículo 94 de la Ley de Quiebras, es que al comerciante omiso se le considere, en caso de quiebra, como
quebrado culpable.
DE LA CONTABILIDAD MERCANTIL. RAZONES QUE FUNDA LA NECESIDAD DE LLEVARLA.
La necesidad de que está el comerciante de seguir un orden riguroso de cuenta y razón se justifica por
motivos de interés social, además del que en lo personal pueda tener aquél, de saber en cualquier momento
su situación económica y el estado de sus negocios, ya que opera, en múltiples casos, a crédito. Estos
motivos son, en primer lugar, que la multiplicidad y rapidez de las transacciones mercantiles no permiten
hacerlas constar por los medios ordinarios de prueba, por la demora, que esto ocasionaría, amén de los
gastos, para el libre desenvolvimiento del comercio, y, en segundo lugar, como una garantía del orden
público, para el caso de que el comerciante, por no poder cumplir con sus compromisos, por causa de fracaso
en sus negocios, se vea obligado a ocurrir a la autoridad judicial, la que recurriendo a sus libros podrá
determinar si ha habido malos o culpables manejos de sus hacienda, o mala suerte en los negocios.
La obligación de llevar libros de contabilidad es general para todos los comerciantes, según se colige de
los términos del artículo 33 del Código de Comercio, que expresa que “El comerciante está obligado a llevar
cuenta y razón de todas sus operaciones, en tres libros por lo menos, que son el libro de Inventarios y
Balances, el libro general de Diario y el Libro de Mayor o de Cuentas Corrientes”.
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DEL LIBRO DE INVENTARIOS Y BALANCES
Es un punto de orden que el comerciante no debe dar principio a sus operaciones o negocios sin que
formule un previo inventario de sus bienes que formen su activo y de todas sus obligaciones que formen su
pasivo, y haga un balance y comparación entre ambas, para estimar el capital exacto con que da principio a
aquellos negocios. Pero la ley obliga al comerciante a hacer inventarios y balances periódicos, cuando menos
una vez al año.
El inventario es un libro de síntesis o de conjunto que está constituido por la enumeración descriptiva de
todos los bienes y obligaciones que formen el activo y pasivo del establecimiento o negociación del
comerciante, con designación de los valores reales de cada uno de ellos, en la fecha en que se hace, según
lo establece el artículo 38 del Código de Comercio en su fracción I, para que demuestre la exacta situación
económica de la negociación, tanto para utilidad del propio comerciante, como de las demás personas que
con él contratan o están en relaciones de negocios.
DEL LIBRO DIARIO
El Diario, a diferencia del de Inventarios y Balances, es un libro analítico donde se hacen constar día por
día y en orden cronológico, todas las operaciones que en su tráfico hace el comerciante según lo dispone el
artículo 39 del Código de Comercio. Doctrinalmente es aceptado, por lo general, el criterio de que las
operaciones deben inscribirse en el Diario comprenden tanto las mercantiles, como las civiles, para
determinar la verdadera situación económica del comerciante, y cuando sea preciso, las causas
determinantes de su quiebra. Creemos, con Tena que el artículo 39 citado debe interpretarse extensivamente
en aquel sentido si se analiza la situación de relación en que está con el 33, que nos habla de la cuenta y
razón de todas las operaciones del comerciante, máxime que al hablar de las quiebras, los artículos relativos
de la Ley de Quiebras y Suspensión de Pagos, establecen cuándo es culpable o fraudulenta la quiebra de
imprudente exageración de sus gastos, de no ser exactos los inventarios o de haberse ocultado efectos,
dinero, créditos o bienes “de cualquiera naturaleza que sean”.
DEL LIBRO MAYOR O DE CUENTAS CORRIENTES
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En el Libro Mayor se asientan, agrupándolos metódicamente, los asientos del Libro Diario, para conocer
en cualquier momento, el estado de las cuentas individuales de quienes tienen relaciones con el comerciante.
Tiene, por lo tanto, una importancia interna para el comerciante y es por eso que no todas las legislaciones lo
establecen como obligatorio para él.
DISPOSICIONES VARIAS RESPECTO A LIBROS DE CONTABILIDAD DEL COMERCIANTE
Los libros del comerciante deben estar encuadernados, forrados, foliados y sellados por el timbre que
prevengan las leyes; se llevarán en español, con claridad, día por día y por orden progresivo e fechas y
operaciones, según estas se vayan haciendo, sin dejar huecos y sin que puedan ser alterados, pues lo
errores que en ellos se cometan, se salvarán por nuevo asiento relacionado con la partida errada (artículos
34, 36 y 39 del Código de Comercio). Esto asegura, tanto la exactitud como la sinceridad de las inscripciones
de los libros, con relación a su fuerza probatoria. Esta fuerza probatoria puede demostrarse de dos modos:
presentando íntegro el contenido de los libros, o bien limitándose sólo a una o varias partidas determinadas.
En el primer caso recibe el nombre de comunicación, en el segundo el de exhibición. La primera procede en
los casos e sucesión universal, liquidación de sociedad de dirección o gestión comercial por cuenta de otro y
de quiebra (artículo 43) y en los de copropiedad o indivisión, por la interpretación analógica de dicho precepto.
La segunda procede excepcionalmente como una exigencia de un tercero limitándose a los puntos que
tengan relación con el proceso en que se ordene y a cuentas especiales señaladas concretamente, debiendo
hacerse el examen en el escritorio del comerciante, en su presencia o en la de un representante suyo (artículo
44).
Los libros de los comerciantes deben conservarse en poder de ellos durante diez años contados desde
que éstos liquiden sus cuentas (artículo 46).
SANCIONES DE LAS DISPOSICIONES LEGALES RESPECTO A LOS LIBROS DE CONTABILIDAD DEL COMERCIANTE
Dos clases de sanciones se establecen por el incumplimiento de las disposiciones legales en materia de
libros de contabilidad del comerciante, unas directas y otras indirectas. Las sanciones directas se refieren a
consecuencia en el efecto probatorio que pueden tener los libros de contabilidad, según lo establece el
artículo 1295 del Código de Comercio y que son en síntesis: que en caso de conflicto entre dos comerciantes
y de disparidad en los asientos de los libros, harán fe de los libros llevados en regla, salvo prueba diversa
rendida en contrario; que cuando un comerciante no presente sus libros o manifieste no tenerlos, harán
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prueba los de su adversario, salvo prueba diversa rendida en contrario, a menos de que se demuestre que la
carencia de los libros se debe a fuerza mayor.
Las sanciones indirectas son la multa de cinco a trescientos pesos por no llevarse libros, que establece
el artículo 37 del Código de Comercio; el considerarse, en caso de quiebra del comerciante, quebrado
culpable si no tuviere contabilidad con los requisitos exigidos (artículo 94 fracción I, Ley de Quiebras), y
quebrado fraudulento, si no llevare libros de contabilidad (artículo 96 fracción II, Ley de Quiebras).
DISPOSICIONES FISCALES EN MATERIA DE CONTABILIDAD
La exposición anterior sobre Contabilidad Mercantil se basa en las disposiciones del Código de Comercio
que, posteriormente, han sido modificadas por la Legislación Fiscal. En efecto, el Reglamento del Código
Fiscal de la Federación dispone que los contribuyentes deben llevar los sistemas y registros contables
mediante los instrumentos, recursos y sistemas de registro y procesamiento que mejor convenga a su
actividad. Se pueden usar indistintamente sistemas de registro manual, mecanizado o electrónico. Cuando se
adopta el sistema de registro manual o mecánico se debe llevar, por lo menos, el Libro Diario y el de Mayor;
en el sistema de registro electrónico debe llevarse, como mínimo, el Libro Mayor.
En el sistema de registro manual se deben llevar los Libros de Diario y Mayor debidamente
encuadernados, empastados y foliados y presentarse para su sellado ante la autoridad recaudadora
correspondiente. Si el sistema es de registro mecánico o electrónico, las hojas que formen los Libros de Diario
y Mayor deben encuadernarse, empastarse y foliarse; la encuadernación puede hacerse dentro de los tres
meses siguientes al cierre del ejercicio, pero deben presentarse para su sellado ante la autoridad
recaudadora, a más tardar, cuando se presente la declaración del ejercicio del Impuesto sobre la Renta. En el
sistema de registro mecánico, las hojas destinadas a formar el Libro Diario deben presentarse para su sellado
previamente a su autorización.
En el libro Diario deben anotarse todas las operaciones, actos o actividades, siguiendo el orden
cronológico en que se efectúen, indicando el movimiento de cargo o crédito correspondiente. En el Libro
Mayor deben anotarse los nombres de las cuentas de la contabilidad, su saldo al final al periodo del registro
inmediato anterior, el total del movimiento del cargo o crédito a cada cuenta en el período y su saldo final
(artículos 26 a 29).
DE LA CORRESPONDENCIA DEL COMERCIANTE
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La correspondencia de los comerciantes por identidad de motivos que su contabilidad, está sujeta a
archivarse y llevarse a buen orden, y en cuanto a la que ellos expiden tienen obligación de reproducirla en un
libro copiador, ya sea por procedimiento manual o mecánico. Este libro copiador debe ajustarse a las mismas
reglas dadas respecto a la forma de llevar y hacer los asientos en los libros de contabilidad. También la
correspondencia tiene fines probatorios en juicio y está sujeta a las mismas dadas a la comunicación y
exhibición de los libros (artículos 47 a 50 del Código de Comercio).
Estas últimas medidas demuestran la función complementaria que respecto a la contabilidad, tiene la
correspondencia mercantil, como un medio usual de concertar y perfeccionar las operaciones mercantiles.
AUXILIARES MERCANTILES
GENERALIDADES
Conceptos y clases.- Son auxiliares mercantiles las personas que ejercen una actividad con el
propósito de realizar negocios comerciales ajenos o facilitar su conclusión.
Podemos distinguir los auxiliares dependientes, o auxiliares del comerciante, de los auxiliares independientes, o auxiliares del comercio. Los primeros están subordinados a un comerciante, al cual
prestan sus servicios de modo exclusivo, al paso de que los segundos no están supeditados a ningún
comerciante determinado y despliegan su actividad a favor de cualquiera que lo solicite, siendo así
propiamente auxiliares del comercio en general, y no de un comerciante en particular.
Los auxiliares del comercio son: los corredores, los intermediarios libres, los agentes de comercio, los
comisionistas y los contadores públicos. Los auxiliares del comerciante son: los factores o gerentes, los
contadores privados, los dependientes o mancebos, los viajantes, los agentes de ventas y los demás
trabajadores de una negociación.
Erróneamente niega Garrigues la existencia de auxiliares mercantiles independientes. “Auxiliar” e
“independiente” (dice el tratadista español) son términos inconciliables... El agente mediador, prototipo del
llamado “auxiliar independiente”, no es, en tal sentido, más auxiliar del comerciante que el banquero que le
facilita el crédito o los capitales necesarios.
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Sin embargo, hay una diferencia esencial entre el caso del banquero y el del agente mediador: éste
ofrece al comercio sus propios servicios; aquél, capitales ajenos. En un caso hay interposición en el uso del
crédito, en el otro, la interposición no existe. El banquero es, él mismo, comerciante; el agente mediador,
como demostraremos en seguida, no es comerciante, como no lo es, en cuanto tal, ningún auxiliar mercantil.
Status jurídico de los auxiliares mercantiles.- Es opinión generalmente aceptada que los auxiliares
dependientes no adquieren status jurídico de comerciantes; pues aunque muchos de ellos realizan actos de
comercio, no los celebran en nombre propio, y, conforme a las reglas de la representación, los efectos del
acto realizado se producen directamente respecto del representado, que es así quien adquiere el carácter de
comerciante.
Sin embargo, en la práctica es muy frecuente considerar como comerciantes, y ellos mismos suelen calificarse así, a los factores o gerentes de las negociaciones mercantiles; pero tal terminología, desde el punto de vista jurídico, es completamente errónea.
Gran número de tratadistas consideran, con especial referencia al corredor, que los auxiliares
independientes son, en derecho, comerciantes. No considero correcta tal afirmación. Por un lado, el artículo
12 del Código prohíbe formalmente a los corredores el ejercicio del comercio, al paso de la regulación de sus
actividades la hace con absoluta separación de la aplicable a los comerciantes; y define al corredor (artículo
51), no como un comerciante con específica actividad sino como un agente auxiliar del comercio, con lo cual
niega, implícita, pero claramente, que el concepto de corredor quede subsumido en el de comerciante.
Las consecuencias que se deducirían de atribuir a los corredores el carácter de comerciante son: que
estarían sujetos a las obligaciones que a éstos les impone la ley, especialmente la de llevar libros de
contabilidad, y de que en todo caso de insolvencia pudieran ser declarados en quiebra. Difícilmente habrá
quien sostenga que el corredor este obligado, como el verdadero comerciante, a llevar el sistema contable
que deriva del artículo 33 y los libros consiguientes; el único libro que los corredores están obligados a llevar
es el de Registro, establecidos en los artículos 65 y 66. En cuanto a la quiebra, no puede negarse que
expresamente se ha previsto que puedan incurrir en ella los corredores (tanto por el derogado en este punto
Código, como por la vigente Ley de Quiebras); pero también es indudable que las normas que se refieran a la quiebra de os corredores tienen como supuesto que el corredor ha violado las que regulan su actividad profesional, y si sólo puede quebrar el corredor que se ha salido de la órbita de la correduría, debe
inferirse que el corredor, mientras actúa exclusivamente como tal, no es susceptible de ser declarado
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en quiebra, conclusión incompatible con el supuesto de que el corredor sea comerciante, lo que viene a
demostrar una vez más la falsedad de esta proposición.
Con toda claridad, al darse una nueva regulación de la correduría, en enero de 1970 se refiere a los
corredores “que a pesar de la prohibición existente ejerzan el comercio” para declarar que “la quiebra en que
de hecho caigan, será calificada siempre de fraudulenta” (artículo 70, Código de Comercio). Es decir, se
declara la quiebra del corredor en cuanto se ha excedido de sus funciones, con infracción de la ley. El nuevo
texto legal sanciona, con gran energía, la violación de los deberes del corredor, al declarar que siempre se
calificará de fraudulenta su quiebra, sin permitir prueba alguna en contrario, como sí la permite el artículo 97
Ley de Quiebras y Suspención de Pagos, que, por tanto, debe considerarse derogado tácitamente.
Consecuencia de lo dicho es que si un corredor no tiene bienes suficientes para cubrir sus deudas civiles
deberá ser sometido a concurso y no declarado en quiebra; consecuencia que no dudo en considerar como
válida.
El que la fracción XIII del artículo 75 declare actos de comercio “las operaciones de mediación en
negocios mercantiles”, no es base suficiente para calificar como comerciantes a quienes habitualmente
realizan tales actos de mediación, pues notorio que no todos los actos de comercio, aun reiterados, pueden
engendrar a un comerciante. En este caso, juzgo que siendo el objeto del acto la prestación del trabajo
propio, y faltando la existencia de una negociación, no surge el sujeto comerciante.
Tratándose de los demás auxiliares independientes, la solución, que en principio es la misma, se
enturbia en la práctica por la circunstancia de que no hay impedimento o prohibición legal para que tales
auxiliares ejerzan el comercio; de modo que pueden llegar a adquirir la calidad de comerciante por el lícito
ejercicio de actos diversos de aquellos que les dan el carácter de auxiliares.
Así, por ejemplo, no hay un solo comisionista que se limite al desempeño de comisiones, sino que
además de estas operaciones realizan otros actos de comercio, poseen una negociación, y son por ello
comerciantes. Pero no vacilo en sostener, aunque la tesis parezca atrevida, que el comisionista, en cuanto tal,
no es comerciante, pues no puede darse esa calificación a quien se limita a prestar su propia actividad; y “el
comisionista, dice el artículo 280, debe desempeñar por sí los encargos que recibe”, y puede, únicamente,
valerse de dependientes, “en operaciones subalternas”, según reza el propio precepto legal.
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AUXILIARES INDEPENDIENTES
Nota: cuando se estaba concluyendo esta revisión, se publicó en el Diario Oficial de 29 de diciembre de
1992, la Ley Federal de Correduría Pública. Modificar el texto modificaba retasar la publicación de esta
edición. El texto que sigue todavía comenta la legislación abrogada.
Los corredores.- La función primitiva del corredor es poner en mutua relación a las personas
interesadas en celebrar un contrato, o si se prefiere, buscar la persona que, al concertar el correspondiente
negocio jurídico, puede satisfacer las necesidades manifestadas por otra.
La intervención del corredor en el perfeccionamiento de los contratos tuvo como lógica consecuencia en
el que se emplearan sus servicios no sólo para concertarlos, sino para multitud de cuestiones con ellos
relacionadas. Si las partes hablaban diferentes idiomas, el corredor podía allanar la dificultad actuando como
truchimán (y así surgió el corredor intérprete de buques); si al dar cumplimiento al contrato, una de las partes
consideraba que no se ejecutaba fielmente lo pactado, el corredor podía, por su conocimiento general del
comercio y particular del convenio celebrado, decidir sí la prestación realizada correspondía o no
correspondía con la contratada; y claro es que si la discrepancia versaba sobre la existencia o contenido de
determinada cláusula, o del contrato mismo, nadie más indicado que el propio corredor, por cuya intervención
habían entrado las partes en tratos, para atestiguar si se había perfeccionado el contrato, o si no habían
llegado a un entendimiento, y, en su caso, cuáles habían sido las cláusulas estipuladas.
Surgieron así, añadidas a las funciones de mediador, originalmente desempeñadas por el corredor,
funciones de perito mercantil y federatario.
Para desempeñar debidamente estas tres funciones, son precisos conocimientos adecuados y
cualidades de honorabilidad e independencia que hagan dignos de entera fe los dictámenes y declaraciones
del corredor. De aquí que para ostentar este carácter, será necesario un acto de autoridad competente.
El complejo carácter de corredor, lo recoge la descripción de que de él hace el artículo 51 del Código de
Comercio: “el corredor es el agente auxiliar del comercio, con cuya intervención se proponen y ajustan los
actos, contratos y convenios y se certifican los hechos mercantiles. Tienen fe pública cuando expresamente
los faculta este Código u otras leyes, y puede actuar como perito en asuntos de tráfico mercantil”.
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El acto administrativo mediante el cual se confiere el carácter de corredor lo denomina nuestro Código
(artículo 56) habilitación, tiene eficacia en determinada plaza mercantil, en la cual ha de ejercer el corredor,
aun cuando los actos en que intervenga se refieran a otro lugar (artículo 57). Para el título de corredor,
estableció el texto primitivo del Código de Comercio, un sistema excepcional en la República Mexicana: según
los casos, se dio competencia a una autoridad federal o a una local; sistema excepcional que fue conservado
al darse una nueva regulación para los corredores, en 1970. Para el ejercicio de la correduría en el Distrito
Federal la habilitación la expide la Secretaría de Industria y Comercio; es el Gobernador quien la otorga en
los Estados (artículo 56, que repite en cierto modo lo que dice en el 52). La facultad respectiva a de
corresponder ahora a la Secretaría de Comercio y Fomento Industrial.
Los requisitos para el ejercicio de la correduría los señala en detalle los artículos 54 a 62 del Código de
Comercio, y los artículos 10 a 41 del Reglamento de corredores para la plaza de México, de 1° de
noviembre de 1891, que continúa en vigor; es obvio que tal Reglamento es inadecuado, por obsoleto, no
obstante los ligeros retoques que se le hicieron en 1930 ¡hace más de 40 años!
Para obtener la habilitación necesaria para actuar como corredor, se requiere tener título de licenciado
en relaciones comerciales o de licenciado en derecho (artículo 54, fracción V).
Una vez obtenida la habilitación, a efecto de ejercer la correduría debe otorgarse una garantía, cuyo
monto fijará el Reglamento (artículo 59), proveerse de libros de registro y sello, que el corredor deberá
inscribir, al igual que su firma, en el Registro Público de la Propiedad, y, en su caso, en el Colegio de
Corredores, y establecer una oficina en la plaza donde va a actuar (artículo 62).
Desde 1945 se reformó la fracción I del artículo 54 del Código de Comercio, para permitirle a las mujeres
el acceso a la correduría, posibilidad que subsiste con los textos de 1970.
Sin embargo, el artículo 1° del Reglamento de corredores para la plaza de México continúa
declarando que la profesión de corredor es viril (artículo 1°), y exige para ella el “ser varón de 21 años por lo
menos” (artículo 21, fracción I).
Dada la exigencia de un título profesional, cabe entender que no es necesario el examen general que
exigía el Reglamento, ni comprobar haber aprobado las materias que menciona su artículo 22.
22
El monto de la fianza, de acuerdo contexto del Reglamento todavía aplicable (recuérdese que data de
1892) es de $2,000.00 (artículo 23).
Conforme a las notas vigentes, no existen ya diversas clases de corredores, de acuerdo con sus
actividades, según establecían los textos primitivos del Código.
El Reglamento e corredores extiende demasiado las funciones de éstos, en su aspecto pericial, pues lo
faculta para intervenir en la formación de balances (artículos 44 y siguientes), tarea para la cual están mucho
mejor capacitados otros auxiliares del comercio: los contadores públicos.
Obligaciones de os corredores.- Los corredores formarán un archivo con las pólizas y actas de los
contratos en que intervengan, y asentarán, diariamente, por orden de fechas y bajo numeración progresiva,
un extracto de las pólizas en el libro que al efecto están obligados a llevar (artículo 65). El Código define los
conceptos de póliza y de acta (artículo 67).
Han de cerciorarse de la identidad y capacidad legal de las personas en cuyos negocios intervengan
(artículo 68, fracción I), y deben expedir a los interesados copias certificadas de las pólizas o actas
correspondientes (artículo 68, fracción IV).
Es obvio que siendo personales los requisitos que han de satisfacerse para ejercer las funciones de
corredor, éstas sólo pueden desempeñarse personalmente (artículo 68, fracción V).
Prohibiciones a los corredores.- Ya se indicó que los corredores tienen prohibido el ejercicio del
comercio (artículo 12, Código de Comercio). Reitera esta prohibición, el artículo 69, fracción I, que también les
prohibe ser comisionistas, y ocupar puestos que los supediten a un comerciante, como son los de factor o
dependiente (fracción II); tampoco pueden cobrar un interés directo o indirecto en los contratos en que
intervengan (fracción III, IV, V y VI). Pero sí pueden formar parte de consejos de administración o de los
órganos de vigilancia de una compañía, pues en las reformas de 1970 desapareció la prohibición que al
efecto existía, y se da por supuesta tal posibilidad en la fracción VI artículo 69.
También tienen prohibido, los corredores, el desempeño de cargos públicos, con excepción de las
actividades docentes (artículo 69, fracción VIII).
23
Las sanciones al corredor que viole las normas que rigen sus actividades son las de multa, suspención y
destitución (artículo 71 Código de Comercio y 49 del Reglamento), a más de la ya mencionada de calificar su
quiebra como fraudulenta (artículo 70 del Código de Comercio y 97 de la Ley de Quiebras y Suspención de
Pagos).
Colegios de corredores.- La existencia de cinco corredores en una plaza, los obliga a constituir un
Colegio, encargado de velar por el cumplimiento de las normas profesionales y de mantener la disciplina de
sus miembros (artículos 73 del Código y 50 a 55 del Reglamento).
El capítulo sexto de la Ley de Profesiones contiene reglase los colegios, que han de aplicarse también a
los de los corredores, por estar incluida esta profesión entre las reguladas por la ley mencionada.
Agentes de bolsa o agentes de valores.- La intermediación en el mercado de valores únicamente
podrá realizarse por sociedades inscritas en el Registro Nacional de Valores e Intermediarios a cargo de la
Comisión Nacional de Valores, que habrán de comprobar que satisfacen los requisitos para obtener la
inscripción (artículos 9°, 10, 12 y 17 de la Ley Mexicana de Valores). La inscripción de una sociedad en la
sección de intermediarios del registro arriba señalado, da a está la calidad de intermediario en el mercado de
valores (artículo 21 Ley Mexicana de Valores); por otra parte, sólo las sociedades registradas pueden ser
accionistas de una bolsa (artículo 31, fracción IV).
Es dudosa la vigencia del reglamento de las bolsas de valores de 15 de febrero de 1933. Aunque no
quedó expresamente abrogado por el artículo 2° transitorio de la Ley Mexicana de Valores (Diario Oficial de 2
de enero de 1975), cae dentro del inútil séptimo transitorio del mismo ordenamiento, según el cual se derogan
todas aquellas disposiciones que se opongan a la Ley Mexicana de Valores (lo que igualmente ocurriría en
ausencia de tal transitorio). El licenciado Rodolfo León sostiene que el reglamento en cuestión quedó
abrogado precisamente por su incompatibilidad con la Ley Mexicana de Valores. En todo caso, se encuentra
en absoluto desuso.
Intermediarios libres.- No se prohibe que las personas que no hayan sido habilitadas puedan actuar
como intermediarios para la celebración de los negocios mercantiles, pero sí se les prohibe que ostenten la
denominación de corredor; el empleo indebido de este nombre se sanciona con multa, que impondrá la
autoridad habilitante hasta de $ 5,000.00, “que podrá imponerse diariamente mientras persista la infracción”
(artículo 52 y 53); ello, independientemente, añade el texto legal “de la sanción penal a que se hagan
acreedores”. No es fácil encontrar cual es la norma que establece esta sanción penal.
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El intermediario libre no tiene prohibido ejercer el comercio; por actos distintos de la correduría puede
llegar a adquirir el carácter de comerciante.
La prescripción abreviada que establece la fracción IV del artículo 1043 no puede hacerse valer por los
intermediarios que no tienen carácter jurídico de corredor.
Siendo, por regla general, lícita la actividad de los intermediarios engendra a su favor un derecho a cobro
de honorarios.
Agentes de comercio.- Ni nuestra legislación ni nuestra jurisprudencia han sabido captar con precisión
la figura del agente de comercio. Bien es verdad que bajo el nombre se encubre una variedad tal de
situaciones y de actividades que hacen de la figura en cuestión algo proteico y escurridizo.
Las leyes mercantiles no sólo no regulan la situación jurídica del agente de comercio, sino que parecen
ignorar su existencia; es en las leyes fiscales donde se encuentran algunos preceptos referentes a ellos.
En Francia, por decreto de 23 de diciembre de 1958, se fijó el estatuto de los agentes comerciales. Se
les define así: “Es agente mercantil el mandatario que a título de profesión habitual e independiente, sin estar
ligado por un contrato de arriendo de servicios, negocia, y, eventualmente, concluye compras, ventas,
arriendos o prestaciones de servicios en nombre y por cuenta de productores, industriales o comerciantes”.
En el proyecto de Código de Comercio de 1929, así como en los elaborados de 1942 a 1960, si se
consagra un capítulo a la regulación de estos auxiliares de comercio.
La jurisprudencia ha tenido que ocuparse muchas veces en los agentes de comercio, pero no ha logrado
precisar criterios de validez objetiva para la determinación del concepto de este auxiliar ni dar las bases de su
régimen jurídico.
Sólo la vida de los negocios, en medio de la cual vive y actúa el agente mercantil, puede dar la clave
para su estudio.
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Agente de comercio es la persona, física o moral que de modo independiente, se encarga de fomentar los negocios de uno o varios comerciantes.
La actuación del agente de comercio ha de ser independiente, y lo distingue del que, con terminología un
tanto arbitraria si se quiere, denomino agente de ventas. La independencia del agente de comercio significa
que es él mismo, y no alguno de los comerciantes a cuyo favor ejerce sus funciones, quien determina el
modo, lugar y tiempo de desplegar su actividad; significa también, en consecuencia, que el agente está en
libertad de consagrarse a otras actividades, e incluso de servir como agente a diversos comerciantes, con la
única posible limitación de que no sean competidores entre sí, limitación que impone la lógica de los hechos,
pues si las funciones del agente, según la definición propuesta, consiste en fomentar los negocios de un
comerciante, malamente podría fomentarlos si favorece a los de un competidor.
La independencia de que, por esencia, disfruta el agente de comercio tiene como consecuencia el que
no deba ser considerado, en cuanto es propiamente agente mercantil, como un trabajador, carácter que sí
tiene el que he denominado agente de ventas, y cuyo esbozo trazaré más adelante.
De lo dicho resulta también que el agente mercantil es un auxiliar del comercio, y no del comerciante,
pues sus funciones no se limitan a coadyuvar con uno determinado, sino con tantos cuantos se lo permitan
las circunstancias de hecho.
Una nota del concepto de agente de comercio es la de que su actividad va encaminada a fomentar los
negocios de uno o varios comerciantes. Ello significa que su interés es concordante o paralelo al de tales
comerciantes, mientras que l corredor mantiene, o a lo menos, debe mantener, una actitud imparcial, puesto
que su misión es poner en contacto a las partes, y no favorecer a los intereses de una de ellas.
Dada la vinculación de los intereses que existe entre el comercio y el agente, y en atención también a
que éste, en muchas ocasiones, renuncia (tácita o expresamente) a realizar negocios similares a los de aquel
de quien es agente, con frecuencia se le concede el derecho de exclusiva respecto a determinado territorio,
exclusiva cuyo contenido puede ser: a) la renuncia del comerciante a otorgar el carácter de agentes a otras
personas, en el territorio de que se trata; b) la renuncia a gestionar negocios sin intervención del agente,
aunque reservándose la facultad de aceptar los propuestos espontáneamente por personas residentes en el
territorio de la exclusiva o que han de ejecutarse en él; c) la obligación de no contar sin intervención del
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agente, o, a lo menos, la de abonarle la cantidad pactada sobre todos los negocios celebrados en el territorio
respectivo y que han de ejecutarse en él, aunque se hubieren perfeccionado sin mediación del agente.
La exclusiva no es un carácter esencial del contrato de agencia: pude celebrarse, y es también frecuente
que así se haga, sin el otorgamiento de tal prerrogativa.
Las funciones del agente no dependen del agente exclusivamente de sus características personales,
como las del corredor público; de aquí que sea perfectamente concebible que asume el carácter de agente
una persona moral, es decir, una sociedad mercantil.
En este caso, y en aquellos en que el agente, aun cuando persona física, organiza los factores de la
producción para la ejecución del contrato, se constituirá una empresa de agencia, cuyo carácter comercial
resulta de la fracción X del artículo 75 del Código de Comercio, y el agente empresario tendrá el status de
comerciante, que el ejercicio personal de las funciones de agente no basta para conferirle, pero que también
puede adquirir el agente (como tal, auxiliar del comercio) por actos distintos de os que le confiere su
carácter, ya que ninguna disposición le veda ejercer el comercio por cuenta propia.
Comisionistas.- La comisión mercantil, según la define el artículo 273 del Código de Comercio, “es el
mandato aplicado a actos de comercio”. “Es comitente --continúa diciendo el texto legal--el que confiere
comisión mercantil y comisionista el que la desempeña”.
No se estudiará aquí el contrato de comisión mercantil, como no se ha estudiado el de mediación ni el de
agencia, pero sí es necesario recordar el concepto legal de comisionista, como persona que desempeña una
comisión, justamente para diferenciarlo de otro concepto de comisionista, que es el que aquí interesa; el
comisionista como persona que ofrece al público encargarse de las comisiones que se le confieran y
que, por lo tanto, las desempeña habitualmente.
Este segundo concepto no es desconocido del Código de Comercio, aun cuando se confunda y mezcle
con el primero: indudablemente, si el artículo 275 declara que “es libre el comisionista para aceptar o no el
encargo que se le hace”, se refiere a una persona que aún no ha aceptado la comisión, y que, en
consecuencia, no es un comisionista en el sentido del artículo 273. El artículo 277 y la fracción II del artículo
279 se refiere a quien ha rehusado la comisión, y que malamente podría ser llamado comisionista si sólo
valiera el concepto del artículo 273. Y todavía es más interesante que el artículo 277 imponga obligaciones, y
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el 279 confiera derechos, a quien no ha celebrado contrato alguno del que puedan nacer éstos y aquéllos.
¿En qué se fundan, entonces, tales obligaciones y derechos? A nuestro modo de ver, la respuesta es fácil: es la profesión de comisionista la que justifica los preceptos mencionados, son deberes y derechos profesionales los que la ley consagra. Si a un simple particular, se le propone una comisión y la rehusa, no
es aplicable el artículo 277, porque no hay comisionista ni en sentido contractual ni en sentido profesional:
falta así el presupuesto de aplicación de la norma.
Es indudable que el comisionista profesional, como la califica de modo incidental Benito, es un auxiliar
del comercio, en cuanto facilita la realización de los actos de comercio que se le encomiendan, y un auxiliar
independiente, puesto que presta sus servicios a los comerciantes en general y no a uno concretamente
determinado, con exclusión de los demás.
En los proyectos elaborados de 1947 a 1960, se precisa la figura profesional del comisionista; por lo
demás, no contiene ninguna innovación sustancial respecto de la vigente legislación.
Son agentes aduanales los individuos a quienes la Secretaría de Hacienda autoriza, mediante la
patente respectiva, para ocuparse, por cuenta ajena, en los trámites aduanales necesarios para la importación
o exportación de mercancías, y en la celebración de los contratos necesarios para hacerlas llegar a su lugar
de destino. La Constitución de la República (artículo 32, frase final) exige la nacionalidad mexicana por
nacimiento como requisito para ser agente aduanal. El régimen jurídico de los agentes aduanales lo
establecen los artículos 143 a 149 de la Ley Aduanera de 28 de diciembre de 1981, que entró en vigor el 1°
de julio de 1982; pero la extensión de sus funciones resulta de las prácticas mercantiles.
El carácter de los agentes aduanales es muy similar al de los comisionistas, en cuanto se dedican a
realizar los mandatos especiales que el público les confiere; sin embargo, en cuanto las gestiones ante las
aduanas no son actos de comercio, no quedan incluidos en el concepto de comisionistas. Por el contrario, sí
quedan dentro de la denotación de tal concepto, en cuanto contratan, como es frecuente, el transporte, el
seguro, etc., de las mercancías importadas o exportadas. Los agentes aduanales no pueden ejercer el
comercio por cuenta propia.
Los agentes aduanales no son trabajadores, sino funcionarios públicos; sin embargo, la patente que se
les otorga no puede considerarse como una concesión en el sentido estricto que tiene en derecho
administrativo. Entre sus funciones, no se incluye la contratación de la estiba y desestiba, carga y descarga
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de los buques; responden administrativamente de las infracciones o delitos cometidos por sus dependientes,
y frente al Fisco, si son consignatarios de mercancías, con exclusión de quien pueda resultar dueño de ellas.
Son menores intermediarios, y no patrones, respecto de las personas que contraten para desempeñar
trabajos, que no pueden ejecutar personalmente, salvo que el trabajo lo realicen los elementos propios.
Pueden tener el carácter de representante de los importadores, sólo en sus relaciones con el Fisco, o de
acuerdo con las facultades que se le hayan conferido en el documento constitutivo de la representación, pero
de las disposiciones de la legislación aduanera no resulta que estén autorizados para celebrar, a nombre de
los importadores, pacto respecto de las cuotas que les corresponden. No pueden relegar su representación a
favor de terceras personas, sin consentimiento del comitente. No procede la cancelación de la patente, ni la
suspensión del agente, si no existe connivencia o negligencia de él, con relación a actos de sus subordinados.
Estas características resultan de diversos fallos de la Suprema Corte de Justicia de la Nación.
Mediante un acuerdo de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público, publicado en el Diario Oficial de 27
de junio de 1958, se reconoció el carácter patrimonial de la patente de agente aduanal, y se fijan los criterios
para la transmisión de tales patentes en los casos de incapacidad física o fallecimiento.
El monto de los honorarios de los agentes aduanales está regulado por una tarifa, de 18 de septiembre
de 1939, que sufrió reformas publicadas en el Diario Oficial de 16 de julio de 1971.
Contadores públicos.- Numerosos preceptos legales se refieren a los contadores públicos, bien para
exigir su intervención en determinados actos legalmente obligatorios (LSM, artículo 251), o necesarios para la
validez de ciertos negocios jurídicos (LTOC, artículo 213), bien señalando tal carácter como requisito para
desempeñar ciertos cargos (Ley orgánica del Banco de México, artículo 55, que usa el término “auditor”). No
obstante, ninguna ley fija sistemáticamente las normas del ejercicio de esta profesión, una de cuyas funciones
principales es el examen de la situación de un negocio y de la fiel concordancia de los balances con los datos
de la contabilidad respectiva.
El proyecto de 1929 sí consagraba un capítulo a estos auxiliares de comercio, distinguiéndolos de los
contadores privados. El proyecto de 1947 no dedicó ningún precepto a los contadores públicos; se consideró,
por una parte, que sus funciones resultaban de diversos preceptos legales, y, por la otra, que en cuanto
profesión, debía estar regida por la ley de la materia. Este punto de vista se mantuvo en al revisión de 1952.
En el proyecto de 1960, tampoco se incluyen normas sobre los contadores públicos.
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La diferencia entre contador público y contador privado no debe realizarse basándose simplemente en el
título académico, que si es necesario para el ejercicio de las funciones de contador público, no basta para
caracterizar a éste, pues con frecuencia ocurre que personas con título académico de contador público,
ejercen como contadores privados, en cuanto emplean sus conocimientos para organizar y dirigir la
contabilidad de un comerciante del cual dependen, mientras que el contador público, en sentido estricto, es un
auxiliar independiente que no puede estar superditado a ningún comerciante, pues ciertamente la ley le
confiere determinadas funciones en atención a sus independencia, y no sólo a sus conocimientos técnicos.
AUXILIARES DEPENDIENTES
Los factores.- Factor es la persona que dirige una negociación o un establecimiento mercantil por
cuenta de su propietario, o que representa a éste en todos los asuntos concernientes a la negociación o
establecimientos respectivos (artículo 309).
En la práctica el factor recibe el nombre de gerente o administrador. Puede estar encargado de dirigir
toda la negociación (gerente general), o sólo uno de sus establecimientos (gerente de una sucursal,
administrador de una fábrica).
El artículo 310 parece exigir la forma escrita para el apoderamiento del facto. Sin embargo, considero, de
acuerdo con Moreno Cora, que la omisión de tal forma no es oponible a los terceros de buena fe, y entiendo
que la exigencia sólo rige las relaciones entre principal y factor. En efecto, a) el artículo 309 considera factor
tanto al que está autorizado para contratar como al que tiene la dirección de una empresa: luego basta el
poder tácito que resulta del hecho de dirigir la negociación; b) el artículo 315 pone a cargo del principal os
actos del factor, aunque haya transgredido sus facultades, siempre que estén comprendidos dentro del giro
de que están encargados: luego es el hecho objetivo de la referencia a la negociación lo que, frente a
terceros, funda el poder del factor, y no la autorización escrita que le haya podido otorgar el principal, ya que,
de ser así, tal autorización sería la medida de sus facultades; c) quien da a otro la dirección de su negocio,
aun sin autorización escrita, realiza un hecho positivo que da lugar a que se crea que dicha persona está
facultada para suscribir títulos-valor, y, en consecuencia, de acuerdo con el artículo 11 de la Títulos y
Operaciones de Crédito, no puede oponer a los terceros de buena fe la falta de poder del aparente
representante (factor): por mayoría de razón, serán válidas las obligaciones contraídas por el factor, aunque
no tenga poder escrito, si no tiene el rigor de las cambiarias.
30
Por lo demás, es notorio que la solución que se propugna protege los intereses del tráfico comercial de
buena fe, y concuerda con las modernas tendencias de dar efectos, respecto de terceros, a la apariencia
jurídica.
Facultades del factor.- La doctrina de los países latinos, suele considerar válidas, aun frente a terceros,
las restricciones a las facultades del factor, a condición tan sólo de que resulten del Registro Público de
Comercio. Por lo contrario, Rodríguez Rodríguez sostiene, con referencia al derecho mexicano, que “el
apoderamiento del factor (apoderamiento institorio) es ilimitable”, como se deduce de la frase “para contratar
respecto a todos los negocios concernientes a dichos establecimientos o empresas”, usada en el artículo
309, y de la presunción que establece el artículo 315; es decir, la presunción de que “los contratos celebrados
por los factores que recaigan sobre objetos comprendidos en el giro o tráfico de que están encargados” serán
por cuenta del principal “aun cuando el factor haya transgredido sus facultades”. Adhiero a la opinión de
Rodríguez Rodríguez, ya que la reputo jurídicamente fundada, pues claro que si los contratos celebrados por
el factor, aun en exceso de sus facultades, repercuten en el patrimonio del principal, es porque las
restricciones que éste hubiera introducido en el poder del factor no operan frente al tercero contratante, por
más que, como es obvio, tengan plena eficacia entre las partes, y pueda el principal rescindir el contrato que
lo liga al factor si se excede de los poderes que recibió, caso en el cual estará también obligado éste a
indemnizar al principal los daños y perjuicios que le hubieren ocasionado los negocios celebrados con
transgresión de sus poderes.
Además, esta solución parece la más adecuada a las necesidades del comercio, en cuanto protege al
público que no puede estar examinando los poderes del factor, y cuya buena fe lo conduciría a resentir graves
perjuicios en caso de que se anularan los actos jurídicos del factor, a pretexto de su falta de facultades, al
paso de que el principal puede precaver los peligros de los abusos del factor escogiendo con cuidado a la
persona a quien se confiere tal carácter y exigiéndole que garantice adecuadamente su manejo.
Para fundar la tesis contraria, de la oponibilidad a terceros de las limitaciones del poder del factor se ve
obligado Tena: 1°) a corregir el texto de la ley, y 2°) a invocar doctrina italiana basada sobre preceptos
distintos de los de la ley mexicana. En efecto, al comentar el artículo 309, Tena lo tacha de “inexactitud” en
cuanto declara que el factor está autorizado para contratar respecto a todos los negocios concernientes al
establecimiento o empresa; y en el sumario vuelve a hablar de inexactitud de la teoría legal, ahora con
referencia al artículo 315, que en el texto critica, y propone soluciones contrarias a su tenor literal, que en el
caso (contratación de un empleado) seguramente serían rechazadas por cualquier junta de conciliación y
arbitraje, porque contradicen el artículo 11 de la Ley Federal del Trabajo. En cuanto a la opinión de Vivante,
invocada por Tena, carece de fuerza probatoria, por apoyarse en los textos legales italianos, cuyo tenor literal
31
permite, sin alterarlos, sostener la posibilidad de que se limiten los poderes del factor cuando su
nombramiento se inscriba en el Registro de Comercio, no obstante lo cual, autores italianos de prestigio
parejo al de Vivante no consideran que pueda privarse al factor de la facultad de realizar los actos esenciales
al comercio del principal.
Un sentido análogo tiene la tesis que adopto: el poder del factor abarca todos los negocios concernientes
al establecimiento o negociación de que está encargado; no van más allá, no le permiten realizar en nombre y
por cuenta del principal actos extraños a su comercio, a no ser por concesión expresa de poderes a tal efecto;
poderes que siendo ajenos a su carácter de factor pueden tener las limitaciones que al otorgarse se les fijen:
con respecto a ellos, el factor es un simple apoderado general de derecho común.
En su caso, sin embargo, es válida la limitación de poderes al factor: cuando se trata de la suscripción de
letras de cambio, pagarés, o cheques, pues el artículo 85 de la Ley de Títulos y Operaciones de Crédito, al
establecer que “los administradores o gerentes de sociedades o negociaciones mercantiles se reputan
autorizados para suscribir letras de cambio”, indica como límites de tal autorización “los que señalan los
estatutos o poderes respectivos”. (El precepto citado es aplicable a los pagarés y a los cheques, atenta la
remisión hecha de los artículos 174 y 196). Considero que las limitaciones concedidas por el artículo 85
regirán mientras no se de la hipótesis del artículo 11 de la misma Ley de Títulos y Operaciones de Crédito, y
que “quien haya dado lugar, con actos positivos o con omisiones graves, a que se crea, conforme a los usos
de comercio” que su factor está facultado para suscribir títulos de crédito, aun más allá de las limitaciones
contenidas en su apoderamiento, deroga tácitamente estas limitaciones, y restablece la regla general
formulada en el artículo 85, o sea, la de plenitud de facultades del gerente para suscribir cambiales y
cheques.
Los negocios ajenos al giro de que está encargado, celebrados por el factor sin tener facultades para
ello, sólo valen si los realizó por orden del principal, o si éste los ratificó expresa o tácitamente (artículo 316).
En todo otro caso, se aplicarán los principios de derecho civil respecto de la falta de representación.
Expresamente establece el Proyecto de Código de Comercio de 1947 que los poderes del factor son
ilimitados frente a terceros.
En el mismo sentido es la solución de los Proyectos de 1952 y de 1947 (segundo párrafo del artículo
338).
32
Actuación del factor.- Puede obrar el factor en nombre propio o en el de su principal (artículo 311): en
el primer caso queda personalmente obligado; no así en el segundo (artículos 313 y 314).
Acertadamente critica Tena la parte final del artículo 311, que autoriza al factor para contratar en nombre
propio. De “infeliz añadidura” la califica, y con razón; pues del hecho que le Código español, del que se
copiaron varios artículos que rigen al factor, prevea los efectos de los actos que celebre en nombre propio, no
puede inferirse la legalidad de tal actuación, que expresamente consagra el Código mexicano, apartándose
de su modelo, el mencionado Código español, pues conforme a la doctrina de éste el factor debe obrar
siempre en nombre de su principal.
Las obligaciones contraídas por el factor en el ámbito del negocio que dirige son exigibles en el
patrimonio de su principal, cualquiera que sea su fuente. Una interpretación extensiva de los textos legales,
que hablan de contratos, sirve de fundamento a la solución propuesta en lo que mira a los negocios jurídicos.
En cuanto a los actos ilícitos, la responsabilidad del principal resulta del artículo 317 del Código de Comercio,
que manda que se hagan efectivos en bienes del principal las multas en que incurra el factor; por mayoría de
razón será responsable aquél de las obligaciones puramente civiles nacidas de los actos ilícitos de éste.
El artículo 1924 del Código de Comercio no funda de manera suficiente la responsabilidad del principal
por actos del factor, porque se refiere a obreros o dependientes, conceptos jurídicos claramente diversos del
factor, y porque, conforme al precepto citado, el principal quedaría libre de responsabilidad, si probara que no
hubo de su parte culpa o negligencia.
Considero que le artículo 317 del Código de Comercio, en su tenor literal, es contrario al 22
constitucional, que prohibe las penas trascendentales, pues por tales se entienden aquellas que se imponen a
persona distinta de la que cometió la falta o delitos castigados; luego es trascendental la multa impuesta al
principal por hechos del factor. Las multas recaerán sobre el principal siempre que las leyes (principalmente
las administrativas y las fiscales) le impongan obligaciones cuyo cumplimiento descarga en el factor, puesto
que esta circunstancia no basta para exonerar al principal del cumplimiento de las obligaciones legales. Pero
no puede, constitucionalmente, imponerse al principal una multa pecuniaria (multa) porque la conducta del
factor sea contraria a las leyes prohibitivas. Ejemplos: la ley obliga a cambiar las placas de los automóviles
periódicamente; si el dueño de un camión confía en que el factor cumplirá esta obligación, no por ello la ha
cumplido, y será responsable de la multa correspondiente. Pero si el factor, por atender a la pronta entrega de
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mercancías, maneja el camión a más velocidad de la permitida, la multa que se le imponga no puede
hacerse efectiva en bienes del principal.
Extinción del poder del factor.- Las funciones del factor terminan cuando el principal le revoca sus
poderes o enajena la negociación (artículo 319), por lo cual el factor deberá abstenerse de actuar tan pronto
como llegue a su conocimiento la revocación o la enajenación (artículo 320). Sin embargo, respecto de
terceros subsistirán las facultades de representación del factor, mientras no se haya inscrito en el Registro de
Comercio, y se haya publicado por medio de circulares, la enajenación o la revocación (artículo 320 in fine en
relación con el 17, fracción II).
La muerte del principal no produce ipso facto la terminación de los poderes del factor: así resulta del
artículo 319, que establece que dichos poderes “se estimarán en todo caso subsistentes mientras no le
fueren expresamente revocados”; y lo confirma la aplicación analógica del artículo 308, que, con referencia
a la comisión, preceptúa que “por muerte o inhabilitación del comitente no se rescindirá, aunque pueden
revocarlo sus representantes”.
Relación jurídica entre el factor y el principal.- Apartándome del método seguido hasta ahora en el
estudio de los auxiliares del comercio, y puesto que no habrá oportunidad posterior para hacerlo, estudiaré
brevemente la relación que la liga al principal con el factor, y que en opinión de algunos, no siempre tienen
origen contractual.
En efecto, para algunos tratadistas el representante de un incapaz propietario de una negociación tiene
el carácter de factor, carácter que, de ser exacta esta doctrina, no resultaría de un contrato, sino de la
institución de la patria potestad o de la tutela. Sin embargo, Garrigues considera que en estos casos, el padre
o tutor desempeña la función de principal en sentido concreto y no es propiamente un factor. Me inclino a
aceptar la tesis de Garrigues, pero con la salvedad de que si el padre o el tutor dirigen por sí mismos la
negociación, sí adquirirán el carácter de factores.
El comerciante capaz puede obtener los servicios del factor mediante un contrato de prestación de
servicios, de trabajo o de asociación en participación. Lo primero, cuando el factor tenga, a un frente a su
principal, la dirección efectiva de la negociación; lo cual sucederá, sobre todo, si este último, no reside en el
lugar de la ubicación de su establecimiento, o si su falta de conocimientos, de tiempo, de salud, etc., le
impiden atenderla directamente. Por el contrario, si el principal se reserva la facultad de dar instrucciones y
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órdenes a su factor, si éste es dentro de la negociación un mero ayudante (aunque con amplísimas facultades
frente a terceros) de quien efectivamente la dirige y es su dueño, habrá una verdadera subordinación, que
caracterizará como de índole laboral a la relación. Sí, por último, el factor presta sus servicios a cambio de
una participación de las utilidades del negocio, la cual constituye la única remuneración o cuando menos la
más importante, y si al mismo tiempo goza de suficiente libertad para actuar, el contrato que lo liga al principal
será en verdad de asociación en participación.
La Suprema Corte considera que el gerente, cuando no es socio, tiene el carácter de trabajador. Por el
contrario, Mario de la Cueva niega que tenga tal carácter, y opina que siempre es de prestación de servicios,
el contrato que celebra con el principal. Pienso, según resulta de lo dicho en líneas anteriores, que ambas
tesis extremas son falsas, y que deben examinarse las circunstancias concretas del caso para decidir si el
factor o gerente tiene o no tiene el carácter de trabajador, posibilidad de distinción que, por lo demás, está
latente en la argumentación empleada por De La Cueva.
A considerar como asociación en participación el contrato que liga al principal con el factor, se opone la
letra del artículo 318, que declara que no tendrá el carácter de asociado ni el de socio si estuviere interesado
en las utilidades del giro. Con acierto, dice Rodríguez Rodríguez que “es totalmente incorrecta la expresión
del artículo 318”, y que “las cuentas en participación se ajusten bien a dicha figura jurídica. No debe olvidarse,
en efecto, que la autoridad del legislador es extiende a dar normas, pro no a definir o clasificar los conceptos
jurídicos, y que a letra del artículo 318 del Código de Comercio, puede contraponerse la del artículo 252 LSM,
que define la asociación en participación como “un contrato por el cual una persona concede a otras que le
aporten bienes o servicios, una participación en las utilidades y en las pérdidas de una negociación
mercantil”. A este definición se ajusta rigurosamente el contrato en virtud del cual el factor aporta sus servicios
al principal a cambio de una participación de las utilidades del negocio. A la objeción de que el factor no
soporta las pérdidas, es fácil responder, recordando que quien, como él, aporta sus servicios personales, es
socio industrial, y que éste no “soporta las pérdidas” (artículo 16, fracción III, LSM).
El concepto de factor se considera aplicable a las empresas estatales, como lo es Petróleos Mexicanos,
pues se reconoció tal carácter al ingeniero Jaime J. Merino, y se le dio validez a un contrato celebrado
verbalmente por él, en representación de Petróleos Mexicanos.
35
Los contadores privados.- El texto original del artículo 35 establecía que los comerciantes pueden
autorizar a otras personas para que lleven sus libros de contabilidad, consagrando la existencia de los
contadores privados, que son aquellos a quienes se confía tal obligación.
La autorización para llevar la contabilidad (un verdadero apoderamiento, según lo que se acaba de decir)
podía ser tácita, conforme al párrafo segundo del citado artículo 35.
La distinción entre contador público y contador privado, que resulta de lo dicho, no atiende al título
académico, sino a las funciones desempeñadas. Cualquiera que sea la terminología que se adopte, es
indiscutible la existencia de las dos actividades: una, como profesionista al servicio del público; otra, como
auxiliar de un comerciante, bajo cuya dirección se actúa.
Hecha esta distinción, cabe plantear el problema de sí es necesario determinado título académico para
ejercer una y otra profesión. En el estado actual de nuestra legislación, esta cuestión debe resolverse en
sentido afirmativo, de acuerdo con la Ley reglamentaria de los artículos 4° y 5° constitucionales.
Los independientes.- Según la definición contenida en el artículo 309, son dependientes las personas
que desempeñan constantemente alguna o algunas gestiones propias del tráfico del comerciante, en nombre
y por cuenta de éste.
Así, la nota característica de los dependientes, que los diferencia de los demás empleados lato sensu, es la de que tienen la representación del comerciante frente a terceros, si bien dentro de la esfera especial
que resulta de su nombramiento, o de las funciones que de hecho desempeñan.
Los artículos 322 y 324 establecen de modo expreso las facultades de representación que deben
entenderse conferidas en ciertos casos a los dependientes. Sin embargo, el primero de los artículos citados
encuentra restringido en la práctica su campo de aplicación, por la extendida costumbre de confiar a
determinados dependientes (cajeros) la facultad de cobrar el importe de las ventas, con lo cual resultan
privadas de ella los dependientes vendedores.
Los viajantes y agentes de ventas.- No siempre puede esperar el comerciante a que llegue a su
establecimiento el comprador, sino que en muchas ocasiones tiene que ir en su busca y provocar la demanda.
Esta función la desempeñan los agentes viajeros y los agentes de ventas, que se distinguen de aquéllos por
tener su misión circunscrita a determinada cuidad, al paso que los primeros, como su nombre lo indica, corren
una zona más o menos amplia, e incluso todo el país.
En la mayoría de los casos, el agente de ventas, e incluso el viajante, no tiene la facultad de representar
al principal; su misión se limita a dar a conocer los productos o servicios que constituyen su tráfico, y provocar
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pedidos (jurídicamente, ofertas de contrato) que trasmite a su casa matriz, sin que, por regla general, esté el
propio agente facultado para aceptar el contrato propuesto al principal.
En contraposición con la del que llamé agente de comercio, la del agente de ventas y la del viajante es
una actividad subordinada, y que, por lo mismo, normalmente no se presta sino a un solo comerciante, a
cuyas órdenes está sometido el agente, que tiene la obligación de visitar las plazas y clientes que le indique el
principal, rendir determinados informes, obtener un volumen mínimo de pedidos, dar instrucciones y prestar
servicios a los clientes, etc.
Las obligaciones que se acaban de ejemplificar, y que constituyen al agente de ventas en estado de
subordinación respecto del principal, tiene como consecuencia, que el contrato que con éste se liga sea un
verdadero contrato de trabajo.
Ni la Suprema Corte ni Mario de la Cueva han separado la figura del agente de ventas de la del agente
de comercio: trabajador, auxiliar dependiente del comerciante, el primero; auxiliar independiente, el segundo.
Sin embargo, en algunas ejecutorias de nuestro alto tribunal se da la debida importancia a ciertas notas que
caracterizan al agente de ventas como un verdadero trabajador: la sujeción a un horario, la obligación de
informar, etc.
Considero que las soluciones propuestas siguen siendo válidas a la luz del texto de los artículos 285 a
290 de la Ley Federal del Trabajo de 1970.
Los empleados.- Además de los auxiliares cuya función se a caracterizado en los párrafos precedentes,
el comerciante suele valerse de un conjunto más o menos numeroso de colaboradores que le prestan
servicios de carácter material: correspondencia, publicidad, estadística, etc. La situación de estos empleados
y sus relaciones con el principal, regidas por el derecho del trabajo, son, en rigor, ajenas al mercantil, por no
intervenir en la constitución o cumplimiento de obligaciones reguladas por esta rama del derecho, como
intervienen los auxiliares antes estudiados.
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UNIDAD III
LOS TITULOS DE CREDITO
DEFINICION
La materia de títulos de crédito esta regulada por la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito de
26 de agosto de 1932 que derogo los capítulos relativos del Código de Comercio. Dicha ley da la siguiente
definición: “Son títulos de crédito, los documentos necesarios para ejercitar el derecho literal que en ellos se
consigna” (articulo 5°). Esta definición es incompleta: la misma ley admite en diversos artículos que existen
otros elementos esenciales que integran el concepto del titulo de crédito, ya mencionándolos expresamente,
ya sancionando sus efectos jurídicos. De aquí que adoptemos la siguiente definición cuyo análisis se hará en
párrafos subsecuentes: los títulos de crédito son los documentos necesarios para ejercitar el derecho literal y
autónomo que en ellos se consigna y que están destinados a circular.
DOCUMENTOS
Los títulos de crédito son una especie dentro del genero de documentos, por lo que puede decirse que
todo titulo de crédito es un documento; pero no todo documento es titulo de crédito. Las obligaciones pueden
contraerse verbalmente o bien hacerse constar por escrito; en este ultimo caso, el documento, papel o escrito
es un medio probatorio de la existencia de la obligación. Un contrato privado, una escritura pública, un recibo,
son documentos; también lo son una letra de cambio, un pagare, un cheque; pero estos tres últimos son,
además, títulos de crédito en virtud de que poseen las demás características que a continuación
examinaremos.
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INCORPORACION
La ley dice que los títulos son documentos necesarios para ejercitar el derecho que en ellos se consigna.
Es decir, para ejercitar el derecho, se necesita estar en posesión del documento y este principio tiene diversas
aplicaciones en la ley: para ejercitar el derecho se necesita exhibir el título; cuando es pagado, debe
restituirse; la transmisión del titulo implica la transmisión del derecho; la reivindicación de las mercancías
representadas por títulos de crédito solo puede hacerse mediante la reivindicación de estos; el secuestro
sobre el derecho consignado en el titulo o sobre las mercancías por el representadas deben comprender el
titulo mismo; etc. (artículos 17 a 20). Es decir, para hacer efectivo el derecho, para transmitirlo, para gravarlo,
para darlo en garantía, se requiere que esos actos recaigan sobre el título mismo. “El derecho documental,
como llamaremos, a falta de calificativo mas propio, el consignado en un titulo, es un derecho que no vive por
si solo, porque desde el momento en que se opera su consagración en el titulo, al titulo ira prendido por
dondequiera que este vaya, nutriéndose con su misma vida, corriendo su misma suerte, expuesto a sus
propias contingencias y vicisitudes”.
Aparece ya una diferencia fundamental entre los simples documentos y los títulos de crédito: los
primeros sirven como medio de prueba de la obligación y aun pueden ser necesarios para la validez del acto,
pero entre el documento y la obligación la relación no es permanente. En cambio, en los títulos de crédito el
documento es condición necesaria y suficiente para atribuir el derecho. La doctrina conoce con el nombre de
incorporación esta relación estrecha que en los títulos de crédito existen entre el derecho y el documento.
LITERALIDAD
El derecho que se consigna en él titulo de crédito es literal; esto significa que el deudor se obliga en los
términos del documento, es decir, las palabras escritas en el titulo fijan el alcance, contenido y modalidades
de la obligación.
AUTONOMIA
Algunos tratadistas de Derecho Mercantil agregan un elemento mas a los ya estudiados como esenciales
para definir los títulos de crédito; lo que llaman autonomía. Vívante, por ejemplo dice: “El título de crédito es
un documento necesario para ejercitarlo el derecho literal y autónomo expresado en el mismo”.
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El derecho consignado en el título es autónomo en cuanto que cada uno de los tenedores del documento
tiene un derecho propio, independiente del de los anteriores tenedores. El deudor no puede oponer al último
tenedor las excepciones que pueda tener contra los poseedores anteriores.
Nuestra ley no menciona en la definición el elemento autonomía, pero de hecho lo presupone.
CIRCULACION
Los títulos de crédito están destinados a circular, a transmitirse de una persona a otra y este es un nuevo
elemento para una definición completa. La ley considera que no son títulos de crédito los documentos que no
están destinados a circular (articulo 6°). Ya veremos mas adelante como hay casos en que,
excepcionalmente, se pueden poner trabas a la circulación de los títulos de crédito, ya sea por disposición
legal, ya en virtud de la voluntad del suscriptor del titulo.
LEGITIMACION
Para el tenedor de un título de crédito puede ejercitar el derecho se requiere, además de la posesión del
titulo, que lo detente legalmente. Los títulos de crédito están sujetos a reglas diversas para su circulación
según sean al portador, a la orden o no negociables. El tenedor del titulo que lo adquiere sujetándose a las
reglas que norman su circulación puede ejercitar el derecho, y el deudor se libera pagándole a ese tenedor
legitimo. Esto es lo que se conoce con el nombre de legitimación. Puede darse el caso de que el tenedor del
titulo no sea el propietario de este; pero si aparecen llenados los requisitos para la legal transmisión del titulo,
aun cuando esto sea en apariencia, el tenedor puede ejercitar el derecho.
CLASIFICACION
Los títulos de crédito pueden clasificarse desde diversos puntos de vista. Siguiendo en términos
generales la clasificación que el licenciado Roberto A. Esteva Ruiz adopta en su obra Los Títulos de Crédito
en el Derecho Mexicano, podemos establecer los siguientes grupos:
POR SU CONTENIDO
40
Los títulos de crédito pueden ser de tres especies atendiendo a su contenido:
a) títulos que dan derecho a una suma de dinero, como los Bonos de Deuda Publica, la letra de
cambio, el pagare, el cheque, las obligaciones, etc.
b) Títulos que dan derecho a cosas muebles diversas del dinero, como el certificado de deposito
que representa la propiedad de mercancías o bienes depositados en un Almacén General de Deposito; la
carta de porte y el conocimiento de embarque que dan derecho a la entrega de la mercancía o bienes que
han sido objeto de un contrato de transporte terrestre marítimo, respectivamente. La ley les llama títulos
representativos de mercancías y se caracterizan: porque dan derecho a bienes distintos del dinero; porque se
emiten contra entrega de los bienes a que dan derecho; porque el obligado según el titulo esta en posesión de
los bienes que este ampara. Los títulos representativos de mercancías atribuyen un verdadero derecho real
sobre las mercancías por ellos amparadas.
c) Títulos sociales que atribuyen a su tenedor la calidad de socio
POR LA PERSONA DEL EMITENTE
Cuando el emisor de un título de crédito es una persona moral de Derecho Público, ya sea la Nación, los
Estados o los Municipios, se habla de títulos de deuda pública; ejemplos: los Certificados de la Tesorería de la
Federación (CETES), los Bonos del Desarrollo del Gobierno Federal (BONDES), los Petrobonos, los Pagarés
de la Tesorería de la Federación en dólares E. U. A. (PAGAFES), los Tesobonos (en moneda extranjera), los
Ajustabonos, los Bonos del Gobierno Federal para el Pago de la Indemnización Bancaria 1982 (BIB’S 82) y os
Bonos de Renovación Urbana del Distrito Federal (BORES D.F.). Si el emisor es persona física o moral de
Derecho Privado (un comerciante, una sociedad mercantil), se llaman títulos de deuda privada.
POR LA FORMA DE SU EMISIÓN
Con este criterio los títulos de crédito pueden clasificarse en títulos que se emiten en forma singular y
títulos que se emiten en serie o en masa. “Los primeros son títulos con individualidad y circunstancias propias
en cada documento, en lo referente a su contenido. Los segundos constituyen un género que abarca
determinado número, más o menos grande de documentos, que llevan idéntica individualidad o contenido
uniforme”.
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Son títulos singulares el cheque, el pagaré, la letra de cambio; por el contrario, se emiten en serie las
acciones, las obligaciones, los bonos de deuda pública. Esta clasificación es interesante en virtud de que
ciertas operaciones de crédito sólo pueden celebrarse respecto de títulos del segundo grupo que tiene la
cualidad de ser fungibles, si se prescinde del número ordinal de cada título; es el caso del reporto o depósito
bancarios de títulos con transmisión de la propiedad.
POR LA FORMA DE SU CIRCULACIÓN
La ley los clasifica desde este punto de vista en títulos al portador y títulos nominativos que serán
estudiados más adelante. Ya explicaremos cómo en realidad las categorías son tres: títulos al portador, títulos
nominativos (no negociables) y títulos a la orden.
LOS TÍTULOS DE CRÉDITO SON COSAS
Hemos indicado antes que os títulos de crédito se consideran cosas mercantiles; así lo declara la ley en
su artículo 1° y agrega: “Su emisión, expedición, endoso, aval o aceptación y las demás operaciones que en
ellos se consignen, son actos de comercio”. Los Títulos de Crédito, como cosas pueden ser objeto de toda
clase de contratos, negocios y relaciones jurídicas, que tendrán necesariamente naturaleza mercantil si se
consignan en el título.
CAPACIDAD Y REPRESENTACIÓN
La capacidad para suscribir títulos de crédito se rige por las mismas normas del Derecho Mercantil
General y del Derecho Común. La regla es que todos lo que tiene capacidad legal para contratar, tienen
capacidad para emitir o suscribir títulos de crédito, salvo los casos en que se requiere concesión o
autorización especial (artículo 3°).
En los casos en que una persona autoriza a otra para suscribir títulos de crédito en nombre de la
primera, surge el problema de la representación. La Ley de Títulos y Operaciones de Crédito establece dos
formas de conferir la representación para otorgar o suscribir títulos de crédito: la primera consiste en dar
poder, que se inscribe en el Registro de Comercio; en este caso la representación es general pues se
entiende conferida respecto de cualquier persona. En la segunda, la representación se confiere por simple
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declaración escrita dirigida al tercero con quien habrá de contratar el representante; es especial, pues se
limita a la persona a quien se haya enviado la declaración (artículo 9°).
Cuando una persona suscribe un título de crédito como emisor, aceptante, endosante, etc., en nombre
de otra persona y no tiene el poder bastante o carece de facultades legales para hacerlo, se obliga
personalmente como si hubiera obrado en nombre propio, y si paga, adquiere los mismos derechos que
corresponderían al representado aparente. Sin embargo, el representado aparente puede ratificar, expresa o
tácitamente, los actos de quien obró en su nombre y entonces adquiere las obligaciones que nazcan del acto
que éste realizó en nombre de aquél (artículo 10).
LETRA DE CAMBIO
ANTECEDENTES HISTORICOS
Aun cuando algunos autores han creído encontrar los orígenes de la letra de cambio en algunas
instituciones de Babilonia, Egipto, la India, etc., propiamente la letra de cambio no apareció sino hasta la Edad
Media, en los pequeños Estados Italianos. La letra de cambio era ya de circulación común en el siglo XII y se
llamaba littera cambiale; era una verdadera carta dirigida por una persona a otra pidiéndole que pagara una
suma de dinero a una tercera; el documento se fue simplificando hasta llegar a su redacción actual que
todavía conserva la forma de una carta. Primitivamente en la letra de cambio de la Edad Media intervenían
cuatro personas: la que entregaba el dinero al banquero; el banquero que expedía la letra (girador); el
banquero corresponsal que debería pagar (girado) y la persona que tenía derecho a recibir el pago
(beneficiario). En sus principios, la letra de cambio se expedía para hacer un pago de una plaza a otra;
después se utilizó en los casos en que la misma persona que entregaba el dinero quería recogerlo en plaza
diversa y entonces se redujo a tres el número de personas que normalmente que intervenían en una letra de
cambio. Sin embargo, como en ocasiones la letra de cambio se utilizaba para pagar a un tercero, se
generalizó el empleo de la cláusula a la orden, a sea que la letra se expedía a favor del tomador o beneficiario
el cual tenía el derecho a ordenar que el pago se hiciera a otra persona. Con la aparición de la cláusula a la
orden y debido a su fácil transmisión por endoso, la letra de cambio se convirtió en título de crédito.
DEFINICIÓN
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La letra de cambio es un título de crédito que contiene la orden incondicional de que una persona
llamada girador de a otra llamado girado, de pagar una suma de dinero a un tercero que se llama beneficiario,
en época y lugar determinados. A continuación, se reproduce un modelo de letra de cambio
REQUISITOS DE LA LETRA DE CAMBIO
La letra de cambio, como la mayor parte de los títulos de crédito que la ley reglamenta, es un documento
de carácter formal que sólo produce efectos como título de crédito cuando contiene las menciones y llena los
requisitos señalados por la ley y que ésta no presume expresamente.
Según el artículo 76 de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito, la Letra de Cambio debe
contener:
Mención de ser letra de cambio inserta en el centro del documento.
La ley exige que el documento lleve las palabras “letra de cambio” por lo que si faltan o se usan otras en
su lugar, no produce efectos como título de crédito. “Quiso la ley que la letra de cambio circulara sin la
posibilidad de despertar en nadie dudas ni desconfianza acerca de su verdadera naturaleza, ya que está
destinada a crear múltiples relaciones jurídicas de un rigor y severidad excepcionales”. Desgraciadamente
nuestros tribunales han hecho una mala aplicación de la ley y olvidándose del carácter formalista que tiene la
letra de cambio han sostenido lo contrario. En ejecutoria de 18 de septiembre de 1934, la Tercera Sala de la
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México, D. F., a 10 de septiembre de 1998
Por esta única letra de cambio se servirá usted pagar incondicionalmente la cantidad de dos mil pesos a la orden del señor Julio López el día 3 de enero de 1999, en esta plaza.
Francisco Gutiérrez (firmado)
Sr. D.Luis Sandoval,Avenida Independencia 10,Veracruz, Ver.
Suprema Corte de Justicia de la Nación resolvió que “la interpretación que debe darse a la expresión mención
de ser una letra de cambio, no debe entenderse en el sentido de que forzosamente y de modo literal,
contenga la palabra letra, pues se trata de una fórmula jurídica en que hay que atender más bien el espíritu de
la disposición legislativa, porque no es el caso de una fórmula de naturaleza química o de otra análoga en que
la variación de uno de los datos, destruya la naturaleza del producto que trata de obtenerse” (Amparo
promovido por Celestino Marina).
Puede haber casos en que, si falta la expresión letra de cambio, el título puede confundirse con un
cheque: piénsese en la orden incondicional de pago que se da a una institución de crédito para que se pague
una suma de dinero a la orden de una tercera persona; ese documento lo mismo puede ser letra de cambio
que un cheque nominativo. Por otra parte, la letra de cambio puede girarse a cargo del mismo girador como
veremos más adelante, y entonces podría confundirse con un pagaré. Esta es una de las razones que tuvo el
legislador para hacer de estos títulos documentos formalistas.
EXPRESIÓN DEL LUGAR Y DEL DÍA, MES Y AÑO EN QUE SE SUSCRIBE
En el ejemplo anterior el lugar donde se suscribió la letra es la Ciudad de México y la fecha, el 10 de
septiembre de 1998. Es indispensable que la letra conste el lugar de suscripción en virtud de que, mientras la
letra no se acepta ni circula, el único obligado es el girador y es necesario saber en qué lugar debe
demandársele el pago. Por lo que se refiere a la fecha tiene importancia para fijar el vencimiento de la letra si
se giro a cierto tiempo de la fecha y para determinar el límite del plazo para presentación de las letras a la
vista o a cierto tiempo vista para los efectos de la prescripción (artículos 93, 128 y 165 fracción II de la ley).
ORDEN INCONDICIONAL AL GIRADO DE PAGAR UNA SUMA DETERMINADA DE DINERO
La letra de cambio contiene una orden de pago que no puede subordinarse a condición alguna. Este
título da derecho a una suma de dinero. En derecho italiano hay letras de cambio en que se ordena la entrega
de una cantidad de frutos; ese documento recibe el nombre de ordine in derrate. Finalmente, la suma de
dinero debe ser determinada; la ley prohibe que en la letra de cambio figure estipulación de intereses o
cláusula penal, lo que sí es posible en el pagaré. Si en la letra se infringe esa prohibición, la cláusula
respectiva se tiene por no puesta.
NOMBRE DEL GIRADO
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Es la persona a quien se ordena el pago. Cuando el girado a aceptado pagar la letra recibe el nombre
de aceptante.
En nuestro ejemplo el girado es el Sr. Luis Sandoval; el uso es que el nombre y el domicilio del girado
figuren al calce de la letra. Todavía es frecuente que algunos documentos, diplomáticos especialmente, el
nombre de la persona a quien van dirigidos se anote al pie del escrito.
La letra de cambio puede ser girada a cargo del mismo girador, siempre que sea pagadera en lugar
diverso de aquél en que se emita; aquí el girador y el girado son la misma persona, sólo que la letra puede
suscribirse en plaza diversa a la señalada para el pago; en este caso el girador queda obligado como
aceptante.
LUGAR Y LA ÉPOCA DE PAGO
Si en la letra de cambio no se señala el lugar de pago, se tiene como tal el domicilio del girado, y si éste
tiene varios domicilios, la letra es exigible en cualquiera de ellos, a elección del tenedor, esto último también
se aplica si en la letra de consignan varios lugares para el pago.
Por lo que se refiere al vencimiento, la letra de cambio puede ser girada en cuatro formas: a la vista y
entonces debe pagarse a su presentación; a cierto tiempo vista, caso en el cual vence después de
transcurridos los días fijados a partir de su presentación; a cierto tiempo fecha, caso en que el plazo de
vencimiento comienza a contarse en la fecha de expedición de la letra; y a día fijo. Las letras de cambio cuyo
vencimiento no se indique en el documento, las que tengan un vencimiento diverso a los cuatro enumerados y
las de vencimiento sucesivos, se entienden pagaderas a la vista por la totalidad de las sumas que se
expresen.
NOMBRE DE LA PERSONA A QUIEN HA DE HACERSE EL PAGO
Este es el beneficiario o tomador, el cual puede presentar la letra de cambio directamente para su
aceptación o para su pago, o bien transmitirla en virtud de un endoso. En el ejemplo, el tomador es el Sr. Julio
López. La letra de cambio puede ser girada a la orden del mismo girador, es decir, el girador y el tomador se
confunden, lo que significa que el girador manda que la letra se pague a la orden de sí mismo.
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La letra de cambio es esencialmente nominativa, y si se expide a l portador no produce efectos de título
de crédito; si se emite alternativamente al portador o a favor de persona determinada, la expresión al portador
se tiene por no puesta.
FIRMA DEL GIRADOR O DE LA PERSONA QUE SUSCRIBA A SU RUEGO O EN SU NOMBRE
Si el girador no sabe o no puede escribir puede firmar a su ruego otra persona certificándolo así u
corredor público titulado, un notario o cualquier otro funcionario que tenga fe pública. El girador en nuestro
ejemplo es el señor Francisco Gutiérrez que aparece firmando la letra.
Para que el apoderado de una persona pueda firmar letras de cambio a nombre y por cuenta del
poderdante, necesita tener autorización expresa. Los administradores o gerentes de sociedades o
negociaciones mercantiles se consideran autorizados para suscribir letras de cambio a nombre de éstas; esta
facultad tiene los límites que se establezcan en los estatutos o en los poderes respectivos.
OBLIGACIONES DEL GIRADOR
Mientras la letra de cambio no ha circulado, sólo tiene una firma, la del girador, quien hasta ese momento
es el único obligado. La ley establece que el girador es responsable de la aceptación y del pago de la letra, y
toda cláusula que lo exima de esta responsabilidad se tiene por no escrita.
Anteriormente, en el sistema del Código de Comercio, la letra se consideraba como la expresión del
contrato de cambio que se celebra entre el girador y el tomador de la letra; por eso dicho Código consideraba
como requisito obligatorio en la letra de cambio que se indicara el concepto y en forma en que el girador había
recibido el valor de la letra y establecía la obligación del girador de proveer oportunamente al girado de los
fondos suficientes para pagar la letra (artículo 469 del Código de Comercio). De acuerdo con la Ley de Títulos
y Operaciones de Crédito, que derogó los capítulos correspondientes de dicho Código, la letra es una orden
incondicional de pago, por lo que ya no es necesario expresar el concepto en que el girador recibe el valor de
la letra, ni tampoco es forzoso que el girador haga previa provisión de fondos al girado: el girado pueda pagar
la letra por que tenga fondos que le haya enviado el girador, porque habrá crédito al girador por el importe de
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la letra, etc., es decir, en la actualidad la letra puede ser la expresión del contrato de cambio, pero puede no
serlo.
CIRCULACIÓN DE LA LETRA DE CAMBIO
La Letra de Cambio, como todo título nominativo, se entiende expedida a la orden y regularmente se
transmite por endoso. El endoso en propiedad de una letra de cambio, obliga al endosante solidariamente con
los demás responsables del valor de la letra, pero el endosante puede librarse de la responsabilidad solidaria
inscribiendo en el endoso la cláusula “sin mi responsabilidad” o algún equivalente.
Si en el texto de la letra se insertan las cláusulas “no a la orden” o “no negociable”, el título sólo puede
transmitirse por sesión ordinaria.
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ACEPTACIÓN.
La aceptación es el acto por el cual el girado se compromete a pagar la letra de cambio girada a su
cargo; una vez que el girado acepta, toma el nombre de aceptante y se convierte en el principal obligado al
pago del título.
Las letras de cambio giradas a cierto tiempo vista deben presentarse para su aceptación dentro de los
seis meses que sigan a su fecha; cualquiera de los obligado puede reducir ese plazo, consignándolo así en la
letra. El girador puede ampliarlo o prohibir la presentación de la letra antes de determinada época y el tenedor
que no presenta la letra oportunamente, pierde la acción cambiara. Recuérdese que en estas letras el plazo
de vencimiento principia a correr a partir de la fecha de su aceptación.
En las letras pagaderas a día fijo o a cierto plazo de su fecha, la presentación es potestativa y el tenedor
puede hacerla a más tardar el último día hábil anterior al del vencimiento. Sin embargo, el girador puede
hacer obligatoria la presentación señalando un plazo para ello o prohibir la presentación antes de una época
determinada.
Las letras a la vista no se presentan para su aceptación, sino para su pago; en ellas el pago es la mejor
prueba de la aceptación.
La letra debe presentarse para su aceptación en el lugar y dirección señalados en el documento; en su
defecto, la presentación se hace en el domicilio del girado; si señalan varios lugares para la aceptación, el
tenedor puede presentar la letra en cualquiera de ellos.
La aceptación debe constar en la letra misma y expresarse por la palabra “acepto” u otra equivalente y la
firma del girado; sin embargo, la sola firma del girado, puesta en la letra, basta para que se tenga por hecha la
aceptación. Debe agregarse la fecha de la aceptación cuando la letra sea pagadera a cierto tiempo vista o
cuando deba presentarse para su aceptación en un plazo determinado por existir indicación expresa; si el
aceptante omite la fecha, puede consignarla el tenedor.
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Debe aceptarse es incondicional, pero puede limitarse a menor cantidad que el monto de la letra;
cualquier otra modalidad introducida por el aceptante equivale a una negativa de aceptación; además, si el
girado, antes de devolver la letra, tacha la aceptación, esta se entiende rehusada.
Hemos dicho que el aceptante se obliga a pagar la letra a su vencimiento; el aceptante se convierte en
el deudor principal y directo, pero subsiste la obligación cambiaría del girador, así como de los endosantes y
sus avalistas, todos responden solidariamente del pago del título. El aceptante queda obligado
cambiariamente a favor del girador pero carece de acción cambiaría contra este y contra los demás
signatarios de la letra.
El girador puede aceptar o no aceptar la letra, pero la falta de aceptación produce efectos muy serios ya
que, previo el protesto respectivo que después estudiaremos, puede ejercitarse desde luego la acción
cambiaría por el importe total de la letra contra el girador, los endosantes o sus avalistas, sin necesidad de
esperar el vencimiento.
PAGO DE LA LETRA
El día de su vencimiento la letra debe ser presentada para su pago en el lugar y dirección señalados en
ella. A falta de dirección, la letra debe presentarse en el domicilio o en la residencia del girado o del
aceptante.
Las letras de cambio a la vista deben presentarse para su pago dentro de los seis mese que sigan a su
fecha. Cualquiera de los obligados puede reducir ese plazo, consignándolo en la letra. El girador puede
ampliarlo y prohibir la presentación de la letra antes de determinada época.
El pago del importe total de la letra, como el de todo título de crédito, debe hacerse precisamente contra
su entrega. El tenedor no puede rechazar un pago parcial, pero en este caso debe conservar la letra en su
poder mientras no se cubra íntegramente; el pago parcial se anota en la letra y se da por separado el recibo
correspondiente.
El tenedor de la letra no puede ser obligado a recibir el pago antes del vencimiento; el girado que paga
antes del vencimiento, queda responsable de la validez del pago. Si al vencerse la letra no se exige su pago,
el girado o cualquiera de los demás obligados, una vez transcurrido el plazo del protesto, tiene derecho a
depositar en el banco de México el importe de la letra y a expensas y riesgo del tenedor.
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DOMICIALITARIOS
El girador puede señalar para el pago el domicilio o la residencia de un tercero, en el mismo lugar del
domicilio girado, o en otro lugar. Si la letra no contiene la indicación de que el pago será hecho por el girado
mismo en el domicilio o en la residencia del tercero, designado en ella, se entiende que será hecho por este
último, quien tiene el carácter de simple domiciliatario. En los casos anteriores la letra se llama domiciliada. El
tercero no esta obligado a pagar; pero si paga, actúa como representante del girado.
RECOMENDATARIOS
Se llaman recomentarios las personas cuyos nombres se hacen constar en la letra de cambio para que
les exija la aceptación y pago de la misma, o solamente el pago, en defecto del girado. La designación de
recomendatarios puede hacerse por el girador o por cualquier otro obligado, con el sólo requisito de que os
recomendatarios tengan su domicilio o de su residencia en el lugar de pago de la letra. El recomendatario que
acepta la letra se convierte en aceptante y, por lo tanto, en principal obligado al pago del título.
Si el girado no acepta una letra en que hay recomendatarios, o habiendo aceptado se rehúsa a pagar, el
tenedor debe protestar la letra y presentarla para su aceptación o para su pago al primer recomendatario; si
éste a su vez se niega a aceptar o a pagar, según el caso, el tenedor debe levantar el protesto
correspondiente y proceder en igual forma respecto de las demás personas indicadas. El tenedor que no
cumple esta obligación pierde las acciones cambiarias derivadas de la falta de captación o de pago.
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INTERVENTORES
Los interventores son personas que ya figuran en una letra o bien terceros que aceptan y pagan el
documento en defecto del girado o de los recomendatarios, si los hay. La intervención puede referirse tanto a
la aceptación como el pago de la letra.
ACEPTACIÓN POR INTERVENCIÓN
Pueden aceptar la letra por intervención tanto las personas que ya figuran en el título (girado que no
aceptó, recomendatario que tampoco aceptó, endosantes y avalistas), como personas extrañas. La ley obliga
al tenedor a admitir la aceptación por intervención de un recomendatario y lo deja en libertad de admitir o
rehusar la aceptación por intervención del girado que no aceptó, de cualquier otro obligado o de un tercero.
Como se ve, puede presentarse una situación curiosa: el girado que no aceptó puede aceptar por intervención
si el tenedor se lo permite; más adelante explicaremos la ventaja que esto significa para el girado.
La aceptación por intervención produce los siguientes efectos:
a) Extingue la acción cambiaria por falta de aceptación en contra la persona en cuyo favor se hace y
contra los endosantes posteriores y sus avalistas. Por eso el que acepta por intervención debe
designar la persona en cuyo favor interviene, y si no lo hace, se presume que interviene por el
girador; en este último caso se benefician todos los obligados.
b) El aceptante por intervención se obliga a favor del tenedor y de os signatarios posteriores a aquél por
quien interviene; debe dar aviso de su intervención a la persona por quien la hubiere efectuado, y
ésta, los endosantes anteriores, el girador y los avalistas de ellos pueden exigir al tenedor que, a
pesar de la intervención, les reciba el pago de la letra y se las entregue.
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PAGO POR INTERVENCIÓN
En caso de que la letra no sea pagada por el girado, por el aceptante o por los recomendatarios, el
documento debe protestarse para que no se pierda la acción cambiaria de regreso (artículos 126, 143, 160,
fracción I y 161, fracción I de la Ley). En este caso pueden pagar la letra por intervención el aceptante por
intervención, un recomendatario o un tercero; quedan excluidos el aceptante, el girador, los endosantes y los
avalistas, porque ya están obligados en su calidad de signatarios del documento.
Recuérdese que en la aceptación por intervención el tenedor sólo está obligado a admitir la intervención
de un recomendatario, siendo facultativo admitir la de cualquier otra persona. En cambio, tratándose del pago
por aceptación, el tenedor está obligado a reecibir el pago de cualquiera de las personas antes citadas, pues
si los rehúsa pierde sus derechos contra las personas por quien el interventor ofrezca el pago y contra los
obligados posteriores (endosantes y avalistas); en general, pierde la acción cambiaria de regreso (artículos
138, 160 fracción IV y 161 fracción I).
Para que pueda hacerse el pago por intervención de una letra de cambio deben llenarse los siguientes
requisitos:
a) Que el girado, aceptante o recomendatario no haya hecho el pago.
b) Que se tenga derecho a intervenir; para ello la ley fija el siguiente orden: en primer lugar tiene
derecho a pagar el aceptante por intervención; después, un recomendatario; por último, un tercero.
El girado que no acepto como girado tiene el carácter de tercero y puede intervenir con preferencia a
cualquier otro tercero, a menos que éste libere con su firma a mayor número de los obligados en la
letra.
c) Que el pago por intervención se haga en el acto mismo del protesto o dentro del día hábil siguiente, y
que el notario, el corredor o la autoridad política que lo levante haga constar el pago en el acta
relativa a dichop protesto o a continuaciónde la misma.
El que paga por intervención debe indicar la persona por quien lo hace; a falta de mención expresa, se
entiende que interviene a favor del aceptante y, si no lo hubiere, a favor del girador. Esto se debe a que el
girador es el principal obligado al pago de la letra y, en su defecto, el girador.
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El tenedor debe entregar al interventor la letra con la constancia del pago y el que interviene tiene acción
cambiaria contra la persona por quien pagó y contra los obligados anteriores a ésta. Ahora podemos
explicarnos cómo puede ser conveniente para el girado que no aceptó, hacerlo como interventor: en primer
lugar, como aceptante por intervención tiene derecho a ser preferido en el pago de la letra; en segundo lugar,
como girado aceptante no tiene acción contra el girador ni contra los demás signatarios de la letra, pero como
interventor que paga tiene expedita su acción cambiaria contra la persona por quien pagó y contra los
obligados anteriores a ésta, incluyendo al girador.
EL AVAL.
Los signatarios de una letra de cambio pueden garantizar su obligación por cualquiera de los medios
conocidos en el derecho civil. Pero además, hay una garantía de naturaleza cambiaria que es el aval. En
virtud del aval se garantiza en todo o en parte el pago de la letra de cambio. La persona que garantiza en todo
o en parte el pago de la letra de cambio. la persona que garantiza el pago se llama avalista; aquella por quién
se presta el aval recibe el nombre de avalado. Cualquier persona puede avalar la letra, ya sea signatario
(girador, aceptante o endosante) o alguien que no haya intervenido en ella. el aval se puede prestar a favor de
cualquiera de los obligados al pago del título.
El aval debe constar en la letra o en hoja que se le adhiera; se expresa con la fórmula “por aval” u otro
equivalente; debe mencionarse la cantidad que se garantiza, indicar la persona por quien se presta y llevar la
firma del avalista. Si no se menciona cantidad, se entiende que el aval garantiza todo el importe de la letra. Si
en el aval no se indica por quién se presta, se entiende que garantiza las obligaciones del aceptante, y si no
las hay, las del girador. La sola firma puesta en la letra, cuando no se le puede atribuir otro significado, se
tiene como aval.
El avalista se convierte en deudor solidario junto con el avalado y su obligación es válida, aun cuando la
obligación garantizada sea nula. Esto diferencia el aval de la fianza; el fiador goza de los beneficios de orden,
excusión y división; el avalista contrae una obligación solidaria; además, en la fianza, si la obligación principal
es nula, también lo es la obligación del fiador; en el aval, la nulidad de la obligación garantizada no entraña la
nulidad de la obligación del avalista.
EL PROTESTO
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El protesto es el acto solemne que tiene por objeto comprobar auténticamente que la letra fue
presentada en tiempo y que el obligado dejó de aceptar o pagarla total o parcialmente. Es un acto solemne,
pues tiene que ser hecho por medio de notario o de corredor público titulado y, a falta de ellos, por la primera
autoridad política del lugar.
La letra de cambio debe protestarse por falta de aceptación o por falto de pago; el girador puede
dispensar al tenedor de protestar por la letra, inscribiendo en ella la cláusula “sin protesto”, o “sin gastos” u
otro equivalente. Esta cláusula sólo puede ser puesta por el girador, la inscrita por el tenedor o por un
endosante no produce efectos; si a pesar de dicha cláusula, el tenedor hace el protesto, los gastos son por su
cuenta. Si la letra es aceptada o pagada parcialmente, el protesto debe levantarse por el saldo.
El protesto por falta de aceptación debe levantarse contra el girado y los recomendarios dentro de los
dos días hábiles que sigan al de la presentación, pero siempre antes de la fecha de vencimiento. El protesto
por falta de aceptación, dispensa de la presentación para el pago, y del protesto por falta de pago.
El protesto por falta de pago debe levantarse contra el girado o aceptante y contra los recomendarios
dentro de los dos días hábiles siguientes. Las letras a la vista sólo se presentan por falta de pago puesto que
no se presentan a la aceptación; esto mismo es aplicable a las letras giradas a día fijo o a cierto plazo de su
fecha, cuando su presentación sea potestativa, si no se hubieren presentado a la aceptación oportunamente.
El protesto se levanta en el domicilio o residencia de la persona contra quien se hace; si aquél no es
conocido, el protesto puede practicarse en la dirección que elija el notario, corredor o autoridad política que lo
levante; en caso de que no se encuentre presente la persona contra la que va a levantarse el protesto, la
diligencia se entiende con sus dependientes, familiares, criados o algún vecino.
El protesto debe hacerse constar en la misma letra o en hoja que se le adhiera. Además, el notario,
corredor o autoridad que lo practique deben levantar acta del protesto en la que debe aparecer: la
reproducción literal de la letra; el requerimiento al obligado para aceptar o pagar la letra los motivos de la
negativa para aceptarla o pagarla; la firma de la persona con quién se entienda la diligencia o la expresión de
que no pudo o no quiso firmar; el lugar, la fecha y hora en que se practica el protesto y la firma de quien
autoriza la diligencia.
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El notario, corredor o autoridad que haya hecho el protesto deben retener la letra en su poder el día del
protesto y el siguiente y durante ese tiempo el girado tiene derecho a presentarse a pagar la letra más los
intereses moratorios y los gastos de la diligencia.
Al tratar de la acción cambiara explicaremos los efectos que se originan por la falta de protesto.
LETRA DOCUMENTARIA
Reciben el nombre de Letras Documentarias las letras de cambio que van acompañadas por
documentos representativos de mercancías, los cuales se entregan al girado previa la aceptación o pago de
la letra. La ley dispone la que inserción de las cláusulas “documentos contra aceptación” o “documentos
contra pago” o de las menciones “D/a” o “D/p” en el texto de una letra de cambio con la que se acompañen
documentos representativos de mercancías, obliga al tenedor de la letra a no entregar los documentos sino
mediante la aceptación o el pago de la letra (artículo 89).
Estas letras se utilizan en las operaciones de compraventa de mercancías entre comerciantes radicados
en plazas diversas. Supongamos que el señor Fuentes, de México, vende una partida de mercancías al señor
Gómez, de Veracruz, y que han convenido que el precio se pagará en un plazo de seis meses. El señor
Fuentes embarca la mercancía con destino a Veracruz y la empresa de ferrocarriles le entrega la carta de
porte que da derecho a recoger la mercancía en el lugar del destino; entonces el señor Fuentes gira una letra
documentaria a seis meses vista a cargo del señor Gómez; el tenedor de la letra la presenta al girado para su
aceptación y si la acepta le entrega la carta de porte para que pueda retirar la mercancía. Si se conviene que
el precio de la mercancía se pague al contado, la letra se girará a la vista y los documentos sólo se
entregarán al girado en caso de que éste pague la letra.
PLURALIDAD DE EJEMPLARES
El tomador de una letra de cambio tiene derecho a que el girador le expida uno o más ejemplares
idénticos si la letra no contiene la cláusula “única”. Los ejemplares deben contener en su texto la indicación
“primera”, “segunda”, y así sucesivamente según el orden su expedición; si falta esa indicación, cada ejemplar
se considera una letra de cambio distinta. El derecho de obtener ejemplares de una letra puede ejercitarse por
cualquier tenedor, por medio del endosante anterior, el cual debe dirigirse al que le antecede, y así
sucesivamente, hasta llegar al girador. Los endosantes y avalistas están obligados a reproducir sus
respectivas suscripciones en los duplicados de la letra. Por tanto, en los diversos ejemplares de una letra de
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cambio aparecen las firmas autógrafas, es decir, de puño y letra del girador, de los endosantes y de los
avalistas.
El pago que se hace sobre uno de los ejemplares libera del pago de todos los otros, pero el girado queda
obligado por cada ejemplar que acepte; también el endosante que endosa los ejemplares a personas diversas
y los endosantes posteriores quedan obligados por sus endosos como si constaren en letras distintas. En
consecuencia, si el girado ya aceptó un ejemplar y no quiere obligarse a pagar otros, debe rehusarse a
aceptarlos.
La persona que envía uno de los ejemplares para su aceptación, debe mencionar en los demás el
nombre y el domicilio de la persona en cuyo poder se encuentre aquél. El tenedor del ejemplar remitido a la
aceptación debe presentarlo oportunamente y protestarlo si no es aceptado; además, si llega el vencimiento y
no se le ha exigido la entrega del ejemplar, debe presentarlo al cobro para que se deposite su importe en un
banco o en una casa de comercio o protestar la letra por falta de pago si el girado no hace el depósito.
Finalmente, está obligado a entregar el ejemplar que se le envió para su aceptación y las actas de protesto,
en su caso, al tenedor legítimo de otro ejemplar que contenga la indicación de la persona a quien el primero
fue enviado. Cuando dicho tenedor se niega a hacer la entrega, el tenedor legítimo debe levantar acta de
protesto contra quien rehúsa la entrega y contra el girado por falta de aceptación o del pago de duplicado, y
entonces puede ejercitar la acción cambiaria de regreso.
Si el tenedor del ejemplar original enviado para la aceptación se le presentan dos o más tenedores de los
demás ejemplares pidiéndole que entregue aquél, lo entregará al primero que lo solicite, y si se presentan
varios al mismo tiempo, debe dar preferencia al tenedor del ejemplar que tenga el número ordinal más bajo.
Generalmente se hace el uso del derecho de solicitar varios ejemplares, cuando el tenedor quiere
protegerse contra la pérdida de la letra a fin de evitarse las dilaciones y trámites que estudiamos al tratar del
robo o extravío de títulos nominativos; el tenedor puede mandar uno de los ejemplares a la aceptación y
conservar otro en su poder.
PLURALIDAD DE COPIAS
El tenedor de una letra de cambio tiene derecho a hacer copias de la misma, que deben reproducir
exactamente el original, con los endosos y todas las enunciaciones que contenga, e indicar hasta dónde
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termina lo copiado. Las firmas autógrafas del aceptante, de los endosantes y de los avalistas, puestas en la
copia, obligan como si constataran en el original.
La persona que remitió el original para su aceptación o que lo depositó, debe mencionar en las copias el
nombre y domicilio de la persona que tenga el original; el tenedor del original está obligado a entregarlo al
tenedor legítimo de la copia y si se le presentan dos o más tenedores legítimos de copias debe proceder
como en el caso de los ejemplares que antes examinamos.
El tenedor de una copia puede ejercitar sus derechos contra los suscriptores de ésta, aun sin tener el
original, pero para ello debe comprobar, con el protesto, que el original no le fue entregado a su petición.
De lo anterior parece que hay diferencias esenciales entre un ejemplar y una copia; el ejemplar sólo se
puede expedir en el caso de letras que no tienen la cláusula única; la copia puede hacerse respecto de
cualquier clase de letra; el ejemplar lleva las firmas autógrafas de los suscriptores; la copia, al expedirse, no
tiene más firma autógrafa que de la persona que la hace.
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LA ACCIÓN CAMBIARIA
La acción cambiaria es el derecho que tiene el tenedor de una letra de cambio para exigir a los obligados
el pago del importe de la letra y de los accesorios legales. La acción cambiaria se ejercita en tres casos:
a) Por falta de aceptación o aceptación parcial.
b) Por falta de pago o pago parcial.
c) Por quiebra o concurso del girado o aceptante.
En el primero y tercer casos, la acción cambiaria puede intentarse aun antes del vencimiento de la letra
por e l importe total de ésta, salvo el caso de aceptación parcial en que se limita la parte no aceptada.
Además del importe de la letra, mediante la acción cambiaria puede reclamarse el pago de las siguientes
prestaciones: intereses moratorios al tipo legal desde el día del vencimiento, gastos del protesto, de
cobranzas y demás gastos legítimos, y premio de cambio entre la plaza en que debería haberse pagado la
letra y la plaza en que se la haga efectiva, más los gastos de situación. Si la letra no está vencida, de su
importe se deduce el descuento calculado al tipo de interés legal.
Como el aceptante, el girador, los endosantes y los avalistas responden solidariamente del pago de la
letra y accesorios legales, el último tenedor de la letra puede ejercitar la acción cambiaria contra todos los
obligados a la vez o contra alguno o algunos de ellos, sin perder en ese caso la acción contra los otros y sin
obligación de seguir el orden que guardan sus firmas en la letra. El obligado que paga la letra tiene acción
contra los signatarios anteriores y contra el aceptante y sus avalistas.
La acción cambiaria es de dos especies: acción cambiaria directa que es la que se ejercita contra el
aceptante o sus avalistas y acción cambiaria de regreso que es la que se deduce contra cualquier otro
obligado (girador, endosante y sus avalistas).
Ejemplo: Alvarez gira una letra de cambio a Benítez y a la orden de Cortés; éste la endosa a Domínguez,
ésta a Enríquez y éste a su vez a Fernández; la letra fue aceptada. Fernández es el último tenedor y tiene
acción cambiaria directa contra Benítez que es el aceptante y acción de regreso contra Enríquez, Domínguez
y Cortés, que son endosantes o contra Alvarez que es el girador; puede cobrar a cualquiera de ellos
indistintamente. Supongamos que ejercita su acción contra Domínguez que le paga; Domínguez, como
endosante, ha pagado la letra en vía de regreso, pero él a su vez puede ejercitar su acción cambiaria de
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regreso contra los signatarios anteriores que son Cortés, endosante, y Alvarez, girador o su acción directa
contra el aceptante. Supongamos que ahora que Fernández ejercita la acción directa y que el aceptante paga;
en tal caso se extinguen las acciones cambiarias, ya que a pagado el principal obligado, el cual carece de
acción cambiaria contra el girador y contra los demás signatarios de la letra.
La acción cambiaria puede ejercitarse en tres formas diversas:
a) Mediante aviso para inclusión de cuenta.
b) Girando letra resaca.
c) Promoviendo juicio ejecutivo mercantil.
Los dos primeros procedimientos son extrajudiciales y de ellos tratáremos en los siguientes párrafos; el
tercero es judicial y queda reservado para cuando estudiemos los juicios mercantiles.
AVISO PARA INCLUSIÓN DE CUENTA
El último tenedor de la letra debidamente protestada y el obligado en vía de regreso que la haya pagado,
pueden cobrar lo que por ella les deban los demás signatarios cargándoles o pidiéndoles que les abonen en
cuanta el importe de la letra más sus intereses y gastos legítimos. El aviso respectivo que el tenedor envié al
obligado al pago de la letra debe ir acompañado de la letra original, con la anotación de recibo de su importe,
de la copia autorizada del acta de su protesto y de la cuenta de intereses y gastos, incluyendo el precio del
recambio, en su caso (artículo 157, fracción I). Con relación a este último recuérdese que el último tenedor
puede reclamar el pago del premio del pago entre la plaza en que debería haberse pagado la letra y la plaza
en que se la haga efectiva, y el obligado en vía de regreso que paga la letra puede exigir el premio del cambio
entre la plaza de su domicilio y la plaza del reembolso.
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LETRA DE RESACA
El último tenedor de la letra protestada, así como el obligado en vía de regreso que la haya pagado
pueden cobrar por lo que por ella se les deba, girando a favor de sí mismos o de un tercero, y a cargo de
cualquiera de los demás signatarios con ellos obligados, una letra de cambio a la vista por el valor de la letra
que quiere hacerse efectiva aumentando con los intereses y gastos legítimos. Esta nueva letra de cambio se
llama letra de resaca y debe ir acompañada de la letra de cambio original con la anotación de recibo, de la
copia autorizada del acta de protesto y de la cuenta de intereses y gastos. La letra de resaca estaba
ampliamente reglamentada en nuestro antiguo Código de Comercio pero la actual Ley de Títulos y
Operaciones de Crédito sólo le dedica unas cuantas líneas (artículos 157, fracción II y 161 último párrafo).
EXCEPCIONES
Contra las acciones derivadas de la letra de cambio y de los títulos de crédito en general, sólo es posible
oponer las siguientes excepciones y defensas:
a) Incompetencia del juez.
b) Falta de personalidad del actor.
c) Que el demandado no fue quien firmó el documento.
d) Falta de representación, de poder bastante o de facultades legales en quien suscribió el título a
nombre del demandado.
e) Incapacidad del demandado al suscribir el título.
f) Omisión de los requisitos y menciones que le título o el acto en él consignado debe tener y que la ley
no presume expresamente. Estas menciones y requisitos pueden ser cumplidos por la persona que
en su oportunidad debió llenarlos, hasta antes de la presentación del título para su aceptación o para
su pago.
g) Alteración del texto del documento o de los demás actos que en él consten. Si se altera el texto de
un título, los signatarios posteriores a la alteración se obligan según los términos del texto alterado y,
los signatarios anteriores, de acuerdo con los términos del texto original; en caso de que no se pueda
comprobar si una firma fue puesta antes o después de la alteración, se presume que lo fue antes.
h) Que el título no es negociable.
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i) Quita o pago parcial que consten en el texto mismo del documento.
j) Que se depósito el importe de la letra en el Banco de México por no haberse cobrado la letra a su
vencimiento.
k) Cancelación del título o suspensión de su pago en los casos de pérdida de títulos nominativos a la
orden, por robo o extravío.
l) Prescripción.
m) Caducidad.
n) Falta de las demás condiciones necesarias para el ejercicio de la acción.
o) Las excepciones personales que tenga el demandado contra el actor.
LA PRESCRIPCIÓN
La prescripción negativa es un medio de librarse de obligaciones mediante el transcurso de cierto tiempo
en que no se exige el cumplimiento de aquéllas. La presente prescripción negativa extingue la obligación, así
como la acción del acreedor en contra del deudor. La acción cambiaria directa para el cobro de una letra de
cambio prescribe en tres años que se cuentan a partir del vencimiento de la letra si está girada a día fijo o a
cierto tiempo de su fecha. En las letras pagaderas a cierto tiempo vista, que deben ser presentadas para su
aceptación dentro de los seis meses que sigan a su fecha o e el plazo que se consigne en la letra o en las
letras a la vista, que tienen que presentarse para su pago en esos mismos plazos, según hemos visto en su
oportunidad, los tres años para su prescripción cuenta desde concluyan esos plazos (artículo 165). La
prescripción se suspende y se interrumpe por las causas que establece el Código de Comercio: la demanda
interrumpe la prescripción, aun cuando se presente ante un Juez incompetente. El efecto de la interrupción es
inutilizar, para prescripción, todo el tiempo corrido antes de ella; en los casos de suspensión de la prescripción
sí se toma en cuenta el tiempo transcurrido antes de ella.
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LA CADUCIDAD
La caducidad consiste en la pérdida de la acción cambiaria de regreso por no haberse realizado
oportunamente determinados actos positivos exigidos por la ley. La acción cambiaria del último tenedor de la
letra contra los obligados en vía de regreso y la acción de esos obligados que pagaron la letra contra los
obligados anteriores en la misma vía, caduca: por no haberse presentado la letra para su aceptación o para
su pago en los plazos legales; por no haberse levantado el protesto por falta total o parcial de aceptación o de
pago; por no haberse admitido la aceptación por intervención de un recomendatario; por no haberse admitido
el pago por intervención de cualquier persona; por no haber ejercitado la acción dentro de los tres meses que
sigan la fecha del protesto; por haber prescrito la acción cambiaria contra el aceptante o porque haya que
prescribir esa acción dentro de los tres meses siguientes a la notificación de la demanda, etc. (artículos 160y
161).
DIFERENCIA ENTRE LA PRESCRIPCIÓN Y LA CADUCIDAD
Aunque las dos extinguen las acciones cambiarias, tienen las siguientes diferencias:
a) La prescripción supone un hecho negativo, una simple abstención que consiste en no exigir el
cumplimiento de la obligación; en no ejercitar la acción; la caducidad supone un hecho positivo para
que no se pierda la acción. La caducidad se realiza por no ejecutar los actos que indica la ley.
b) La acción cambiaria directa se extingue por prescripción; la acción de regreso, por caducidad. La
falta de protesto es causa de caducidad, pero como ésta no es aplicable a la acción directa, se
concluye que la acción cambiaria directa (contra el aceptante y sus avalistas) no se pierde por falta
de protesto.
c) Finalmente, la prescripción se suspende y se interrumpe; por el contrario, los términos de los que
depende la caducidad nunca se interrumpen y sólo se suspenden en caso de fuerza mayor (artículo
164).
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LA ACCIÓN CAUSAL
Las obligaciones tienen una causa que es el fin o motivo determinante de la voluntad de los contratantes;
es decir, la causa es la razón inmediata de la voluntad. Así, en los contratos bilaterales, la causa para una
parte es la prestación a la que está obligada la contraparte; en la compraventa la causa de la obligación del
comprador (pagar el precio) está en la prestación a cargo del vendedor (transmitir la propiedad de la cosa y
entregarla). Las obligaciones sean clasificado en causales y abstractas; en las primeras, la causa influye en la
eficacia de la obligación; en las segundas, la obligación se independiza de la causa que la originó.
La obligación del aceptante frente al girador es causal, aunque en la letra no se exprese dicha causa, ni
la relación jurídica que dio lugar a su expedición. Supongamos que el girador pagó la letra en vía de regreso
ejercita la acción directa contra el aceptante; éste puede oponer como excepción al girador la falta de
provisión de fondos; si la letra fue aceptada por el precio de mercancía que el girador vendió al aceptante,
éste puede invocar como excepción la falta de entrega de la mercancía. Pero la aceptación del aceptante
frente a los demás tenedores es abstracta, ya que no puede oponerles las excepciones derivadas de la
relación jurídica que dio nacimiento a la emisión del título.
La emisión o transmisión de un título de crédito no extingue la relación jurídica de donde proviene, a no
ser que haya habido novación, que debe ser expresa. Tratándose de la letra de cambio la acción causal debe
ejercitarse restituyendo la letra al demandado y sólo procede después de que el título se haya presentado
inútilmente para su aceptación o para su pago. En caso de que la acción cambiaria ya esté extinguida por
prescripción o caducidad, el tenedor puede ejecutar la acción causal si ejecutó los catos necesarios para que
el demandado conserve las acciones que pudieran corresponderle en virtud de la letra (artículo 168).
EL ENRIQUECIMIENTO ILEGÍTIMO
Si la acción de regreso contra el girador se ha extinguido por caducidad, y el tenedor de la letra no tiene
acción causal contra el girador, ni tampoco acción cambiaria ni causal contra los demás signatarios, puede
exigir al girador la cantidad de que se haya enriquecido en su daño. Esta acción prescribe en un año a partir
del día en que caducó la acción cambiaria (artículo 169).
64
EL PAGARÉ
DEFINICIÓN
El pagaré es un título de crédito que contiene la promesa incondicional del suscriptor de pagar una suma
de dinero en lugar y época determinados a la orden del tomador.
A continuación se inserta un modelo de pagaré:
REQUISITOS DEL PAGARÉ
La Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito exige que el pagaré contenga los siguientes
requisitos:
a) Mención de ser pagaré, inserta en el texto del documento. Este título, como los demás que
reglamenta la ley, es de carácter formal, y en este punto es aplicable lo que expusimos al tratar de la
letra de cambio en el párrafo a).
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Por este pagaré me comprometo a pagar incondicionalmente, a la orden del señor Silverio López, la cantidad de cinco millones de pesos el día 25 de febrero de 1992, en esta plaza.
Dicha cantidad causará interés de 9% anual a partir de esta fecha y hasta el día en que se haga el pago.
México, D. F., a 26 de junio de 1998
Martín Fernández (firmado)
b) Promesa incondicional de pagar una suma de dinero. El pagaré, como la letra de cambio, da
derecho a una suma de dinero y contiene una promesa de pago; en esto se distingue de la letra de
cambio que contiene una orden de pago; la promesa de pago debe de ser incondicional.
c) Nombre de la persona a quien ha de hacerse el pago. Este requisito hace del pagaré un título
esencialmente nominativo; la persona en cuyo favor se expide el pagaré recibe el nombre de
tomador o beneficiario. Como título nominativo que es, el pagaré se entiende extendido a la orden,
por lo que el tomador puede transmitirlo por endoso. En nuestro ejemplo el señor Silverio López es el
tomador.
d) Epoca y lugar del pago. El pagaré puede tener os mismos vencimientos que la letra de cambio y,
en consecuencia, puede expedirse a la vista, a cierto tiempo vista, a cierto tiempo fecha o a día fijo. I
el pagaré no menciona la fecha de su vencimiento se considera pagadero a la vista. Cuando no se
indica lugar de pago, se tiene como tal el domicilio del suscriptor del título.
e) Fecha y lugar en que se suscribe el documento. El pagaré que arriba se inserta está suscrito en
la Ciudad de México, el 26 de junio de 1998.
f) Firma del suscriptor o de la persona que firme a su ruego o en su nombre. En el ejemplo
anterior, el señor Martín Fernández es el suscriptor y él es el obligado al pago.
CLÁUSULAS ESPECIALES
A diferencia de la letra de cambio, en el pagaré puede haber estipulación de intereses o cláusula penal.
En el primer caso, el suscriptor se obliga a pagar intereses al tipo legal, o al tipo que se consigne en el título,
desde la fecha de suscripción al día en que se haga el pago; en el segundo caso, si vencido el título no se
paga, el suscriptor se obliga a pagar determinada cantidad como pena en proporción al tiempo que transcurra
para el pago del título, además de los intereses moratorios.
LA PRESENTACIÓN
Como el pagaré contiene la promesa de pago que hace el suscriptor, éste título no está sujeto a
aceptación, ya que tal acto sería redundante, y no hay obligación de presentarlo hasta su vencimiento. Sin
embargo, en los pagarés a cierto tiempo vista, la presentación es obligatoria para fijar la fecha de
66
vencimiento. La presentación se comprueba por visa que firme el suscriptor del pagaré o, en su defecto, por
acta ante notario o corredor; si el suscriptor omite la fecha de presentación, puede consignarla al tenedor; la
presentación debe hacerse dentro de los seis meses que sigan a la fecah de suscripción del título.
EL PAGO
El pagaré domiciliado debe presentarse para su pago al domiciliatario, y si no hay domiciliatario
designado, al suscriptor mismo en el lugar señalado como domicilio. Si el pagaré no es pagado, debe
levantarse el protesto en el domicilio fijado en el documento. La falta de protesto produce la caducidad de la
acciones cambiarias del tenedor contra los endosantes, pero el tenedor no está obligado a protestar el pagaré
por falta de pago para conservar sus acciones contra el suscriptor, con una excepción: cuando el pagaré es
domiciliado y el pago debe hacerse por persona diversa del suscriptor, el tenedor sie está obligado a levantar
el protesto.
GENERALIDADES
Por lo que se refiere a la responsabilidad solidaria de los endosantes, al aval, al pago, al protesto y a las
acciones cambiarias, son aplicables al pagaré las mismas disposiciones que se examinaron al tratar de la
letra de cambio. Al efecto, la ley establece que el suscriptor del pagaré se asimila al aceptante de la letra de
cambio y, por lo mismo, en el pagaré la acción cambiaria directa se ejercita en contra del suscriptor. Sólo por
lo que hace al ejercicio de las acciones causal y de enriquecimiento sin causa, el suscriptor del pagaré se
equipara por la ley al girador en la letra.
67
EL CHEQUE
ANTECEDENTES HISTORICOS
Los Cheques tienen sus orígenes en las instituciones jurídicas y económicas de la Edad Media; se
expidieron por primera vez en Venecia con el nombre de contadi di banco; después fueron utilizados por el
Banco de San Jorge en Génova con el nombre de cédulas y su uso se extendió rápidamente a otras ciudades
italianas. Los juristas holandeses que hacían sus estudios en la universidades italianas llevaron a Holanda
este título, sólo que con diversos nombres según el lugar donde lo habían conocido: fe de depósito, fe de
banco, certificado de depósito, etc. De Holanda el cheque paso a Inglaterra en el siglo XVII, en donde fue
conocido con el nombre francés de cheque, que después adopto la forma inglesa check, que quiere decir
comprobación, cotejo.
NATURALEZA DEL CHEQUE
Este cheque se caracteriza principalmente por ser un instrumento de pago y de compensación. La letra
de cambio y el pagaré son instrumentos de crédito, están destinados a circular por determinado tiempo y sus
tenedores pueden obtener crédito mediante la negociación de esos títulos. En cambio, el cheque tiene por
objeto retirar en formas inmediata fondos disponibles que se encuentran depositados en una institución de
crédito y por eso decimos que es instrumento de pago. Por otra parte, el cheque es un instrumento de
compensación. La compensación es una forma de extinguir dos obligaciones recíprocas hasta la cantidad que
importe la menor. Ejemplo: el señor Rodríguez debe al señor González cien pesos y éste debe a aquél
ochenta pesos; las dos deudas se extinguen en ochenta pesos y sólo subsiste la deuda de Rodríguez por
veinte pesos. Para que opere la compensación se requiere que las dos deudas sean:
a) Recíprocas, es decir, que los sujetos activos y pasivos de las dos obligaciones sean ala la vez
acreedores y deudores uno de otro.
b) Fungibles, o sea que las obligaciones tengan por objeto dinero u otros bienes que sean de la misma
especie y calidad.
c) Líquidas, lo que significa que esté determinada la cuantía de ambas obligaciones o pueda
determinarse en un plazo de nueve días.
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d) Exigibles, esto es, que los deudores no puedan rehusarse legalmente a pagarlas.
e) Que no haya prohibición legal en la compensación.
Dada la complejidad de las relaciones comerciales, constantemente las instituciones de crédito son
tenedoras de cheques a cargo de otras y viceversa. De no existir la compensación, cada institución de crédito
tendría que pagar materialmente los cheques a su cargo y a favor de otras instituciones, y a su vez, cobrar los
cheques de que fuera tenedora legítima y a cargo de otros bancos. Pero la compensación bancaria ha ido
más allá; no se limita a extinguir las obligaciones recíprocas existentes entre dos bancos sino que la
compensación se opera al mismo tiempo entre todos los bancos de una misma localidad, de una misma zona
o del país. Esto se logra a través de la instituciones especiales llamadas Cámaras de Compensación, que
tienen por objeto simplificar el trámite e el cobro de efectos susceptibles de compensación y reducir al
minimum los pagos el numerario. Las instituciones deben liquidar los saldos a su cargo, que resulten de la
compensación definitiva, ya sea en efectivo o en cheques a cargo del Banco de México.
DEFINICIÓN
El cheque es un título de crédito en virtud del cual una persona, llamada librador, ordena
incondicionalmente a una institución de crédito, que es el librado, el pago de una suma de dinero a favor de
una tercera persona llamada beneficiario. Para que se puedan expedir cheques son indispensables dos
requisitos: tener fondos disponibles en poder de la institución de crédito y que la institución haya autorizado al
librador para expedir cheques a cargo de ella. Como se ve, la expedición de cheques está ligada con una
operación de crédito que después estudiaremos: el depósito bancario de dinero. Una persona entrega una
suma de dinero a una institución de crédito y convienen en que la suma depositada podrá ser retirada, total o
parcialmente, a la vista, es decir, en el momento en que lo pida el depositante. En estos casos la institución
puede autorizar al depositante para retirar los fondos depositados mediante cheques. La autorización se
entiende concedida si la institución de crédito proporciona la librador esqueletos especiales para la expedición
de cheques, ole acredita la suma disponible en cuanta de depósito a la vista.
A continuación se inserta un modelo de cheque:
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México, D. F., a 1° de julio de 1998.
Páguese por este cheque, a la orden del señor Julio Martínez, la cantidad de doscientos mil pesos, moneda nacional.
Lorenzo Fernández (Rúbrica).
Al Banco Comercial, S. A.México, D. F.
REQUISITOS DEL CHEQUE
El título que estudiamos debe contener los requisitos siguientes:
a) Mención de ser cheque inserta en el texto del documento. Insistimos en el carácter formalista
que la Ley da a los títulos de crédito; el título debe llevar la palabra cheque en su texto. Esto evita
confusiones, pues de no aparecer el nombre del título, una letra de cambio a la vista girada contra
una institución de crédito podría tomarse como un cheque.
b) Lugar y fecha en que se expide. Si en el cheque no hay indicación especial se considera como
lugar de expedición el indicado junto al nombre del librador; si se indican varios lugares, se entiende
el designado en primer término y los demás se tiene por no puestos; si no hay indicación de lugar, se
considera expedido en el domicilio del librador.
c) Orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero. El cheque lleva una orden de
pago, como la letra de cambio; es una orden incondicional y el contenido del título, como en la letra y
el pagaré, es dinero. En el cheque no puede haber estipulación de intereses o cláusula penal.
d) Nombre del librado. El librado debe ser una institución de crédito: este es un requisito esencial,
pues el documento que, en forma de cheque, se libre a cargo de otras personas, no produce efectos
de título de crédito. En esto difiere el sistema de la Ley de Títulos y Operaciones de Crédito en vigor,
del que establecía el antiguo Código de Comercio; según éste podían expedirse cheques a cargo de
banqueros y comerciantes en general.
e) Lugar de pago. Si no hay indicación especial, se considera como lugar de pago el que aparezca
junto al nombre del librado. Son aplicables a este requisito las mismas reglas que mencionamos a
propósito del lugar de expedición. Obsérvese que la ley no señala como requisito del cheque
70
mencionar la época de pago en virtud de que el cheque siempre es pagadero a la vista y cualquier
estipulación en contrario se tiene por no puesta.
f) Firma de librador. El librador es la persona que expide el cheque, o sea quien ordena el pago a la
institución de crédito. Si el librador no sabe o no puede escribir, firmará a su ruego otra persona, lo
que debe certificar con su firma un corredor público titulado, un notario o cualquier otro funcionario
con fe pública.
EL BENEFICIARIO
La persona en cuyo favor se expide el cheque es le beneficiario. El cheque puede ser nominativo o al
portador y en esto se separa de la letra de cambio y del pagaré que necesariamente son títulos nominativos.
El cheque en que no se indique a favor de quién se expide se considera “al portador”; también se entiende al
portador el cheque emitido a favor de una persona determinada y que, además, contenga la cláusula al
portador. En la letra de cambio, ocurre precisa mente lo contrario; si se emite alternativamente al portador o a
favor de una persona determinada, la expresión “al portador” se tiene por no puesta.
Cuando el cheque nominativo lleva implícita o expuesta la cláusula a la orden, se transmite por endoso.
El endoso en propiedad de un cheque obliga solidariamente al endosante con el librador, que es el principal
responsable del pago del cheque.
El cheque nominativo puede ser expedido a favor de un tercero, del mismo librador o del librado. Del
cheque que se expida o endose a favor del librado no es negociable. Esta última prohibición tiene una
finalidad: evitar que bajo la forma de cheques pudieran expedirse títulos con efectos semejantes al billete de
banco cuya emisión está reservada exclusivamente al Banco de México. En efecto, el cheque expedido o
endosado a favor del librado, que es una institución de crédito, al ser negociado, tendría que ser endosado
por dicha institución, por lo que llevaría la garantía solidaria de ésta en cuanto al pago, existiendo las
circunstancias comunes entre el cheque y el billete de ser títulos pagaderos a la vista y tener por contenido
dinero.
Los cheques por más de cinco millones de pesos siempre deben ser nominativos.
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LA PRESENTACIÓN
El cheque debe presentarse para su pago en la dirección que en él se indique, y ala falta de esa
indicación, debe serlo en el principal establecimiento que el librado tenga en el lugar del pago. La ley
establece los siguientes plazos para la presentación: si el cheque es pagadero en el mismo lugar de su
expedición, debe presentarse para su pago dentro de os quince días que sigan al de su fecha; si es expedido
y pagadero en diversos lugares del territorio nacional debe presentarse dentro de un mes; si se expide en el
extranjero para ser pagado en el territorio nacional o viceversa, su presentación debe hacerse dentro de tres
meses. La presentación de un cheque en Cámara de Compensación surte los mismo efectos que si se hiciera
directamente al librado.
En tanto no transcurran los plazos indicados, el librador no puede revocar el cheque ni oponerse a su
pago. Si no hay revocación ni oposición, el librado debe pagar el cheque mientras tenga fondos suficientes,
aun cuando ya hayan transcurrido dichos plazos y el cheque no se hubiese presentado a tiempo. Es
recomendable, por tanto, presentar los cheques para su pago dentro del plazo legal respectivo, con el objeto
de evitar psibles dificultades en caso de oposición o revocación del librador.
EL PAGO
El cheque debe pagarse al momento en que se presenta al librado. Como título de crédito que es, el
pago del cheque debe hacerse precisamente contra su entrega. El tenedor puede rechazar un pago parcial;
pero si lo admite, debe anotarlo con su firma en el cheque y dar recibo al librado por la cantidad que éste le
entregue. Recuérdese que en la letra de cambio es lo contrario: el tenedor sí está obligado a recibir un pago
parcial.
RESPONSABILIDAD DEL LIBRADOR
El librador es el principal responsable del pago del cheque y la ley no le permite estipular lo contrario. Por
eso en el cheque la acción cambiaria directa se ejercita en contra del librador y sus avalistas y la acción de
regreso en contra de os endosantes y sus avalistas.
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El librador de un cheque que se presenta en tiempo y que no se pague por causa imputable al librador,
es responsable de los daños y perjuicios que sufra el tenedor; la indemnización que éste tiene derecho a
recibir no puede ser menor del veinte por ciento del valor del cheque. Si el cheque no se paga por no tener el
librador fondos disponibles al expedirlo, por haber dispuesto de los fondos que tuviere antes de que transcurra
el plazo de presentación o por no tener autorización para expedir cheques a cargo del librado, el librador
comete el delito de fraude e incurre en la pena respectiva, independientemente de la indemnización que debe
cubrir al tenedor (artículo 193).
RESPONSABILIDAD DEL LIBRADO
La institución de crédito que autorice a una persona para expedir cheques está obligada a cubrirlos hasta
el importe de las sumas que tenga a disposición del librador, a no ser que haya disposición legal expresa que
lo libere de esa obligación. Cuando la institución de crédito se niegue sin justa causa a pagar un cheque,
teniendo fondos suficientes del librador, debe resarcir a éste de los daños y perjuicios que le ocasione. Esta
indemnización no puede ser menor del veinte por ciento del valor del cheque.
De todo lo anterior se desprende que el tenedor del cheque no tiene acción contra la institución de
crédito, porque el librado en el cheque no está obligado cambiariamente; pero si el librado no paga con justa
causa, el tenedor tiene acción contra el librado del cheque y puede exigirle el pago de los daños y perjuicios y
el librador, a su vez, puede pedir a la institución de crédito que lo indemnice por los daños y erjuicios que le
originó la falta de pago.
La muerte o la capacidad superveniente del librador, no autorizan al librado para dejar de pagar el
cheque; peor la declaración de que el librador se encuentra en estado de suspensión de pagos, de quiebra o
de concurso, obliga al librado a rehusar el pago.
EL PROTESTO
El cheque presentado en tiempo y no pagado por el librado, debe protestarse a más tardar el segundo
día hábil que siga al plazo de su presentación, en la misma forma que la letra de cambio ala vista. Si se
admite un pago parcial, debe levantarse el protesto por la parte no pagada.
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Si el cheque se presenta en Cámara de Compensación y el librado rehúsa total o parcialmente su pago,
la Cámara certifica esto en el cheque, así como que el documento fue presentado e tiempo. Esa anotación
hace las veces del protesto. Del mismo modo, la anotación que el librado ponga en el cheque mismo, de que
fue presentado en tiempo y no pagado total o parcialmente, surte los mismos efectos del protesto.
LA CADUCIDAD Y LA PRESCRIPCIÓN
Hemos dicho antes que en el cheque la acción directa se ejercita contra el librador y sus avalistas y la
acción de regreso en contra de los endosantes y sus avalistas. La acción de regreso caduca por no haberse
presentado o protestado el cheque en la forma y plazos que fija la ley. Por las mismas causas caduca la
acción directa, si el librador o sus avalistas prueba que durante el término de presentación hubo fondos
suficientes a favor del librado y que el cheque dejó de pagarse por causa ajena al librador ocurrida después
de dicho término.
Por otra parte, las acciones directa y de regreso derivadas de un cheque prescriben en seis meses. Este
plazo se cuenta, por lo que se refiere a las acciones del último tenedor, desde que concluya el plazo de
presentación, y desde el día siguiente a aquél en que se paguen el cheque, por lo que hace a las acciones de
los endosantes y sus avalistas contra el librador y contra los endosantes anteriores.
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LA FALSIFICACIÓN
La alteración de la cantidad por la que el cheque fue expedido o la falsificación de la firma del librador no
pueden invocarse por éste para objetar el pago hecho por el librador, si el librador dio lugar a ellas por su
culpa o por la de sus representantes. Si el cheque aparece extendido en esqueleto en los que el librado
hubiere proporcionado al librador, éste sólo puede objetar el pago en dos casos:
1. Si la alteración o falsificación fueren notorias.
2. Si habiendo perdido el esqueleto o el talonario hubiere dado aviso oportuno de la pérdida al librado.
EFECTOS DEL PAGO CON CHEQUES
Antiguamente existía el problema siguiente: el tenedor de una letra de cambio la presentaba para su
pago; el girado o aceptante, en vez de pagarla en efectivo, entregaba un cheque, y recibía la letra; al tratar de
hacer efectivo el cheque, se encontraba el tenedor que el librador no tenía fondos disponibles. Algunos
sostenían que el tenedor de la letra, por el hecho de haber aceptado el pago con un cheque, había perdido
sus acciones en contra del girador, y endosantes de la letra por no haberla protestado a tiempo, por lo que
sólo tenía acción contra el librador del cheque que lo había expedido en descubierto. La Ley General de
Títulos y Operaciones de Crédito prevé el caso expresamente y dispone que el que paga con cheque un título
de crédito y lo menciona así en el cheque, se considera como depositario de aquel título mientras el cheque
no sea cubierto durante el plazo legal señalado para su presentación. La falta de pago o el pago parcial del
cheque se considera como falta de pago o pago parcial del título de crédito, y una vez protestado el cheque,
el tenedor tiene derecho a la restitución del título, y previo el protesto respectivo puede ejercitar las acciones
que el competan por el título no pagado. Si el depositario del título no lo restituye al ser requerido para ello
ante un juez, notario, corredor o primera autoridad política del lugar, se hace constar así en el acta relativa, y
ésta produce los efectos del protesto para la conservación de las acciones y derechos que nazcan del título
(artículo 195).
CHEQUES ESPECIALES
75
Al lado del cheque ordinario existen las siguientes formas especiales del cheque:
a) Cheque cruzado. Es el cheque el librador o el tenedor cruzan con dos líneas paralelas trazadas en
el anverso y sólo puede ser cobrado por una institución de crédito. El cruzamiento puede ser general
o especial; es general si entre las líneas paralelas no aparece el nombre de la institución que debe
cobrarlo, y es especial si entre las líneas se consigna el nombre de una institución determinada. En
el segundo caso, el cheque sólo puede pagarse ala institución especialmente designada o a la que
ésta endose el cheque para su cobro.
El cruzamiento general puede transformarse en cruzamiento especial, anotando entre las líneas el nombre
de una institución de crédito, pero el especial no puede cambiarse en general. La Ley prohibe borrar
el cruzamiento y el nombre de la institución que en él aparezca. El librado que paga un cheque
cruzado en contravención a las reglas anteriores, es responsable del pago irregularmente hecho.
b) Cheque para abono en cuenta. El librador o el tenedor pueden inscribir en el cheque la cláusula
“para abono en cuenta”, a fin de prohibir su pago en efectivo. Este cheque sólo puede pagarse por el
librado, abonando el importe del cheque en la cuenta que lleve o abra al tenedor. El cheque no es
negociable a partir de la inserción de la cláusula mencionada. El librado que pague en otra forma es
responsable del pago hecho irregularmente.
c) Cheque certificado. Recibe este nombre el cheque en que el librado declara que existe en su poder
fondos bastantes para pagarlo. El librado está obligado a hacer la certificación, cuando lo solicite el
librador antes de la emisión del cheque. La certificación no puede ser parcial, ni extenderse en
cheques al portador. El cheque certificado no es negociable. La certificación produce los mismos
efectos que la aceptación en la letra de cambio. En el cheque ordinario, el librado no tiene ninguna
obligación frente al tenedor; pero si certifica el cheque, queda obligado al pago como el aceptante en
la letra; de aquí que los cheques al portador no pueden certificarse ya que serían títulos que darían
derecho a una suma de dinero, pagaderos a la vista y al portador y a cargo de una institución de
crédito, por lo que tendrían todas las características del billete de banco, y ya hemos indicado que en
nuestro país la emisión de billetes es facultad exclusiva del Banco de México.
La inserción en el cheque de las palabras “acepto”, “visto”, “bueno” u otras equivalentes, suscritas por el
librado, o de la simple firma de éste, equivalen a una certificación.
El librador puede revocar el cheque certificado, siempre que lo devuelva al librado para su cancelación.
Las acciones contra el librado que certifique un cheque prescriben en seis meses a partir de la fecha
en que concluya el plazo de presentación. La prescripción sólo aprovecha al librador.
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d) Cheque de caja. Los cheques que las instituciones crédito expiden a cargo de sus propias
dependencias se llaman cheques de caja. Estos cheques deben ser nominativos y no negociables y
se expiden para pagar sueldos de empleados de la institución y toda clase de obligaciones, cuando
no se quiere hacer el pago en efectivo.
e) Cheques de viajero. Estos cheques son los que expiden las instituciones de crédito a su propio
cargo y son pagaderos por su establecimiento principal o por las sucursales o los corresponsales
que tenga en la República o en el extranjero. Los cheques de viajero pueden ser puestos en
circulación por el librador o por sucursales o corresponsales autorizados.
Los cheques de viajero son precisamente nominativos y el que pague el cheque de certificar la firma
del tomador, cotejándola con la firma de éste que aparezca certificada por el que haya puesto los
cheques en circulación.
El tenedor de un cheque de viajero puede presentarlo para su pago a cualquiera de las sucursales o
corresponsales incluidos en la lista que proporcione el librador y en cualquier tiempo, mientras no
prescriba. La falta de pago inmediato da derecho al tenedor a exigir al librador la devolución del
importe del cheque y la indemnización de daños y perjuicios que no serán inferiores al veinte por
ciento del valor del cheque no pagado.
El corresponsal que pone en circulación los cheques de viajero tiene las obligaciones de un
endosante y debe reembolsar al tomador de los cheques no utilizados que éste le devuelva.
Las acciones contra el que expida o ponga en circulación los cheques de viajero, prescriben en un
año a partir de la fecha en que se hayan puesto en circulación.
77
UNIDAD IV
APERTURA DE CRÉDITO
DEFINICIÓN
La apertura de crédito es un contrato por el cual el acreditante se obliga a poner una suma de dinero a
disposición del acreditado, o a contraer una obligación por cuenta de éste, para que el mismo haga uso del
crédito concedido en la forma y en los términos y condiciones convenidos, quedando obligado el acreditado a
restituir al acreditante las sumas de que disponga, o a cubrirlo oportunamente por el importe de la obligación
que contrajo y en todo caso a pagarle los intereses, prestaciones, gastos y comisiones que se estipulen
(art.291de la Ley de Títulos y Operaciones de Crédito).
De la anterior definición se desprende que el contrato de apertura de crédito puede tener dos variedades:
a) El acreditante se obliga a poner a disposición del acreditado una suma de dinero para que éste
disponga de ella en la forma, términos y condiciones convenidos, y el acreditado se obliga a restituir
las sumas de que disponga y a pagar los intereses y demás prestaciones que se estipulen. El
acreditado puede disponer a la vista de la suma objeto del contrato, salvo pacto en contrario. En
consecuencia, si el acreditante es una institución de crédito, puede estipularse que el acreditado
haga uso del crédito mediante cheques que expida a cargo de aquélla.
b) El acreditante se obliga a contraer una obligación por cuenta del acreditado en la forma, términos y
condiciones convenidos y el acreditado se obliga a restituir las sumas de que disponga y a pagar los
intereses y demás prestaciones que se estipulen. El acreditado puede disponer a la vista de la suma
objeto del contrato, salvo pacto en contrario. En consecuencia, si el acreditante es una institución de
crédito, puede estipularse que el acreditado haga uso del crédito mediante cheques que expida a
cargo de aquella.
c) El acreditante se obliga a contraer una obligación por cuenta del acreditado en la forma, términos y
condiciones convenidos y el acreditado, a cubrir al acreditante oportunamente por el importe de la
obligación que contrajo y pagarle las prestaciones estipuladas. Así, por ejemplo, el acreditante puede
obligarse a aceptar u otorgar letras de cambio, a suscribir pagarés, a prestar su aval y, en general, a
78
aparecer como endosante o signatario de un título de crédito por cuenta del acreditado. En tal caso,
y salvo convenio en contrario, el acreditado queda obligado a constituir en poder del acreditante la
provisión de fondos suficientes a más tardar el día hábil anterior a la fecha en que el documento
aceptado, otorgado o suscrito deba hacerse efectivo. La aceptación, el endoso, el aval o la
suscripción del documento, así como la ejecución del acto de que resulte la obligación que contraiga
el acreditante por cuenta del acreditado, disminuyen desde luego el saldo del crédito, a menos que
se estipule otra cosa; el acreditado sólo está obligado a devolver las cantidades que realmente supla
el acreditante al pagar las obligaciones que así hubiere contraído, y a cubrirle únicamente los
intereses que corresponden a tales sumas (art. 297).
APLICACIÓN PRÁCTICA
La apertura de crédito en que el acreditante se obliga a poner una suma de dinero a disposición del
acreditado es de uso frecuente en aquellos casos en los cuales un comerciante o un industrial necesita dinero
para hacer frente a las necesidades de su empresa, pero no conoce exactamente el monto de las cantidades
que necesitará, ni la fecha precisa en que tendrá que efectuar ciertos pagos o en los que, conociendo
exactamente el monto y fecha de las obligaciones a su cargo, desea tener la seguridad de que en su
oportunidad contará con los fondos necesarios para hacer el pago. Obsérvese que ese comerciante o
industrial podrían solicitar un préstamo mercantil, contrato que estudiamos en el capítulo anterior, pero eso los
obligaría a pagar interés desde el día en que recibieran la cantidad prestada, aunque esa cantidad estuviera
inmovilizada en sus cajas durante todo el tiempo que transcurriera hasta la fecha en que tuvieran que
disponer de las cantidades recibidas. En la apertura de crédito, como veremos después, los intereses sólo se
causan sobre las cantidades que el acreditado vaya retirando y a partir de la facha de la disposición. Si el
acreditado no se ve en el caso de tener que hacer uso del crédito, no pagará un solo centavo como interés,
siendo a su cargo solamente la cantidad que exija el acreditante como comisión por el servicio que prestó el
acreditado al tener a su disposición una suma de dinero de la que, en último extremo, no llegó hacerse uso,
pero que el acreditado pudo haber retirado de haberle sido necesaria.
La apertura de crédito en que el acreditante se obliga a contraer una obligación por cuenta del acreditado
está indicada en los casos en que trata de asegurarse el cumplimiento de una obligación. Supóngase que el
comerciante A compra mercancías al industrial B y que se concede un plazo de tres meses para pagar el
precio; pero B, que es la primera vez que entra en relación de negocios con A y del que no tiene referencias,
le exige, para conceder el plazo para el pago, que una institución de crédito suscriba un pagaré a tres meses
por ele importe de la mercancía. El comerciante A celebraría un contrato de apertura de crédito con un
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banco, en el cual éste se obligaría a suscribir el pagaré por cuenta de A y la orden de B; A quedaría obligado
a entregar ala Banco el importe del pagaré el día anterior a su vencimiento.
CLASIFICACIÓN
La apertura de crédito puede ser simple o en cuenta corriente. En la apertura de crédito simple el
acreditado no puede hacer remesa en el abono de su cuenta antes del vencimiento del plazo fijado para la
devolución de las sumas de que dispuso, y en caso de que lo haga, no puede retirarlas nuevamente.
La apertura de crédito es en cuenta corriente cuando el acreditado tiene derecho para hacer remesas,
antes de fecha fijada para la liquidación, en reembolso parcial o total de las disposiciones que previamente
haya hecho, quedando facultado, mientras el contrato no concluya, para disponer, en la forma pactada, del
saldo que resulte a su favor (artículo 296).
Es preciso no confundir el contrato de apertura de crédito en cuenta corriente con otros contratos que
tienen nombres semejantes: la cuenta corriente y el depósito bancario de dinero en cuenta corriente. El
contrato de cuenta corriente es un contrato especial que estudiaremos en capítulo posterior y que se
caracteriza principalmente por la reciprocidad de las remesas que se hacen los cuentacorrentistas. El
depósito bancario de dinero en cuenta corriente es el depósito a la vista, en cuenta de cheques, en donde el
depositante tiene derecho a hacer libremente remesas en efectivo para abono de su cuenta y hacer remesas
en títulos de crédito con autorización de la institución depositaria, y a disponer, total o parcialmente, de la
suma depositada, mediante cheques.
80
IMPORTE DE CRÉDITO
El importe de crédito es el momento de las sumas que el acreditante se obliga a poner a disposición del
acreditado o la cuantía de las obligaciones que se obliga a contraer por del mismo acreditado. Para
determinar el importe del crédito se atiende, en primer lugar, al límite fijado por las partes en el que, salvo
pacto en contrario, quedan comprendidos los intereses, comisiones y gastos que debe cubrir el acreditado, el
importe del crédito se determina por el objeto a que éste se destina o por algún otro modo convenido por las
partes. Por último, si el importe del crédito no puede determinarse por alguno de los medios anteriores, se
entiende que el acreditante está facultado para fijar ese límite en cualquier tiempo (artículo 293). En todo
caso, puede convenirse que las partes queden facultades para restringir el importe del crédito a partir de una
fecha determinada o en cualquier tiempo.
DURACIÓN DEL CONTRATO
El acreditado tiene derecho a hacer uso de crédito en el plazo estipulado en el contrato y el plazo puede
reducirse a voluntad de cualquiera de las partes, si así se convino. Si no se estipuló término, se entiende que
cualquiera de las partes puede dar por concluido el contrato en todo tiempo, mediante aviso dado a la otra
parte en la forma prevista en el contrato, o a falta de ésta, ante notario o corredor, y en su defecto por
conducto de la primera autoridad política del lugar de su residencia. Notificada la terminación del contrato, se
extingue el crédito en la parte de la que no haya hecho uso el acreditado hasta ese momento.
LA DENUNCIA
La apertura de crédito es uno de los contratos que pueden denunciarse. En el párrafo 285 se mencionó
la denuncia como una de las causas que extinguen las obligaciones y se indicó que se consiste en que una
de las partes dé por terminado un contrato bilateral, por su sola voluntad, aun cuando la otra parte esté
cumpliendo las obligaciones a su cargo. El acreditante y el acreditado puede convenir a que cualquiera, o uno
solo de ellos, estará facultado para denunciar el contrato a partir de una fecha determinada o en cualquier
tiempo. Mediante aviso dado a la otra parte en los mismos términos indicados en el párrafo anterior.
Denunciado el contrato, se extingue el crédito en la parte de la que no haya hecho uso el acreditado hasta el
momento de la denuncia; pero el acreditado no queda liberado de pagar los premios, comisiones y gastos
correspondientes a las sumas de que no dispuso, sino cuando la denuncia proceda del acreditante.
OBLIGACIONES DEL ACREDITADO
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Las principales obligaciones del acreditado:
I. Devolver las sumas de que dispuso o reintegrar las cantidades que el acreditante pagó por cuenta
del mismo acreditado. La devolución o el reintegro al acreditante tiene que hacerse en el plazo fijado
por las partes. Si no se estipuló plazo, la restitución debe hacerse al expirar el término señalado para
el uso del crédito, o en su defecto, dentro del mes que siga a la extinción del crédito (artículo 300).
Ejemplo: en virtud de un contrato de apertura de crédito un banco se obliga a poner diez mil pesos a
disposición de un comerciante, quien podrá disponer de dicha cantidad en un plazo de tres meses y
obligándose a integrar las sumas de que disponga dos meses después de que termine el plazo
señalado para el uso del crédito. En este ejemplo hay plazo estipulado para la devolución. Vamos a
suponer que no lo hubiera: entonces la devolución tendrá que hacerse al terminar los tres meses
señalados para que se haga uso del crédito. Finalmente, imaginemos que en el contrato no se
señalara plazo para las disposiciones y que el acreditante diera por concluido el contrato a los quince
días de celebrado; en tal caso, la restitución debería hacerse dentro de los treinta días siguientes a la
terminación del contrato.
Esta misma regla se aplica respecto al pago del saldo que resulte a cargo del acreditado al
extinguirse el crédito abierto en cuenta corriente.
II. Pagar al acreditante los intereses, prestaciones, gastos y comisiones estipulados. Los intereses son
las cantidades que el acreditado paga como compensación por el disfrute de las cantidades de
dinero que le entregó el acreditante o que éste pagó por cuenta del acreditado. Los intereses sólo se
causan sobre las sumas de que disponga el acreditado o sobre la que realmente supla el acreditante;
si el acreditado no hace uso del crédito, no está obligado a pagar intereses. Las comisiones son las
cantidades que percibe el acreditante en pago del servicio que ha prestado al acreditado al obligarse
en los términos del contrato; la comisión se gradúa en relación con el importe del crédito y se causa
en todo caso, aunque el acreditado no haga disposiciones, ni llegue el caso de que el acreditante
contraiga obligaciones por cuenta de aquél. Los gastos son las erogaciones que se hacen a
consecuencia del contrato. Por ejemplo: impuestos, gastos de escritura, inscripción del contrato en el
Registro de la Propiedad si hay garantía hipotecaria, etc. Para el pago de los intereses, comisiones,
gastos y demás prestaciones a cargo del acreditado se aplican las mismas reglas expuestas en el
párrafo anterior.
GARANTÍAS
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La apertura de crédito en cuenta corriente pueden pactarse con garantía personal o real para asegurar
el cumplimiento de las obligaciones a cargo del acreditado. La garantía personal es la fianza, en la virtud de la
cual una persona se obliga a pagar en caso de que el acreditado no lo haga. La garantía real puede constituir
en prenda o hipoteca. La garantía se entiende extendida, salvo pacto en contrario, a las cantidades de que el
acreditado haga uso dentro de los límites del crédito (artículo 298 de la Ley de Títulos y Operaciones de
Crédito).
La apertura de crédito, simple o en cuanta corriente, que no tiene garantía se llama comúnmente
apertura de crédito en descubierto.
EXTINCIÓN DEL CRÉDITO
La extinción del crédito hace cesar el derecho del acreditado para hacerse uso de él, en lo futuro. El
crédito que se concede en virtud de una apertura de crédito se extingue por las causas que se presentan en
la siguiente página.
a) Por haber dispuesto el acreditado de la totalidad del importe del crédito, a menos que éste se haya
abierto en cuenta corriente. Ya indicamos antes que, cuando la apertura de crédito es en cuenta
corriente, aunque el acreditado haya dispuesto del importe del crédito, si hace remesas en abono de
sus disposiciones, puede disponer del saldo que resulte en su favor, mientras no termine el contrato.
b) Por la expiración del término convenido, o por la notificación de haberse dado por concluido el
contrato cuando no se hubiera fijado plazo.
c) Por la denuncia del contrato
d) Por la falta o disminución de las garantías pactadas a cargo del acreditado, ocurridas con
posterioridad al contrato, a menos que el acreditado suplemente o substituya debidamente la
garantía en el término que se convenga.
e) Por hallarse cualquiera de las partes en estado de suspensión de pagos, de liquidación judicial o de
quiebra.
f) Por la muerte, interdicción, inhabilitación o ausencia del acreditado, o por la disolución de la sociedad
a cuyo favor se hubiera concedido el crédito (artículo 301 de la Ley).
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MOVILIZACIÓN DEL CRÉDITO DEL ACREDITANTE
A medida que el acreditado va haciendo uso del crédito que se le concedió, el acreditante se va
convirtiendo en acreedor de aquél por las sumas que le entrega o por las cantidades que por él suple. El
acreditante, a su vez, puede necesitar fondos antes de la fecha en que el acreditado deberá hacer la
restitución y, en tal caso, puede negociar ese crédito a cargo del acreditado mediante una cesión onerosa; el
acrditante transmite o cede su crédito a un tercero y recibe una cantidad equivalente al importe del crédito.
Para facilitar al acreditante la negociación del crédito a su favor originado en las disposiciones del
acreditado, puede estipularse en el contrato de apertura de crédito que el acreditado otorgue o transmita al
acreditante un título de crédito o cualquier otro documento, como reconocimiento del adeudo que resulte a
cargo de dicho acreditado en virtud de las disposiciones que haga del crédito. Con la autorización expresa del
acreditado, al acreditante, puede descontar o ceder el crédito así documentado, antes de su vencimiento.
Si el acreditante negocia o cede el crédito, debe abonar al acreditado, desde la fecha en que lo haga, los
intereses correspondientes al importe de la disposición de que procede dicho crédito, conforme al tipo
estipulado en la apertura del crédito. No obstante, el crédito concedido no se entiende renovado por esa
cantidad, sino cuando las partes así lo convengan. Ejemplo: un banco y un comerciante celebran un contrato
de apertura de crédito en virtud del cual el primero se obliga a poner a disposición del segundo la cantidad de
cinco mil pesos para que disponga de ella en el plazo de un mes. El comerciante se obliga a pagar un interés
del 1% mensual sobre las cantidades de que disponga y a devolverlas a los quince días de terminado el plazo
para el uso del crédito; además, se estipula que, a medida que el acreditado vaya disponiendo de los fondos,
deberá suscribir pagarés a la orden del banco, por el importe de cada disposición, con el interés pactado y
con vencimiento al día convenido para la devolución. El comerciante se presenta y retira mil pesos; tiene que
suscribir un pagaré a la orden del banco por esa cantidad e intereses al 1% mensual con el vencimiento
estipulado. El banco, como beneficiario del pagaré, y autorizado por el comerciante, puede descontar el
pagaré. A partir de la fecha de negociación del pagaré el banco tiene que abonar al acreditado los intereses
por esos mil pesos porque de no ser así, éste tendría que pagar intereses dobles: los causados por el pagaré
que se ha negociado y los pactados en el contrato de apertura de crédito.
EL REPORTO
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DEFINICIÓN
El reporte es un contrato por el cual el reportador adquiere por una suma de dinero la propiedad de
títulos de crédito, y se obliga a transferir al reportado la propiedad de otros tantos títulos de la misma especie
en el plazo convenido y contra reembolso del mismo precio más un premio (artículo 259 de la Ley de Títulos y
operaciones de Crédito). Algunos autores definen el porto como un negocio compuesto de dos compraventas,
una al contado y otra al término entre las mismas personas, que juegan, recíprocamente, el papel inverso de
comprador y vendedor en cada una de ellas. En realidad un reporto es un contrato especial y no una variedad
dela compraventa.
Ejemplo: un banco (reportador) adquiere de uno de sus clientes (reportado) diez acciones ordinarias de
una sociedad anónima en la cantidad de mil pesos y conviene en que, dentro de treinta días, el banco
transferirá a su cliente la propiedad de otras diez acciones ordinarias de la misma sociedad y el cliente
reembolsará al banco los mil pesos más un premio de diez pesos.
CALSIFICACIÓN
El reparto de un contrato final, pues debe constar por escrito debiéndose expresar el nombre completo
del reportador el reportado; la clase de títulos dados en reporto y os datos necesarios para su identificación; el
término fijado para el vencimiento de la operación, el precio y el premio pactados o la manera de calcularlos.
Es un contrato real, pues se perfecciona por la entrega de los títulos y por su endoso cuando son
nominativos.
Este contrato es oneroso puesto que el reportador y el reportado estipulan provechos y gravámenes
recíprocos. Como generalmente en el reporto el beneficio es para el reportado que puede disponer del precio
durante el término del contrato, ese provecho se compensa con el premio, y por eso el premio queda en
beneficio del reportador, salvo pacto en contrario.
Finalmente, como ya se dijo en párrafos anteriores, el reporto es uno de os contratos llamados
diferenciales en los que la operación se consuma entre dos fechas: la fecha inicial en que se celebra la
operación y la fecha de liquidación en que se consuma. En el reporto pueden apreciarse claramente los dos
momentos de la operación: al celebrarse el contrato, el reportado transmite al reportador la propiedad de
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títulos de crédito y el reportador paga al reportado el precio de éstos; transcurre el plazo estipulado en el
contrato y se llega a la época de liquidación, y entonces se invierte la situación: el reportador transfiere al
reportado la propiedad de otros tantos títulos de la misma especie de los que adquirió inicialmente y el
reportado reembolsa al reportador el precio más un premio. Como entre la fecha inicial y la fecha de
liquidación puede variar la cotización de los títulos de crédito materia del negocio, esto da lugar a que los
contratantes especulen con las diferencias en el precio de los títulos. Ejemplo: El día dos de enero un banco
celebra un contrato de reporto en virtud del cual adquiere una acción que tiene un valor de mil pesos; el banco
paga ese precio al reportado; se pacta que el reporto se liquidará el día dos de febrero siguiente y, en tal
fecha, el banco transmite al reportado la propiedad de una acción de la misma especie contra reembolso de
los mil pesos más un premio de diez. Pero ocurre que el día dos de febrero la acción ya no vale mil pesos,
sino novecientos cincuenta: el banco habrá tenido una ganancia de cincuenta pesos en la operación más los
diez de premio. En efecto, el día dos de enero, el banco adquirió una acción que valía mil pesos y vamos a
suponer que ese mismo día la vendió en ese precio; el día dos de febrero valía sólo novecientos cincuenta
pesos. El banco la adquiere en el mercado en ese precio para cumplir su obligación con el reportado, el que
tiene que reembolsar los mil pesos que inicialmente le fueron pagados por la acción.
APLICACIÓN PRÁCTICA
El contrato de reporto tiene varias aplicaciones prácticas. La persona que es dueña de los títulos de
crédito y que necesita una cantidad de dinero puede vender los títulos o bien solicitar un préstamo con
garantía de los títulos; pero hay casos en que ninguna de esas dos soluciones es satisfactoria: el dueño
puede tener interés especial en conservar la propiedad de sus títulos o no querer enajenarlos por estar en
espera de un alza en su valor. Por otra parte, en el caso de solicitar un préstamo con garantía prendaria de
sus títulos, el importe del préstamo tendría que ser por cantidad inferior al valor de la prenda para que
quedara un margen de un veinte o un veinticinco por ciento. Los dos inconvenientes señalados quedan
subsanados si esa persona celebra con un contrato de reporto, pues obtendrá el dinero que necesita en
cantidad igual al precio de los títulos que transmitirá al transportador y, al mismo tiempo, tiene la seguridad de
que, al llegar el plazo convenido, readquirirá sus títulos en el mismo precio, aunque hayan aumentado de
valor.
En el caso anterior la operación se practica en interés del reportado, pero hay otros en que se beneficia
le reportador supóngase que una persona, es accionista de una sociedad anónima, desea tener determinada
mayoría en una próxima asamblea general de accionistas pero no pretende continuar permanentemente
como accionista. Esa persona puede adquirir acciones en reporto y, celebrada la asamblea transferirá las
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acciones a los respectivos reportados y les pagará el premio estipulado. Obsérvese que en este caso, como
excepción a la regla general, el premio quedaría en beneficio de los reportados.
ELEMENTOS REALES DEL REPORTO
En el reporto encontramos tres elementos esenciales: los títulos de crédito materia del reporto, el precio
y el premio.
El reporto es por definición misma un contrato que tiene por objeto títulos de crédito, ya sean
nominativos o al portador, títulos de deuda pública o de deuda privada. Sólo se requiere que se trate de títulos
de crédito fungibles, cualidad que generalmente se encuentra en los títulos emitidos en serie: acciones de
sociedades, obligaciones emitidas por sociedades anónimas, bonos comerciales, bonos hipotecarios, cédulas
hipotecarias, etc., según se explicó en el párrafos anteriores.
Los derechos u obligaciones inherentes a los títulos de crédito materia del reporto trascienden a las
relaciones entre reportador y reportado. Al respecto pueden presentarse los siguientes casos:
a) Títulos que atribuyen un derecho de opción. Se llaman derechos opcionales los que pueden
ejercitarse o abandonarse por el titular. Ejemplo: los accionistas tienen derecho preferente, en
proporción al número de sus acciones, para suscribir las nuevas acciones que se emitan en caso de
aumento de capital social (artículo 132 de la Ley General de Sociedades Mercantiles). Cuando los
títulos atribuyen un derecho de opción que deba ser ejercitado por cuenta del reportado, pero éste
debe de proveerlo de los fondos suficientes dos días antes, por lo menos, del vencimiento del plazo
para el ejercicio del derecho opcional.
b) Títulos que dan derecho a dividendos o intereses. Los dividendos o intereses que se pagan sobre
los títulos durante el reporto deben acreditarse al reportado para ser liquidados al vencimiento de la
operación.
c) Títulos con derecho a premios o reembolsos. Si los títulos o valores fueron designados
específicamente al hacerse la operación, los reembolsos y premios quedan a beneficio del reportado.
d) Títulos que confieren derechos accesorios. Los derechos accesorios correspondientes a los
títulos dados en reporto deben ejercitarse por el reportador, por cuenta del reportado.
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e) Títulos que obligan al pago de exhibiciones. Cuando durante el término del reporto debe ser
pagada alguna exhibición sobre los títulos, el reportado debe proporcionar al reportador los fondos
necesarios, dos días antes, por lo menos, de la fecha en que la exhibición tenga que ser pagada. Si
el reportado no cumple con esta obligación, el reportador puede proceder desde luego a liquidar el
reporto. Este caso se refiere concretamente al reporto sobre acciones pagadoras que, como se
recordará, son las acciones cuyo valor no está integramente pagado y que deben ser nominativas.
La facultad de la Ley confiere al reportador para liquidar la operación desde luego, si el reportado no
le ministra los fondos necesarios para pagar la exhibición decretada, tiene la siguiente justificación:
cuando transcurre el plazo para pagar una transmisión y no se paga, la sociedad puede proceder a la
venta de la acción respectiva, extendiendo nuevos títulos en substitución de los anteriores (artículos
118 a 120 de la Ley General de Sociedades Mercantiles). En tal caso, las acciones del poder del
reportador, por las que se dejó de pagar la exhibición decretada, no tendrían más valor que el
remanente que hubiera podido quedar de su venta.
EL PLAZO
El plazo del reporto no puede exceder de cuarenta y cinco días; toda cláusula en contrario se tiene por
no puesta. A falta de plazo señalado expresamente, el reporto se entiende pactado para liquidarse el último
día hábil en que la operación se celebre; si la fecha de celebración es posterior al día veinte del mes, el
reporto se entiende pactado para liquidarse el último día hábil del mes siguiente.
La operación puede prorrogarse una o más veces, sin que la prorroga signifique celebración de un nuevo
contrato, para ello basta la simple mención “prorrogado”, suscrito por las partes, en el documento en el que se
haya hecho constar la operación primitiva.
Precisamente porque el reporto es un contrato diferencial que expone a los contratantes a riesgo de que
los títulos aumenten o disminuyan de valor, la ley limita el plazo de la operación, pero permite la prorroga
cuando así convenga a los intereses de los contratantes.
LA LIQUIDACIÓN
Normalmente, llegado el vencimiento del plazo del reporto, se liquida mediante la entrega de los títulos
que el reportador hace al reportado y el reembolso del precio que el reportado paga al reportador, más el
premio. Pero si el primer día hábil siguiente a la expiración del plazo en que el reporto debe liquidarse, el
reportado no liquida la operación, ni ésta es prorrogada se tiene por abandonada y el reportador puede exigir
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desde luego al reportado el pago de las diferencias que resulten a su cargo. Supongamos que, en el ejemplo,
el día tres de febrero el reportado no se presenta al banco a readquirir la acción y a pagar los mil pesos más
el premio; el banco puede exigir al reportado las diferencias que importan cincuenta pesos, más d los diez
pesos del premio.
DIFERENCIAS CON LA RETROVENTA
Es indispensable examinar si el reporto no es una compraventa de títulos de crédito con pacto de
retroventa, en virtud de que este pago esta prohibido por el Código Civil (artículo 2302). En la compraventa
con el pacto de retroventa el vendedor se reserva el derecho de adquirir la cosa restituyendo el comprador el
precio y los gastos del contrato de un plazo convenido; es decir, la venta se hace con la condición de que,
dentro de un plazo determinado, se podrá rescindir el contrato devolviéndose, respectivamente, el precio y la
cosa. Si el vendedor no hace uso del derecho de retracto en el término convenido, la venta queda
irrevocablemente consumada.
De lo anterior se desprenden las siguientes diferencias entre el reporto y la compraventa con pacto de
retroventa:
a) El vendedor tiene derecho a readquirir la cosa vendida pero no está obligado a ella; en cambio, el
reportado, que es quien transmite la propiedad de los títulos de crédito, si esta obligado a
readquirirlos, y sino lo hace el reportador puede exigirle el pago de las diferencias.
b) En la compraventa con pacto de retroventa, el comprador debe conservar el bien y devolver al
vendedor el mismo bien recibido. En el reporto, el reportador no está obligado a entregar al reportado
los mismos títulos que recibió, si no que cumple entregando otros títulos de la misma especie.
c) En al compraventa con pacto de retroventa, mientras no transcurría el plazo convenido, el comprador
no podía disponer de la cosa; en el reporto, el reportador puede disponer de los títulos ya que,
posteriormente, puede adquirir otros de la misma especie para entregarlos al reportado.
CRÉDITO CONFIRMADO
DEFINICIÓN
El crédito confirmado es un contrato por el cual el acreditante conviene el obligarse diferentemente a
favor de un tercero por cuenta de la persona que pidió el crédito (artículo 317 de la Ley General de Títulos y
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Operaciones Crédito). El contrato se celebra entre el acreditante, que generalmente es una institución de
crédito, y el solicitante que es la persona que pide el crédito; pero en vez de que el acreditante se obligue a
entregar fondos al solicitante, acepta obligarse directamente hacia una tercera persona. La Ley de
Instituciones de Crédito se refiere a éste contrato con la denominación de crédito comercial documentario
(artículo 71).
APLICACIÓN PRÁCTICA
Vamos a suponer que un comerciante mexicano desea adquirir mercancías de un industrial extranjero y
que, puestos en comunicación, lleguen a convenir en la clase de mercancías y en el precio, accediendo el
industrial a conceder al comerciante un plazo de seis meses, a partir de la recepción de la mercancía para el
pago del precio. Lo más probable es que el industrial extranjero no conozca al comerciante mexicano y que
ignore cual sea el grado de solvencia de éste y seguramente que eses industrial no enviará la mercancía
fundada sólo en la buena fe de un desconocido. Por otra parte, el comerciante tiene interés de adquirir la
mercancía podría anticipar el precio, pero esto le haría perder el beneficio del plazo que ya había concedido y,
por otra parte, el a su vez puede no tener datos de la seriedad y solvencia de un extranjero a quien tampoco
conoce esta situación, que a primera vista parece insoluble, viene a resolverse si en vez de la responsabilidad
personal del comerciante mexicano, se ofrece al industrial extranjero el compromiso de una persona de
amplio prestigio y reconocida solvencia, ya sea un comerciante, un industrial, una empresa, y especialmente,
una institución de crédito mexicana. Es claro que si una persona solvente se obliga por el comprador el
vendedor no tendrá inconveniente en remitir la mercancía desde luego y como se debe un plazo para el pago.
Esta es la función que desempeña el crédito confirmado que, como vemos, tiene su aplicación más frecuente
en las operaciones de comercio internacional.
Veamos prácticamente como se desenvuelve esta operación de crédito. Para que la explicación sea más
gráfica nos valdremos del siguiente esquema:
90
Exportador
Banco del importador
Importador
Por
tead
or
3
8
9
5
1 2
6 7
4
El importador, o sea quien compra mercancía en el extranjero para llevar a su país, solicita condiciones
para la venta de determinada mercancía y especialmente pide un plazo para el pago (1). El exportador le
contesta que está conforme en conceder un plazo de seis mese para el pago a partir de la recepción de los
documentos de embarque, pero que, a ese efecto, el importador deberá obtener crédito confirmado de su
banco por el importe de la operación (2). Como las condiciones son aceptables, el importador solicita de un
banco, crédito confirmado a favor del exportador (3). El banco otorga el crédito a su cliente y dirige al
exportador escrito de confirmación en el cual le notifica que, por cuenta del importador, se obliga a aceptar
letras de cambio, a seis meses vista, contra documentos de embarque de la mercancía (4). El exportador, al
recibir el escrito de confirmación, no tendrá inconveniente en embarcar la mercancía entregándola a una
empresa porteadora, la que le extenderá la carta de porte correspondiente, si el transporte es terrestre o el
conocimiento de embarque, si es marítimo (5) en los términos del escrito de confirmación, el exportador girará
una letra documentaria a seis meses vista a cargo del banco del importador, que irá acompañada de la
factura, la carta de porte o el conocimiento de embarque, la póliza de seguro, etc. (6). Al recibir la letra
documentaria, el banco la acepta, retira los documentos representativos de la mercancía y devuelve la letra al
exportador. (7). El banco envía los documentos al importador (8) el cual retira la mercancía que está en poder
de la empresa portedora en el lugar de destino (9).
FORMA DEL CONTRATO
La ley exige que el crédito confirmado conste por escrito. En la práctica ésta operación se documenta
con la solicitud de crédito confirmado que el solicitante dirige al acreditante y con el escrito de confirmación
que el acreditante envía al tercer beneficiario.
En la solicitud debe precisarse el importe del crédito, el plazo en que puede hacerse uso de él, la forma
como será utilizado por el tercer beneficiario, los intereses que el solicitante pagará por las cantidades que
pague el acreditante, la comisión que se cubrirá a este por el manejo del crédito, la forma como el solicitante
reembolsará al acreditante las cantidades que éste pague y las garantías que se convengan para asegurar el
pago.
El escrito de confirmación puede redactarse de este modo:
91
Compañía Americana, S. A.Nueva York, E. U. A.
Muy señores nuestros:
Por cuenta y orden de La Mexicana, S. De R. L., hemos abierto a favor de ustedes un crédito confirmado hasta por la cantidad de cincuenta mil pesos, válido hasta el 31 de diciembre del presente año.
Este crédito podrá ser utilizado mediante letras de cambio, a seis meses vista, a nuestro cargo y que aceptaremos contra entrega de los siguientes documento: conocimiento de embarque a la orden de La Mexicana, S. De R. L.; factura consular, certificado de seguro, etc.
Los documentos anteriores deberán amparar el embarque de chatarra de acero de Nueva York con destino a Veracruz, Ver., México, al precio de mil quinientos pesos la tonelada F. O. B.
Los embarques parciales serán permitidos.
Todas las letras de cambio extendidas en virtud del presente crédito deberán ser anotadas al reverso de la presente, la que deberá sernos devuelta después de haber sido utilizado el crédito o cuando haya concluido el plazo de vigencia del mismo.
Por la presente nos comprometemos a atender a su debido tiempo todas las letras de cambio extendidas bajo este crédito de acuerdo con las condiciones especificadas arriba y que nos sean presentadas en estas oficinas antes del 31 de diciembre del presenta año en curso.
De ustedes atentos, afectísimos y seguros servidores,
Banco Comercial
OBLIGACIONES DEL ACREDITANTE
El acreditante queda obligado frente al tercero en los términos del escrito de confirmación. Además, es
responsable hacia el que pidió el crédito, de acuerdo a las reglas del mandato. La misma responsabilidad
tiene salvo pacto en contrario, por los actos de la persona que designe para que lo substituya en la ejecución
de la operación. El acrediatnte sólo puede oponer al tercer beneficiario las excepciones que nazcan del
escrito de confirmación y las derivadas de las relaciones entre dicho tercero y el que pidió el crédito; pero en
ningún caso puede oponerle las excepciones que resulten de las relaciones entre el que pidió el crédito y el
propio acrediatnte (artículos 319 y 320 de la Ley).
OBLIGACIONES DEL SOLICITANTE
La persona que pidió el crédito está obligada a cubrir al acreditante las cantidades que éste haya pagado
por cuanta de aquel, o hacerle provisión de fondos con la anticipación convenida para el pago de los títulos de
crédito suscritos por el acrediatnte, y a pagarle los intereses, comisiones y gastos que se estipulen. El crédito
no puede ser revocado por el que pidió el crédito.
OBLIGACIONES DEL TERCERO
Para que el tercero pueda utilizar el crédito que el acreditante le abrió por cuenta del solicitante, debe
cumplir con las obligaciones que se estipulen a su cargo en el escrito de confirmación del crédito. El tercero
puede transferir el crédito. El tercero puede transferir el crédito abierto en su favor, pero queda sujeto a dichas
obligaciones.
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LA CUENTA CORRIENTE
DEFINICION
El contrato de cuenta corriente es un convenio por el cual las dos partes que lo celebran, que reciben el
nombre de cuentacorrentistas, se obligan a anotar los créditos derivados de sus remesas reciprocas como
partidas de abono o de cargo en una cuenta y estipulan que solo el saldo que resulte ala clausura de la
cuenta constituirá un crédito exigible y disponible (articulo 302 de la Ley General de Títulos y Operaciones de
Crédito).
La cuenta corriente, como ha quedado definida, es un contrato sui generis, con sustantividad propia, que
se caracteriza por los siguientes elementos esenciales:
Las remesas deben ser reciprocas.
Para que haya un contrato de cuenta corriente se requiere que exista la posibilidad de que ambos
cuentacorrentistas se hagan remesas reciprocas, aunque pueda darse el caso de que solo uno de los
cuentacorrentistas haga remesas en virtud de que el otro cuentacorrentista no se haya visto en la necesidad
de hacerlas.
Solo el saldo constituye un crédito exigible y disponible.
Los créditos que nacen de las remesas se anotan como partidas de abono o de cargo en la cuenta, pero
no son exigibles aisladamente, sino que tienen que esperarse a la época de la clausura de la cuenta para
que, sumado el importe de las remesas hechas y el de las remesas recibidas, se obtenga el saldo que será el
crédito exigible y disponible.
El contrato de cuenta corriente es consensual, pues se prefecciona por el solo consentimiento de los
cuentacorrentistas.
APLICACIÓN PRÁCTICA.
El contrato de cuenta corriente es de uso frecuente entre comerciantes y banqueros que estan en
constante relaciones de negocios. Dos comerciantes que mutuamente se envían mercancías; dos bancos que
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en forma permanente hacen pagos unos por cuenta del otro; etc., en vez de liquidar aisladamente cada una
de las operaciones que van celebrando, lo que daria lugar a un constante movimiento de fondos, convienen
en incluir sus respectivos creditos derivados de sus remesas en una cuenta y el liquidar ese conjunto de
operaciones cada cierto tiempo, mediante una compensación entre los créditos y los débitos, para obtener el
saldo que podrá ser exigido por el cuentacorrentista que resulte acreedor.
DIFERENCIAS CON LA CUENTA CORRIENTE EN CONTABILIDAD.
De acuerdo con el artículo 33 del Código de Comercio, que examinamos al tratar de las obligaciones
profesionales de los comerciantes, estos tiene obligación de llevar, entre otros, el libro mayor o de cuentas
corrientes. Y según el artículo 40 del mismo Código las cuentas corrientes con cada objeto o persona
particular, deben abrirse por Debe y Haber en el libro mayor. Pues bien, existen profundas diferencias entre la
cuenta corriente como contrato y la cuenta corriente como método de contabilidad: en la cuenta de Debe y
Haber figuran una serie de contratos autónomos, de los cuales se derivan tanto créditos como operaciones se
han celebrado; en el contrato de cuenta corriente, todas las operaciones se funden en una masa indivisible y
única. En la cuenta de Debe y Haber cada uno de los créditos es exigible aisladamente en su propio
vencimiento; en el contrato de cuenta corriente, los créditos que en ella se incluyen pierden su individualidad y
solo podrá exigirse el saldo que se obtenga a la clausura de la cuenta.
DIFERENCIAS CON LA APERTURA DEL CRÉDITO.
El contrato de cuenta corriente y el contrato de apertura de crédito ofrecen las siguientes diferencias:
a) En la cuenta corriente debe existir la posibilidad de que ambos cuentacorrentistas resulten
acreditados recíprocamente, en la apertura de crédito es solo el acreditante el que abre el crédito al
acreditado.
b) En la cuenta corriente los cuentacorrentistas no están obligados a celebrar aquellas operaciones de
las que pueda surgir el crédito objeto de la cuenta. “Puede presentarse el caso de que uno de los
contratantes, remita valores o efectúe operaciones con persona distinta de su cuentacorrentista que
resulta olvidado en tal supuesto no puede pedir resarcimiento de daños y perjuicios, precisamente
porque aun teniendo derecho, como veremos más adelante, a quedar acreditado, una vez que el
crédito quede constituido, no tiene en cambio derecho alguno a que se realice la operación de la que
dicho crèdito hubiera de surgir, y por otra parte, porque le queda la posibilidad de hacer objeto de
igual trato a su contratante, dad la reciprocidad de sus respectivas posiciones. En cambio, en la
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apertura de crédito, el acreditante esta obligado a entregar al acreditado la suma que puso a su
disposición, salvo su derecho para denunciar el contrato si así se estipuló.
c) En la apertura de crédito el importe del crédito tiene un límite, ya sea el que expresamente se
estipule, el que resulte del destino que se dará a los fondos o, en ultimo extremo, el que fije el
acreditante. En la cuenta corriente, no es necesario un límite, puesto que las operaciones entre los
cuentacorrentistas son facultativas.
d) En la cuenta corriente necesita llegarse a la clausura de la cuenta para determinar cual de los
cuentacorrentistas es acreedor y cual deudor. En la apertura de crédito se sabe en cualquier
momento quien es el acreedor y quien el deudor.
e) Finalmente, el contrato de cuenta corriente también se diferencia de la apertura de crédito en cuenta
corriente. Aunque el nombre se presta a confusiones, la apertura de crédito en cuenta corriente no
es sino una apertura de crédito combinada con la cuenta corriente como método de contabilidad, en
virtud del derecho que se da al acreditado para hacer remesas en reembolso de las disposiciones
que haya hecho y para disponer del saldo mientras no termine el plazo para el uso del crédito. Por
tanto, son exactamente aplicables al caso las diferencias señaladas respecto de la apertura de
crédito simple. Especialmente se insiste en que, en la cuenta corriente, debe existir la posibilidad de
que los dos cuentacorrentistas se abran crédito recíprocamente, mientras que, en la apertura de
crédito en cuenta corriente, solo una de las partes, el acreditado, es el que obtiene el crédito.
LAS REMESAS.
En un principio se entendía por remesa el envío material de bienes que uno de los cuentacorrentistas
hacia el otro. El concepto se amplió posteriormente para comprender todas aquellas operaciones en las que,
aun sin haber movimiento material de bienes, se origina un crédito a favor de uno de los cuentacorrentistas y
a cargo del otro que debe incuirse en la cuenta. Las remesas pueden consistir en contratos de compraventa,
de préstamo mercantil, de comisión, etc., y entonces los créditos que se anotaran en la cuenta serán los que
se deriven de esas operaciones, o sea el derecho a recibir el pago del precio de la mercancía vendida, a
obtener el pago de la suma prestada, a recibir el importe de los efectos emitidos en comisión para su venta,
etc. Según morando, la operación, el negocio jurídico, no es propiamente la remesa, sino que lo es
precisamente el crédito que de aquellos resulta.
Este concepto no es admisible frente a la definición legal de cuenta corriente en que se habla de créditos
que se deriven de las remesas.
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La inscripción en cuenta de un crédito contra tercero, se entiende definitiva y a riesgo de quien recibe la
remesa, salvo reserva expresa para el caso de reserva de insolvencia del deudor.
Por el contrario, la remesa de títulos de crédito se entiende siempre hacha “salvo buen cobro”, aunque
puede estipularse que la inclusión en cuenta sea definitiva. Si el crédito no es pagado a su vencimiento y
existe la cláusula “salvo buen cobro”, expresa o subentendida, el que recibió el crédito puede, a su elección
asentar en la cuenta la contrapartida correspondiente, restituyendo el titulo, o ejercitar las acciones que de
este se deriven (artículo 306).
Las comisiones y los gastos por los negocios a que la cuenta se refiere, se incluyen en esta, salvo el
convenio en contrario.
EFECTOS DEL CONTRATO.
Algunos autores señalan como efecto del contrato de cuenta corriente la novación que se opera en los
créditos. Hay novación de contrato cuando las partes en el interesadas lo alteran substancialmente
sustituyendo una obligación nueva a la antigua (articulo 2213 del Código Civil). Para que la novación se
produzca debe existir animus novandi puesto que la novación nunca se presume. Según esos autores, la
intención de novar es expresa en el contrato de cuenta corriente.
También es indispensable, para que haya novación, que la obligación novada exista y sea valida; la
novación es nula si lo es la obligación primitiva. Este principio rige también en materia de cuenta corriente: la
inscripción de un crédito en la cuenta corriente, no excluye las acciones o excepciones relativas a la validez
de los actos o contratos de que proceda la remesa, salvo pacto en contrario. Si el acto o contrato son
anulados, la partida correspondiente se cancela en la cuenta.
Según los principios del Derecho Civil la novación extingue la obligación principal y las obligaciones
accesorias; pero el acreedor puede, por una reserva expresa impedir la extinción de las obligaciones
accesorias que entonces pasan a la nueva. El acreedor no puede reservarse el derecho de prenda o hipoteca
de la obligación extinguida, si los bienes hipotecados o empeñados pertenecen a terceros que no tengan
parte en la novación. Tampoco puede reservarse la fianza sin consentimiento del fiador. (artículos 2220 y
2221 del Código Civil). Por el contrario, en la cuenta corriente el cuentacorrentista que incluya en la cuenta un
crédito garantizado con prenda o hipoteca, tiene derecho a hacer efectiva la garantía por el importe del
crédito garantizada, en cuanto resulte el acreedor del saldo. Si por un crédito comprendido en la cuenta hay
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fiadores o coobligados, estos quedan obligados en los términos de sus contratos por el monto de ese crédito
a favor del cuentacorrentista que hizo la remesa y en cuento este resulte acreedor del saldo. (artículo 305).
La doctrina más moderna se inclina a excluir la novación como efecto del contrato de cuenta corriente;
tampoco debe considerarse como efecto de la cuenta la transmisión de propiedad de las remesas.
No queda como efecto esencial del contrato sino el de la indivisibilidad que es “lo que impide a los
créditos, borrando su individualidad y, por consiguiente, su condición de exigibles, el compensarse de una
manera continuada y progresiva durante la cuenta, y lo que hace posible dicha compensación de masa sólo
en el momento del cierre de aquella”.
EMBARGO DEL SALDO.
El acreedor de un cuentacorrentista puede pedir el aseguramiento y adjudicación del saldo eventual de la
cuenta corriente. En este caso no pueden tomarse en consideración con respecto al embargante, desde la
fecha del aseguramiento, las partidas de cargo correspondientes a operaciones nuevas. No se consideran
como operaciones nuevas las que resulten de un derecho del otro cuentacorrentista ya existente en el
momento del aseguramiento, aun cuando todavía no se hubieren hecho las anotaciones respectivas en la
cuenta. El cuentacorrentista contra el que se dicte el aseguramiento, debe notificarlo al otro cuentacorrentista,
y este tiene derecho a pedir desde luego la terminación de la cuenta.
CLAUSURA DE LA CUENTA.
La clausura de la cuenta para ala liquidación del saldo, se opera cada seis meses salvo pacto o uso en
contrario. El crédito por el saldo, es un crédito liquido y exigible a la vista o en los términos del contrato
correspondiente. Si el saldo es llevado a cuenta nueva, causa interés al tipo convenido para las otras remesas
y, en caso contrario, al tipo legal. No debe confundirse la clausura de la cuenta con la terminación de la
cuenta; la primera tiene por objeto compensar las partidas de abono y de cargo para obtener el saldo, y esa
liquidación se hace periódicamente mientras el contrato está en vigor.
Las acciones para la rectificación de los errores de cálculo, de las omisiones o duplicaciones, prescriben
en el término de seis meses a partir de la clausura de la cuenta.
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TERMINACIÓN DE LA CUENTA.
El contrato termina:
a) Por el vencimiento del plazo convenido.
b) Por denuncia del contrato, si no se fijó plazo. Cualquiera de los cuentacorrentistas puede denunciar
el contrato, en cada época de clausura de la cuenta, dando aviso al otro cuentacorrentista por lo
menos diez días antes de la fecha de la clausura.
c) Por muerte o incapacidad superviniente de uno de los cuentacorrentistas, si sus herederos o
representantes, o el otro cuentacorrentista, optan por dicha terminación.
d) Por el embargo a uno de los cuentacorrentistas del saldo eventual de la cuenta corriente, si así lo
pide el otro cuentacorrentista.
EL DEPÓSITO MERCANTIL
DEFINICION.
El depósito es un contrato por el cuál el depositario se obliga a guardar y conservar una cosa, mueble o
inmueble, que el depositante le confía y a devolverla cuando éste se la pida. El depósito es mercantil si las
cosas depositadas son objeto de comercio o si el depósito se hace a consecuencia de una operación
mercantil (artículo 332 del Código de Comercio). Ejemplos: un comerciante da aguardar a otros títulos de
crédito; el depósito es mercantil porque los títulos de crédito son cosas mercantiles. Se celebra una operación
de compraventa mercantil y en virtud de que el comprador no tiene local para guardar la mercancía
comprada, el vendedor acepta quedar como depositario de ella; el depósito es mercantil por estar relacionado
con una compraventa comercial.
CLASIFICACIÓN.
El depósito mercantil es un contrato:
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1. Real: pues se perfecciona con la entrega al depositario de la cosa depositada.
2. Oneroso: pues el depositario tiene derecho a exigir retribución por el depósito, ya sea la estipulada
en el contrato o, en su defecto, la que se fije según los usos de la plaza en que se constituyó el
depósito.
3. El depósito mercantil puede ser gratuito: si así se estipula expresamente.
OBLIGACIONES DEL DEPOSITARIO.
Las principales obligaciones del depositario son las siguientes:
1. Conservar la cosa. El depositario está obligado a conservar la cosa objeto del depósito,
según la reciba. En la conservación del depósito, el depositario responde de los menoscabos, daños
y perjuicios que las cosas depositadas sufran por su malicia o negligencia (artículo 335 del Código
de Comercio).
2. Restituir la cosa. El depositario debe devolver la cosa, con los documentos, si los tiene.
Como el depositario no puede disponer de al cosa depositada tiene que devolver exactamente el
mismo bien que recibió. Además, la devolución debe hacerse cuando el depositante lo pida, aunque
al constituirse el depósito se hubiere fijado plazo y éste no hubiere llegado.
DEPÓSITOS DE DINERO.
Cuando los depósitos son de dinero, con especificación de las monedas que los constituyen, o cuando
se entregan cerrados y sellados, los aumentos o bajas que su valor experimente son de cuenta del
depositante. Los riesgos de esos depósitos corren a cargo del depositario y son de su cuenta los daños que
sufran, si no prueba que ocurrieron por fuerza mayor o caso fortuito insuperable. Si el depósito se constituye
sin especificación de moneda, o sin cerrar o sellar el depositario responde de su conservación y riesgos en los
términos indicados al tratar de su obligación de restituir la cosa (artículo 336 del Código de Comercio).
El depósito de dinero en instituciones de crédito constituye un contrato especial que estudiaremos en el
capítulo siguiente.
DISPOSICIÓN DE LA COSA DEPOSITADA.
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Hemos dicho que el depositario no puede disponer de la cosa depositada . si con el consentimiento del
depositante dispone el depositario de las cosas que son objeto del depósito, ya sea para sí o sus negocios, ya
para operaciones que aquél le encomiende, cesan los derechos y obligaciones propios del depositante y
depositario y surgen los del contrato que se celebre. Es decir, siempre que el depositario disponga de las
cosas depositadas con autorización del depositante, termina el contrato de depósito y las relaciones entre las
partes se rigen por el nuevo contrato que resulte. Ejemplo: un comerciante es depositario de una suma de
dinero y el depositante lo autoriza a disponer de ella con obligación de devolverle igual cantidad en cierto
plazo; termina el contrato de depósito y lo sustituye un contrato de préstamo o mutuo. El depositario recibió
para su guarda mercancías, y posteriormente el depositante le ordena que las venda; el contrato deja de ser
depósito para dar lugar a un contrato de comisión.
El depositario que dispone de la cosa depositada sin consentimiento del depositante, comete el delito de
abuso de confianza que en el Distrito Federal se sanciona con prisión hasta de doce años y multa hasta de
180 veces el salario según el monto del abuso (artículo 382 del Código Penal para el Distrito Federal). Este
delito sólo se persigue a petición de la parte ofendida.
DESCUENTO ORDINARIO Y DESCUENTO DE CRÉDITOS EN LIBROS.
DESCUENTO ORDINARIO
Aldrighetti define el descuento como la adquisición, al contado, de un crédito a plazo. Puede decirse que
el descuento es una operación por la cual una persona adquiere un título de crédito antes de su vencimiento
mediante el pago de su valor nominal menos una compensación por el tiempo que deberá transcurrir entre la
fecha de la operación y el vencimiento del título. La persona que adquiere el título de crédito materia del
descuento se llama descontador o descontante, y la que lo transmite, descontatario. También recibe el
nombre de descuento la compensación que se hace pagar al descontador.
El descuento es una de las primeras operaciones bancarias que se practicaron y una de las de
realización más frecuente en la actualidad. Sin embargo, el derecho positivo no contiene definición alguna del
descuento, ni reglamenta sus efectos jurídicos. Eso puede explicarse por la sencillez de la operación y
porque, jurídicamente, se traduce en la adquisición de la propiedad del titulo de crédito descontado, para lo
cual basta llenar las formalidades que la ley exige para la transmisión de títulos de crédito.
La operación de descuento se caracteriza por los siguientes elementos esenciales:
a) Es una operación que tiene por objeto títulos de crédito, que pueden ser nominativos o al portador.
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b) La operación debe efectuarse antes de la fecha del vencimiento del titulo.
c) El descontador adquiere la propiedad plena del título descontado que le transmite el descontatario.
En consecuencia, si el título es nominativo, el descontatario deberá endosarlo en propiedad al
descontador; si el título es al portador, bastara que el descontatario haga la entrega material del
documento al descontador.
En la practica de esta operación se tiene en cuenta tres circunstancias fundamentales:
EL PLAZO.
El plazo de descuento se calcula desde la fecha en que se realiza la operación hasta el día del
vencimiento del título, cualquiera que sea el plazo estipulado primordialmente en el documento.
GARANTÍAS ECONÓMICAS.
Debe estudiarse el origen del titulo. Tratándose del descuento bancario se consideran privilegiados los
descuentos de títulos relacionados con alguna actividad de producción o circulación de bienes, existiendo
prevención en contra del descuento de títulos de favor que, generalmente, representan créditos destinados al
consumo.
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GARANTÍAS JURÍDICAS.
Para resolver sobre una operación de descuento también se atiende a las garantías personales o reales
que ofrezcan los títulos descontados, siendo mas fácilmente aceptados los títulos que llevan firmas de
reconocida solvencia o que están garantizados con prenda de títulos, valores o mercancías.
Antiguamente las leyes designaban con el nombre de redescuento la operación de descuento practicada
por el Banco de México como descontador y por los bancos asociados como descontatarios. En la
actualidad , el derecho positivo designa con el mismo termino descuento la operación que realizan los bancos
privados con sus clientes. O la que posteriormente efectúa el Banco de México con dichos bancos privados.
Quizá esta reforma obedezca a que la expresión redescuento implica un descuento anterior, siendo así que
el Banco de México puede descontar títulos de crédito que los bancos privados han adquirido por medio
diverso del descuento.
DESCUENTO DE CRÉDITOS EN LIBROS.
CONCEPTO.
Los créditos de los comerciantes, o sea el derecho que tienen para recibir el pago de una obligación en
un plazo determinado, pueden estar incorporados en títulos de crédito o solamente figurar en su contabilidad.
En el primer caso, el comerciante puede obtener el pago anticipado del importe del titulo de crédito realizando
un descuento ordinario, operación que ya estudiamos. En el segundo caso, el comerciante normalmente tiene
que recurrir a la cesión onerosa de su crédito, con los inconvenientes que esta ofrece y que señalamos en su
oportunidad. Para facilitar la negociación de créditos no incorporados en títulos de crédito, la ley de Títulos y
Operaciones de Crédito introdujo en nuestro país el descuento de créditos en libros como un contrato
suigeneris.
La ley no da una definición de esta operación, pero puede decirse que el descuento de créditos en libros
es un contrato por el cual el descontador, que debe ser una institución de crédito, entrega al descontatario
una parte del importe de uno o varios créditos que serán exigibles en cierto plazo y que figuran en la
contabilidad de este, quedando obligado el descontatario a reintegrar al descontador las cantidades recibidas
a medida que los deudores vayan pagando los créditos.
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LA FORMA
El contrato de descuento de créditos en libros debe hacerse constar en póliza. Recuérdese que la póliza
es el documento autorizado por corredor titulado en que se otorga un contrato mercantil. A la póliza deben
adicionarse las notas o relaciones que expresen los créditos descontados, con mención del nombre y
domicilio de los deudores del importe de los créditos, del tipo de interés pactado y de los términos y
condiciones de pago.
LOS REQUISITOS.
Los créditos abiertos en los libros de comerciantes pueden ser objeto de descuento aun cuando no estén
amparados por títulos de crédito suscritos por el deudor, siempre que se llenen los siguientes requisitos:
a) Que los créditos sean exigibles a termino o con previo aviso fijos.
b) Que el deudor haya manifestado por escrito su inconformidad con la existencia del crédito. En
cambio, no es preciso, como en la cesión, notificar el descuento a los deudores.
c) Que el descontatario entregue al descontador letras de cambio giradas a la orden de éste, a cargo de
los deudores, en los términos convenidos para cada crédito. El descontador no queda obligado a la
presentación de estas letras para su aceptación o pago, y solo pueden usarlas en caso de que el
descontatario lo faculte expresamente al efecto o cuando este no entregue al descontador, a su
vencimiento, el importe de los créditos respectivos (artículo 228).
Este tercer requisito que la ley exige para el descuento de créditos en libros tiene dos finalidades: la
primera consiste en obligar al comerciante descontatario a manejar títulos de crédito para que aprecie las
ventajas de su expedición, puesto que, si el por su parte hubiera exigido a sus deudores la suscripción de
algún título de crédito, la operación habría sido más sencilla, ya que le habría bastado efectuar un descuento
ordinario. En la exposición de motivos de la Ley de Títulos y Operaciones de Crédito se dice: el descuento de
créditos en libros “en un país como el nuestro, donde la circulación de títulos de crédito ha sido casi nula, está
destinado a ser el origen de esa circulación y a cumplir el propósito pedagógico de formar un mercado de
descuento”.
OBLIGACIONES DEL DESCONTATARIO
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La principal obligación del comerciante descontatario consiste en reintegrar al descontador las
cantidades que recibió de este, a medida que los deudores vayan pagando los créditos. El descontatario se
considera, para todos los efectos de ley, como mandatario o apoderado del descontador, en cuanto se refiere
al cobro de los créditos materia del descuento (artículo 289 de la Ley). Como ya dijimos, el descuento de
créditos en libros no se notifica a los deudores del comerciante descontatario y, por lo mismo, aquéllos
cumplen pagando a éste; pero el comerciante ya recibió del descontador una parte del crédito y, en
consecuencia, no puede disponer de las cantidades que le pagan sus deudores, sino que debe entregarlas al
descontador en la parte correspondiente. Si el descontatario dispusiera indebidamente de las cantidades que
le pagan los deudores de los créditos descontados, cometería el delito de abuso de confianza que es el delito
en que incurren los mandatarios infieles. Por eso se dice en la exposición de motivos que el descuento de
créditos en libros “se cumple por medio de una mera construcción jurídica de responsabilidades”.
QUIEN PUEDE SER DESCONTADOR.
Solo las instituciones de crédito pueden celebrar la operación de descuento de créditos en libros, es
decir, sólo ellas pueden ser descontadoras. Esta excepción a la regla general de que todos los que tiene
capacidad legal para contratar pueden efectuar las operaciones a que se refiere la Ley de Títulos y
Operaciones de Crédito, tiene por objeto impedir que, bajo la forma de descuentos de créditos en libros, los
comerciantes pudieran hacer operaciones simuladas para defraudar a sus acreedores en tal forma que,
cuando estos pretendieran embargar los créditos a favor del comerciante, se encontraran con que tales
créditos a favor del comerciante, se encontraran con que tales créditos habían sido materia de descuento. La
intervención de las instituciones de crédito en el descuento viene a evitar ese peligro.
A medida que el descontador reciba el pago de las cantidades que entrego a consecuencia del
descuento, deberá devolver al descontatario las letras de cambio que éste giró.
CREDITOS DE HABILITACIÓN O AVÍO Y REFACCIONARIOS.
CONTRATO DEL CRÉDITO DE HABILITACIÓN O AVÍO.
DEFINICIÓN.
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El contrato de crédito de habilitación o avío es un convenio por el cual el acreditante se obliga a poner
una suma de dinero a disposición del acreditado y éste, a su vez, queda obligado a invertir el importe del
crédito precisamente en la adquisición de las materias primas y materiales, y en el pago de los jornales,
salarios y gastos directos de explotación indispensables para los fines de su empresa, así como a restituir al
acreditante las sumas de que dicho acreditado dispuso y a pagarle los intereses, gastos y comisiones
estipulados (artículo 321 de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito).
CONTRATO DEL CRÉDITO REFACCIONARIO.
DEFINICIÓN.
El contrato de crédito refaccionario es un convenio por el cual el acreditante se obliga a poner una suma
de dinero a disposición del acreditado y éste, a su vez, queda obligado a invertir el importe del crédito
precisamente en la adquisición de aperos, instrumentos, útiles de labranza, abonos, ganado o animales de
cría, en la realización de plantaciones o cultivos cíclicos o permanentes; en la apertura de tierras para el
cultivo, en la compra o instalación de maquinaria y en la construcción o realización de obras materiales
necesarias para el fomento de su empresa, así como a restituir al acreditante las sumas de que dicho
acreditado dispuso y a pagarle los intereses, gastos y comisiones estipulados.
En el contrato de crédito refaccionario también puede pactarse que parte del importe del crédito se
destine a cubrir las responsabilidades fiscales que pesen sobre la empresa del acreditado o sobre los bienes
que este use con motivo de la misma, al tiempo de celebrarse el contrato, y que parte de ese importe se
aplique a pagar las deudas del acreditado por gastos de explotación o por la compra de bienes muebles o
inmuebles o de la ejecución de las obras mencionadas en el párrafo anterior, siempre que los actos u
operaciones de que procedan tales adeudos se hayan realizado dentro del año anterior a la fecha del contrato
(artículo 323 de la Ley).
SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS.
Los contratos de crédito de habilitación o avío y de crédito refaccionario tienen un elemento esencial en
común: el importe del crédito debe invertirse necesariamente en los objetos determinados en el contrato. Esto
los diferencia del contrato de apertura de crédito en donde no es de la esencia de la operación que se estipule
inversión determinada que el acreditado deba dar al importe del crédito.
Ahora bien, el contrato de crédito de habilitación o avío sólo se diferencia del contrato de crédito
refaccionario en la distinta inversión que puede darse al importe del crédito en uno y en otro. Para distinguir
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estos contratos podemos recurrir a dos conceptos económicos: capital fijo y capital circulante. En términos
generales, el contrato es de habilitación o avío cuando el importe del crédito debe invertirse en capital
circulante, o sea, en bienes que intervienen en varios actos productivos desgastándose parcialmente, o
cuando el importe del crédito se aplica a amortizar adeudos del acreditado. Como decimos, este no es sino un
criterio general y se reconoce que “es difícil establecer con precisión, fuera de unos cuantos casos tipo, la
diferencia existente entre estas formas de crédito”.
FORMA.
Los contratos de crédito refaccionario o de habilitación o avío deben consignarse en escrito privado en el
que se haga constar: el objeto de la operación, la duración y la forma en que el acreditado podrá disponer del
crédito materia del contrato; los bienes que se afecten en garantía y los demás términos y condiciones del
contrato. Del escrito privado deben hacerse tres ejemplares que firman el acreditante y el acreditado ante dos
testigos conocidos y se ratifican las firmas ante el encargado del Registro Publico de la Propiedad o del
Comercio. Finalmente estos contratos deben inscribirse en el Registro Público de Comercio en el Registro de
Hipotecas, si los bienes afectos en garantía son inmuebles.
Los contratos de habilitación o avío o de refacción no surten sus efectos contra tercero, sino desde la
fecha y hora de su inscripción en el Registro.
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OBLIGACIONES DEL ACREDITANTE.
Las principales obligaciones de quienes otorgan créditos de refacción o de habilitación o avío, son las
siguientes:
a) Entregar al acreditado las sumas convenidas en los términos señalados en el contrato.
b) Vigilar la inversión. El acreditante debe cuidar de que el importe del crédito se invierta precisamente
en los objetos determinados en el contrato. Si se prueba que el acreditado dio a los fondos una
inversión distinta a la convenida, a sabiendas del acreditante, o por negligencia de este, dicho
acreditante pierde el privilegio que la ley establece en su favor y del que después hablaremos
(artículo 327).
c) Para cumplir con esta obligación, el acreditante tiene derecho a designar un interventor que cuide del
exacto cumplimiento de las obligaciones del acreditado. El sueldo y los gastos del interventor son a
cargo del acreditante, salvo pacto en contrario.
OBLIGACIONES DEL ACREDITADO.
El acreditado tiene las siguientes obligaciones:
I. Invertir los fondos en los objetos determinados en el contrato.- si el acreditado emplea los fondos que
se le suministran en fines distintos de los pactados, el acreditante puede rescindir el contrato, dar por
vencida anticipadamente la obligación y exigir el reembolso de las sumas que haya proporcionado,
con sus intereses.
II. Atender su negociación con la diligencia debida.- como estos créditos pueden quedar garantizados,
según explicaremos más adelante, con los frutos o productos futuros de la empresa del acreditado, la
negligencia de éste en el manejo de su negocio podría dar lugar a que se perdieran las garantías y
por ello son aplicables las mismas sanciones indicadas en el párrafo anterior que consisten,
principalmente, en el derecho del acreditante de exigir desde luego la devolución de las cantidades
entregadas al acreditado.
III. No traspasar la propiedad o negociación para cuyo fomento se haya otorgado el crédito, sin
consentimiento previo del acreditante.- si el acreditado falta al cumplimiento de esta obligación, el
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acreditante puede rescindir el contrato o dar por vencida anticipadamente la deuda del acreditado y
exigir su pago inmediato (artículo 328).
IV. Dar al interventor las facilidades necesarias para que cumpla su función.- indicamos antes que el
interventor es designado por el acreditante para que vigile el cumplimiento de las obligaciones del
acreditado.
V. Devolver al acreditante las sumas que proporciono y pagarle los interese, gastos y comisiones
convenidos.
GARANTÍAS.
Los créditos de habilitación o avío están garantizados con las materias primas y materiales adquiridos, y
con los frutos, productos o artefactos que se obtengan con el crédito, aunque estos sean futuros o pendientes.
Los créditos refaccionarios quedan garantizado, simultanea o separadamente, con las fincas, construcciones,
edificios, maquinarias, aperos, instrumentos, muebles y útiles, y con los frutos o productos futuros, pendientes
o ya obtenidos, de la empresa a cuyo fomento haya sido destinado el crédito.
Como se ve, los créditos de habilitación o avío quedan garantizados con bienes muebles, tanto los
adquiridos con el producto del crédito, como los que se obtengan con el mismo; los créditos refaccionarios
pueden tener como garantía bienes muebles o inmuebles.
Si la garantía de los créditos de habilitación o avío o refaccionarios recae sobre bienes muebles tiene el
carácter de prenda. En estos casos la prenda puede quedar en poder del acreditado y éste se considera, para
los fines de la responsabilidad civil y penal correspondiente, como depositario judicial de los frutos, productos,
ganados, aperos y demás muebles dados en prenda.
Tratándose de cualquiera de los dos créditos que estudiamos, la prenda puede ser constituida por el que
explote la empresa a cuyo fomento se destine el crédito, aun cuando no sea propietario de ella, a menos que,
tratándose de arrendatarios, colonos o aparceros, esté inscrito el contrato respectivo en los Registros de
Propiedad, de Crédito Agrícola, de Minas o de Comercio correspondiente, y en ese contrato el propietario de
la empresa se haya reservado el derecho de consentir en la constitución de la prenda.
En los créditos refaccionarios, la garantía que se constituye sobre fincas, construcciones, edificios y
muebles inmovilizados, comprende:
108
1. El terreno constitutivo del predio.
2. Los edificios y cualesquiera otras construcciones existentes al tiempo de otorgarse el crédito, o
edificados con posterioridad a él.
3. Las accesiones y mejoras permanentes.
4. Los muebles inmovilizados y los animales fijados en el documento en que se consigne el crédito,
como pie de cría en los predios rústicos destinados total o parcialmente al ramo de ganadería.
5. La indemnización eventual que se obtenga por seguro en caso de destrucción de dichos bienes.
PRIVILEGIOS.
La Ley establece dos clases de privilegios a favor de quienes otorguen créditos de habilitación o avío y
refaccionarios.
Preferencia: los créditos de habilitación o avío, debidamente registrados, se pagan con preferencia a los
refaccionarios, y ambos con preferencia a los hipotecarios inscritos con posterioridad.
Cuando en garantía de un crédito refaccionario se gravan bienes inmuebles o bienes muebles
inmovilizados, el acreditante tiene derecho de preferencia para el pago de su crédito con el producto de los
bienes gravados, sobre todos los demás acreedores del deudor, con excepción de los llamados de dominio y
de los acreedores por créditos hipotecarios inscritos con anterioridad. Esta preferencia no se extingue por el
hecho de que los bienes gravados pasen a poder de un tercero, cualquiera que sea la causa de la traslación
de dominio.
La expresión acreedores de dominio en cierto modo es contradictoria, puesto que el término acreedor se
aplica al titular de un derecho de crédito o derecho personal y el dominio o propiedad es el más característico
de los derechos reales. Sin embargo, esa expresión se ha extendido por lo que tiene de significativa: se
llaman acreedores de dominio las personas que han entregado bienes a otra sin transmitirle la propiedad.
Ejemplo: el comerciante que deposita mercancías en poder de otro; el que entrega mercancías para su venta
a un comisionista, etc., son acreedores de dominio. Por tanto, si en poder del acreditado existen bienes en
depósito, es claro que estos no pueden tomarse en ningún caso para pagar al acreditante.
109
Reivindicación: el acreditante puede reivindicar los frutos o productos dados en prenda, de un crédito
de habilitación o refaccionario, contra quienes los hayan adquirido directamente del acreditado o contra los
adquirientes posteriores que hayan conocido o debido conocer la prenda constituida sobre ellos.
MOVILIZACION DEL CREDITO.
En los contratos de crédito de habilitación o avío y refaccionario se presenta el mismo problema que
examinamos al estudiar el contrato de apertura de crédito consistente en buscar la manera de facilitar la
negociación del crédito que se origina a favor del acreditante con motivo de las disposiciones del acreditado.
La solución es muy semejante: el acreditado puede otorgar a la orden del acreditante pagarés que
representan las disposiciones que se haga del crédito concedido, siempre que los vencimientos de esos
pagarés no sean posteriores al del crédito, que se haga constar en ellos su procedencia de una manera tal
que queden suficientemente identificadas, y que revelen las anotaciones de registro del crédito.
LOS CREDITOS AGROPECUARIOS Y LA S SOCIEDADES DE PRODUCCION RURAL.
Son los pertenecientes al campo, y a sus labores agrícolas y zonas rurales, en el que se orienta a apoyar
las actividades agrícolas, agroindustriales, que permitan la vinculación de los campesinos, porque el campo
requiere reforma legal y reactivación para una recuperación económica y productiva, al ejido se le va a
apoyar con servicios en salud, educación, con crédito para proyectos productivos para disponer libremente
de su propiedad, como Banrural que funge con funciones normativas como una banca de fomento central,
para un bienestar social.
CREDITOS AGROPECUARIOS.
Realizar estudios técnicos que permitan señalar los cultivos agrícolas que resulten mayormente
productivos.
Promover y apoyar la organización de los productos rurales para el cumplimiento de los programas y la
comercialización de sus productos.
La intervención que corresponda al sector publico en materia de crédito que propicien, así como las
posiciones sobre la participación de otros sectores.
110
El crédito agropecuario se utilizará para la compra de maquinaria agrícola, aprovechar almacenes o
transportes para la comercialización de sus productos, u otros servicios de beneficio común o interés social.
Las instituciones nacionales de crédito darán prioridad a quienes realicen operaciones de abastecimiento
directo de productos agropecuarios, entre áreas productoras y entidades públicas u organizaciones de interés
social y de trabajadores.
SOCIEDAD DE PRODUCCION RURAL.
Los productores rurales podrán constituirse en sociedades de producción rural. Dichas sociedades
tendrán personalidad jurídica debiendo constituirse con un mínimo de dos socios.
La razón social se formará libremente y al emplearse irá seguida de las palabras “Sociedad de
Producción Rural” o de su abreviatura S.R.P., así como del régimen de responsabilidad que hubiere
adoptado, ya sea ilimitada o suplementada.
Las de responsabilidad ilimitada. Son aquellas en que cada uno de sus socios responde por sí, de
todas las obligaciones sociales de manera solidaria.
Las de responsabilidad limitada. Son aquellas en que los socios responden de las obligaciones hasta
por el monto de sus aportaciones al capital social.
Las de responsabilidad suplementada. Son aquellas en las que sus socios, además del pago de su
aportación del capital social, responden de todas las obligaciones sociales subsidiariamente.
La contabilidad de la sociedad será manejada por la persona propuesta por la junta de vigilancia y
aprobada por la asamblea general (arts. 108, 109, 110, 111 de la Ley Agraria en vigor.
LOS CREDITOS HIPOTECARIOS.
111
Son los que se encuentran garantizados por medio de hipoteca, por ejemplo, la entrega de las escrituras
de una casahabitación a una institución ISSSTE O FONHAPO, por un préstamo a largo plazo y en caso de no
pagar se le quitará el bien inmueble.
CARTAS DE CREDITO.
DEFINICION.
La carta de crédito es un documento por el cual la persona que lo expide (dador) ruega a otra (pagador)
que entregue a una tercera cuyo nombre se consigna en el texto del documento (tomador) una cantidad fija o
varias cantidades indeterminadas, pero comprendidas en un máximo cuyo límite debe señalarse.
Las cartas de crédito pueden ser expedidas por una institución de crédito, por un comerciante o por
cualquier persona. El pagador que es la persona a cuyo cargo se da la carta de crédito, generalmente es un
corresponsal del dador en otra plaza; finalmente, el tomador es el beneficiario del documento.
ANTECEDENTES HISTORICOS.
En sus orígenes, la carta de crédito fue una carta de recomendación: el dador no tenía derecho a recibir
compensación alguna por la expedición de la carta y obtenía el reintegro de las cantidades entregadas por el
corresponsal cuando el tomador volvía de su viaje. Actualmente la carta de crédito facilita la celebración del
contrato de cambio trayecticio, especialmente las cartas de crédito circulares que permiten disponer de fondos
en diversas plazas.
REQUISITOS.
Las cartas de crédito deben llenar los siguientes requisitos:
a) Deben expedirse a favor de persona determinada, sin que puedan serlo al portador.
b) Deben expresar una cantidad fija o varias cantidades indeterminadas, pero comprendidas en un
máximo cuyo límite debe señalarse precisamente (artículo 311 de la Ley General de Títulos y
Operaciones de Crédito).
112
Además de los requisitos legales antes mencionados, las cartas de crédito deben contener el nombre de
la persona a cuyo cargo se dan, la fecha de expedición, el plazo durante el cual podrá hacerse uso de la
carta, etc.
Modela de una carta de crédito.
NATURALEZA JURIDICA.
Las cartas de crédito no son títulos de crédito, puesto que no confieren a sus tenedores derecho alguno
contra las personas a quienes van dirigidas, y no estan destinadas a circular puesto que no son negociables.
Además las cartas de crédito no se aceptan ni son protestables (artículo 312 de la Ley). Las cartas de crédito
son simples documentos que contiene la indicación de que se entregue determinada cantidad, solicitud que
puede atenderse o no atenderse por la persona a quien se dirige.
113
México, D.F., a 2 de octubre de 1998
Banco Comercal,Monterrey, N.L.
Muy señores nuestros:
Tenemos el gusto de recomendar a sus finas atenciones al portador,
señor Julio Mayer y les rogamos se sirvan entregar hsta la suma de $ 15,
000 (quince mil pesos) contra recibos por duplicado, remitiéndonos uno
de los ejemplares y anotando los pagos al dorso de la presente.
Suplicamos a ustedes tengan a bien cargarnos en cuenta las sumas cubiertas a nuestro cliente hasta el día 31 de diciembre del presente año, fecha en que esta carta quedará cancelada.
Anticipamos a ustedes las gracias por la acogida que no dudamos dispensarán a nuestro recomendado, cuya firmsa va al calce.
Banco Nacional
OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL DADOR.
El que expide una carta de crédito queda obligado hacia la persona a cuyo cargo la dio, por la cantidad
que esta pague en virtud de la carta, dentro de los límites fijados en la misma. El dador puede anular la carta
en cualquier tiempo, poniéndolo en conocimiento del tomador y de la persona a quien fue dirigida, salvo en el
caso de que el tomador haya dejado el importe de la carta en poder del dador, haya afianzado o asegurado
dicho importe o sea el acreedor del dador, por esa cantidad (artículos 314 y 315 de la Ley).
OBLIGACIONES Y DEREHOS DEL TOMADOR.
En términos generales el tomador no tiene derecho alguno contra el dador; pero si el tomador deja el
importe de la carta de crédito en poder del dador, o es acreedor de éste por ese importe, y la carta no es
pagada, dicho tomador tiene derecho a que el dador le restituya el importe de la carta y le pague los daños y
perjuicios. Los daños y perjuicios a cargo del dador de la carta deben exceder de la décima parte del importe
de la suma que no hubiere sido pagada, además de los gastos causados por el aseguramiento o la fianza
(artículo 313).
El tomador está obligado a pagar al dador de la carta las cantidades que le hubieren sido entregadas
por el pagador y el pago debe hacerse en el plazo convenido.
114
DERECHOS DEL PAGADOR.
El pagador, o sea la persona a cuyo cargo se da una carta de crédito, tiene derecho a que el dador la
pague la cantidad entregada al tomador en virtud del documento.
EXTINCION.
Las cartas de crédito sólo tienen validez por el término que en ellas se señale. A falta de estipulación
expresa, la ley les fija una duración de seis meses contados desde la fecha de su expedición. Una vez
pasado el término que señale la carta o en su defecto, transcurrido el término legal, la carta queda cancelada
(artículo 316).
115
UNIDAD V
OBLIGACIONES
DEFINICION.
Las obligaciones son títulos de crédito que emiten las sociedades anónimas y que representan la
participación individual de sus tenedores en un crédito colectivo constituido a cargo de la sociedad emisora
(artículo 208 de la Ley de Títulos).
Las sociedades anónimas que desean aumentar sus recursos para ampliar sus operaciones, pueden
adoptar algunas de las medidas siguientes:
a) Si la sociedad es de capital fijo, la asamblea general extraordinaria de accionistas puede acordar el
aumento del capital social mediante la emisión de nuevas acciones.
b) Si la sociedad es de capital variable, para el aumento de capital basta el acuerdo de la asamblea
general de accionistas emitiéndose nuevas acciones o colocándose las acciones emitidas y no
suscritas que la sociedad conserve en sus cajas.
c) En lugar de aumentar el capital social, la sociedad puede solicitar crédito de un banco y celebrara
contratos de mutuo, de apertura de crédito, de crédito habilitación o avío, de crédito refaccionario,
etc.
d) Finalmente, las sociedades anónimas pueden emitir obligaciones que representan un crédito
colectivo a cargo de la sociedad. Se dice que el crédito es colectivo porque se obtiene del público en
general, de las diversas personas que adquieren esos títulos de créditos llamados obligaciones.
Mediante este procedimiento la sociedad puede obtener crédito por cantidades de importancia que
no prestaría una sola persona o banco.
SEMEJANZAS ENTRE LAS ACCIONES Y LAS OBLIGACIONES.
116
Podemos señalar los siguientes puntos de contacto entre las acciones y las obligaciones: ambas son
títulos de crédito y por tanto cosas mercantiles; la suscripción y transmisión de dichos títulos de crédito son
operaciones de naturaleza mercantil; son bienes muebles por disposición de la ley; las acciones son muebles
no obstante que a la sociedad pertenezcan algunos inmuebles y las obligaciones también lo son aún cuando
estén garantizados con hipoteca; deben ser nominativas, con la salvedad que mencionaremos en el párrafo
261; unas y otras confieren a sus tenedores, dentro de cada serie, iguales derechos.
DIFERENCIAS ENTRE LAS ACCIONES Y LAS OBLIGACIONES.
Los dos títulos ofrecen diferencias fundamentales entre sí; las principales son:
a) Las acciones son emitidas tanto por sociedades anónimas como por sociedades en comandita por
acciones; las obligaciones sólo pueden serlo por las primeras.
b) Las acciones pueden emitirse por cualquier valor, en tanto que las obligaciones necesariamente
deben ser emitidas en denominaciones de cien pesos o de sus múltiplos (artículo 209 de la Ley de
Títulos).
c) La transmisión de acciones tiene que inscribirse en el registro que para ese efecto debe llevar la
sociedad anónima, mientras que las obligaciones circulan por simple endoso y entrega del titulo
mismo.
d) Las acciones representan tanto dinero como otros bienes muebles e inmuebles que son aportados a
la sociedad, no así las obligaciones que siempre representan un crédito en dinero a cargo de la
sociedad.
e) La diferencia fundamental entre estos dos títulos de crédito consiste en que las acciones representan
el capital o aportaciones hechas a la sociedad para constituir el capital social y las obligaciones
representan un crédito a cargo de la sociedad. En otras palabras: el tenedor de una acción, o
accionista, es un socio, y el tenedor de una obligación, u obligacionista, es un acreedor. De aquí se
desprenden varias consecuencias:
El obligacionista recibe un interés fijo determinado en el acta de emisión, en tanto que el accionista,
por regla general, solo tiene derecho a participar las ganancias de la sociedad en forma de
dividendos, quedando sujeto al resultado de los buenos o malos negocios de la empresa, ya que la
repartición de utilidades solo puede hacerse después del balance que efectivamente los arroje. Solo
en casos de excepción y con las limitaciones legales, puede establecerse en los estatutos de una
sociedad anónima que las acciones tengan derecho a intereses.
117
Los accionistas tienen derecho a tomar parte en las deliberaciones de las asambleas generales y a
emitir un voto por cada acción, exceptuando a los tenedores de acciones de voto limitado que solo
pueden votar en determinadas asambleas generales extraordinarias. Por el contrario, los
obligacionistas no tienen ninguna intervención en dichas asambleas y la Ley solo los autoriza para
consentir, reunidos en asamblea general de obligacionistas, en que la sociedad cambie su objeto,
domicilio o denominación.
Cuando la sociedad se disuelve y liquida, en primer lugar deben amortizarse las obligaciones puesto
que representan un crédito a cargo de la sociedad, y solo en caso de que haya algún remanente se
reembolsa a los accionistas el valor de sus acciones.
Las acciones son valores de especulación puesto que están vinculadas a la suerte final de la
empresa, en tanto que las obligaciones son valores de inversión por razón del interés fijo a que dan
derecho.
EMISION DE LAS OBLIGACIONES.
Para hacer la emisión de la sociedad debe determinar concretamente cual va a ser el destino que se
dará a los fondos, pues de esto depende el monto máximo de la emisión. Esto puede hacerse con alguna de
las finalidades siguientes:
1. Obtener fondos para impulsar los negocios de la empresa y entonces la emisión va a representar un
crédito nuevo para la sociedad emisora.
2. Cubrir un crédito ya existente a cargo de la sociedad emisora que se había contraído en condiciones
más onerosas, o que se hubiera hecho exigible.
3. Pagar el valor o precio de bienes cuya adquisición o construcción tuviere contratada la sociedad
emisora. En los dos primeros casos el monto de la emisión no puede exceder del activo neto de la
sociedad emisora que aparezca en el balance practicado precisamente para efectuar la emisión; en
el tercer caso, si puede excederse ese límite pero entonces la emisión debe ser por cantidad igual al
valor de los bines contratados (artículos 212 y 215 de la Ley de Títulos).
Para preparar la emisión, que debe ser autorizada por la asamblea general extraordinaria de accionistas,
se necesita practicar un balance certificado por Contador Publico, determinar los bines que se van a dar en
garantía y designar a una persona que recibe el nombre de representante común de los obligacionistas, para
que intervenga en todo lo relativo a la emisión.
118
La emisión se hace por declaración de voluntad de la sociedad emisora, en acta ante notario público,
que debe inscribirse en el Registro Publico de la Propiedad si la emisión está garantizada con hipoteca.
El acta de emisión debe contener la denominación, objeto y domicilio de la sociedad emisora, el importe
de su capital pagado y el de su activo y de su pasivo, el importe de la emisión el número y valor nominal de
las obligaciones que se emiten, el tipo de interés pactado, la época de pago de interés y de capital y la forma
de amortizar las obligaciones, el lugar del pago, la especificación de garantías de la emisión, la especificación
del empleo que va a darse a los fondos producto de la emisión en caso de que se destinen a la adquisición
o construcción de bienes y la designación de representante común de los obligacionistas. En el acta de
emisión hay que insertar el acta de la asamblea general de accionistas que autorizó la emisión, el balance
practicado y el acta de la sesión del consejo de administración en que se haya hecho la designación de las
personas que deben suscribir la emisión (artículo 213 de la Ley de Títulos).
REQUISITOS DE LAS OBLIGACIONES.
Las obligaciones deben contener los siguientes requisitos:
1. La denominación, el objeto y el domicilio de la sociedad emisora.
2. El importe del capital pagado de la sociedad emisora y el de su activo y de su pasivo, según el
balance que se practique precisamente para efectuar la emisión.
3. El importe de la emisión, con especificación del número y del valor nominal de las obligaciones que
se emitan, en denominaciones de cien pesos o de sus múltiplos.
4. El tipo de interés pactado.
5. El término señalado para el pago de interés y de capital y los plazos, condiciones y manera en que
las obligaciones han de ser amortizadas.
6. El lugar del pago.
7. La especificación, en su caso, de las garantías especiales que se constituyan para la emisión, con
expresión de las inscripciones relativas al Registro de Comercio.
8. La firma de los administradores de la sociedad autorizados al efecto.
9. La firma del representante común de los obligacionistas.
119
10. El nombre, nacionalidad y domicilio del obligacionista, salvo que se trate de obligaciones que se
inscriban en el Registro Nacional de Valores y se coloquen en el extranjero entre el público
inversionista, que pueden emitirse al portador. (artículo 210).
GARANTIAS DE LA EMISIÓN.
La primera garantía de todo crédito a cargo de una sociedad esta constituida por el activo social y de ahí
que la sociedad no pueda reducir su capital sino en proporción al reembolso de las obligaciones que haya
emitido (artículo 215). La emisión de obligaciones puede tener garantías reales, ya sea prendarias o
hipotecarias.
Cuando en garantía de la emisión se dan en prenda títulos o bienes, la prenda tiene naturaleza
mercantil. Cuando se constituye hipoteca, ésta garantiza el pago de todos los saldos que eventualmente
queden insolutos por concepto de obligaciones o cupones no pagados o amortizados en la forma estipulada y,
como ya se dijo, en este caso el acta de emisión debe inscribiese en el registro Público de la Propiedad que
corresponda a la ubicación de los bienes (artículo 214 de la Ley de Títulos).
El representante común de los obligacionistas está obligado a comprobar la existencia y el valor de los
bienes dados en prenda o hipotecados en garantía de la emisión, así como que los objetos pignorados y las
construcciones y los muebles inmovilizados incluidos en la hipoteca, estén asegurados mientras la emisión no
se amortice totalmente (artículo 217, fracción III, de la Ley de Títulos).
La prenda o la hipoteca constituidas en garantía de la emisión pueden cancelarse, total o parcialmente,
cuando se efectúe la cancelación total o parcial de las obligaciones garantizadas, pues así no se inmovilizan
inútilmente los bienes dados en garantía y al mismo tiempo quedan protegidos los créditos de los tenedores
de obligaciones no amortizadas en todo o en parte.
ENTREGA DE LAS OBLIGACIONES.
Levantada el acta de emisión, inscrita en el Registro de Comercio, y en su caso, en el Registro Público
de la Propiedad, las personas autorizadas por la sociedad para suscribir la emisión firman obligaciones; pero
los títulos aún no pueden entregarse a los acreedores pues es necesario que las obligaciones estén suscritas
120
por el representante común de los obligacionistas y que este autorice su entrega. Para que el representante
pueda firmar y dar esa autorización, se requiere:
a) Que compruebe que la sociedad emisora ha recibido los fondos correspondientes o que se ha
abierto a favor de ella, en una institución de crédito, un crédito irrevocable que cubra el valor de la
emisión si ésta representa un nuevo crédito para la sociedad emisora.
b) Que se le acredite debidamente la cancelación de los títulos, documentos, inscripciones o garantías
relativos al crédito que ya existía a cargo de la sociedad emisora y en cuya sustitución se ha hecho la
emisión.
c) Que reciba los fondos producto de la emisión cuando esta se destine a la constricción o adquisición
de bienes y se constituya depositario de aquéllos hasta el momento de su inversión.
AMORTIZACION DE LAS OBLIGACIONES.
La amortización de las obligaciones, esto es, el pago del capital que representan, debe hacerse en los
plazos, condiciones manera especificados en el acta de emisión.
Pueden seguirse varios procedimientos:
a) Se señala un plazo fijo para la amortización de toda la emisión, por ejemplo a los diez años de la
fecha de ésta, y anualmente sólo se pagan los cupones correspondientes a los intereses pactados.
b) Las obligaciones se van amortizando parcialmente, por ejemplo, cada año se va pagando la décima
parte del valor de cada obligación y entonces los intereses se computan sobre saldos insolutos.
c) La amortización se hace periódicamente, señalándose una cantidad fija para ese objeto. En este
sistema no se amortiza una parte de todas las obligaciones, sino el importe total de cierto número de
obligaciones hasta donde alcance el importe la cantidad destinada a la amortización. A este
procedimiento se le llama amortización por sorteos en virtud de que la determinación de las
obligaciones que se van amortizando se hace por medio de sorteos.
La Ley prohibe que las obligaciones se amorticen por medio de sorteos a una suma superior a su valor
nominal o con primas o premios, sino cuando estos tengan por objeto compensar a los obligacionistas por la
121
redención anticipada de una parte o de la totalidad de la emisión, o bien cuando el interés que haya de
pagarse a todos los obligacionistas sea superior al cuatro por ciento anual y la cantidad periódica que se
destine a la amortización de las obligaciones y al pago de los intereses sea la misma durante todo el tiempo
estipulado para la amortización (artículos 211 de la ley de Títulos).
Los sorteos deben efectuarse ante notario, con intervención del representante común de los
obligacionistas y de los administradores de la sociedad emisora, y ésta tiene que publicar una lista de las
obligaciones sorteadas, indicando el lugar y la fecha en que se hará el pago, debiéndose fijar esta última
dentro del mes que siga a fecha del sorteo (articulo 222 de la Ley de Títulos).
REPRESENTANTE COMÚN DE LOS OBLIGACIONISTAS.
La persona que representa al conjunto de los tenedores de obligaciones reciba el nombre de
representante común de los obligacionistas. No es necesario que el representante común sea obligacionista,
y puede designarse para ese cargo tanto a una persona física como a una persona moral, siempre que en
este ultimo caso se trate de una institución de crédito. El cargo de representante común es personal, o sea
que no se puede delegar y debe desempeñarse por el individuo designado o por los representantes ordinarios
de la persona moral nombrada. Sin embargo, el representante común puede otorgar poderes judiciales.
El representante común es designado inicialmente por la sociedad emisora en el acta de emisión pero
puede ser removido en todo tiempo por los obligacionistas, quienes tienen derecho a nombrar nuevo
representante. El representante común solo puede renunciar por causas graves.
El representante de éstos en todos los asuntos en que debe tomar parte. La ley le fija entre otras, las
siguientes facultades y obligaciones: comprobar los datos contenidos en el balance de la sociedad emisora;
comprobar en el caso de que la emisión se haga para la adquisición o construcción de bienes, la existencia
de los respectivos contratos; obtener la inscripción del acta de emisión; asistir a las asambleas generales de
accionistas de la sociedad emisora; convocar y presidir la asamblea general de obligacionistas y ejecutar sus
decisiones; otorgar en nombre del conjunto de los obligacionistas los documentos o contratos que deban
celebrarse con la sociedad emisora y ejercitar todas las acciones o derechos que correspondan al conjunto de
obligacionistas por el pago de los intereses o del capital, o por virtud de las garantías señaladas para la
emisión, y ejecutar los actos conservatorios respectivos (artículo 217 de la Ley de Títulos).
122
Por regla general, y salvo que se convenga lo contrario, la sociedad emisora está obligada a cubrir la
retribución del representante común, así como los gastos necesarios para el ejercicio de las acciones
conservatorias de los derechos de los obligacionistas, o para hacer efectivas las obligaciones o las garantías
consignadas para ellos. Por actos conservatorios o acciones conservatorias, deben entenderse todas las
gestiones que sean indispensables de acuerdo con la Ley para evitar que se menoscaben o desaparezcan las
garantías o que se extingan los derechos de los obligacionistas; por ejemplo, en virtud de prescripción.
ASAMBLEA GENERAL DE LOS OBLIGACIONISTAS.
Los tenedores de obligaciones, reunidos legalmente, integran la asamblea de obligacionistas, las
decisiones que en ella se tomen son validas para todos los obligacionistas, no obstante que hayan estado
ausentes o que hubieren votado en contra.
Las asambleas de obligacionistas son de dos clases:
a) Asambleas extraordinarias que son las que se reunen para designar o revocar la designación de
representante común, o para consentir u otorgar prorrogas o esperas a la sociedad emisora, o
introducir cualesquiera otras modificaciones en el acta de emisión.
b) Asambleas ordinarias que tiene por objeto tratar cualquier otro asunto. Las convocatorias para la
asambleas de obligacionistas se hacen por el representante común , y deben publicarse en el Diario
Oficial de la federación y en alguno de los periódicos de mayor circulación del domicilio de la
sociedad emisora, cuando menos con diez días de anticipación a la fecha en que se reunirá la
asamblea.
Para concurrir a las asambleas, los obligacionistas tiene que depositar sus títulos en el lugar designado
en la convocatoria a más tardar el día anterior a la fecha en que se celebrara la asamblea; los obligacionistas
pueden hacerse representar en la reunión por apoderado acreditado con simple carta poder.
Las asambleas de obligacionistas son presididas por el representante común o por el Juez cuando éste
la haya convocado. Para que las asambleas ordinarias, se consideren legalmente instaladas se requiere que
estén representadas la mitad más el setenta y cinco por ciento de las obligaciones, a no ser que se trate de
123
segunda convocatoria, pues entonces tanto las asambleas ordinarias como las extraordinarias se consideren
instaladas legalmente cualquiera que sea el número de las obligaciones que estén representadas. Nunca
pueden estar representadas en una asamblea las obligaciones que no hayan sido puestas en circulación
legalmente ni aquellas que haya adquirido la sociedad emisora.
Las votaciones siempre se toman por mayoría, y los obligacionistas tienen derecho a tantos votos como
les correspondan en relación a las obligaciones que posean, computándose un voto por cada obligación de
las de menor denominación emitidas. Es decir, si se emitieron dos series de obligaciones, y en una de las
obligaciones tiene un valor de cien pesos cada título mientras en la otra valen quinientos, los tenedores de
estas ultimas obligaciones tendrán derecho a cinco votos por cada obligación de que sean poseedores,
mientras que los tenedores de las primeras sólo tendrán un voto por cada obligación.
De todas las asambleas se levanta un acta que es firmada por las personas que actuaron como
presidente y secretario y a ella debe agregarse la lista de asistencia firmada por los concurrentes y los
escrutadores (artículos 218 a 221 de la Ley de Títulos).
UNIDAD VI
LOS CONTRATOS MERCANTILES.
EL PRESTAMO MERCANTIL.
Presupone una doble circunstancia, una objetiva y una subjetiva; la objetiva se refiere cuando lo
prestado se destine a acatos de comercio, mientras que la subjetiva es cuando en alguno de los contratos
sea comerciante; es un contrato que se perfecciona con la entrega de lo prestado, es traslativo de dominio
porque se realizan con el propósito de que se consuma lo prestado; el préstamo puede ser de dinero, de
títulos o en especie, porque el deudor pagara devolviendo una cantidad igual a la recibida y si se pacta el
pago en moneda extranjera, la alteración que sufra será en daño o en beneficio del prestador,; los títulos que
se entregan de la misma clase o idénticas comisiones o sus equivalentes, en especie cuando no pueda
devolverse la misma calidad o especie, devolverá su equivalente en metálico.
LA COMPRA-VENTA MERCANTIL.
124
Es un contrato que permite satisfacer una importante exigencia económica, la de adquirir en propiedad
un bien y la de recibir por él su valor, habrá compraventa cuando uno de los contratantes se obligue a
transferir la propiedad de un bien, o de un derecho y el otro, a su vez, se obliga a pagar por el un precio
determinado y en dinero, la finalidad es la transferencia de la propiedad del bien. El consentimiento es un
elemento del contrato, que consiste en el acuerdo, entre el vendedor y el comprador para transmitir la
propiedad que tiene el primero, por el pago de un precio que haga el segundo.
La compraventa es un contrato bilateral, el vendedor no es obligado a entregar lo vendido si el
comprador no le ha pagado el precio, el artículo 380 del Código de Comercio señala que el contratante que
cumple tiene derecho de exigir del que no cumpliere, la rescisión o cumplimiento del contrato.
La compraventa es mercantil cuando constituye una actividad de intermediación en el cambio, porque el
comprador adquiere la mercancía para revender o el vendedor vende una cosa que a su vez ha comprado
para revenderla, en cambio la compraventa civil es un acto de consumo, diferente del de la compraventa
mercantil que pertenece a la zona del cambio, se le da el carácter de mercantil cuando el comerciante la
realiza en el ejercicio de su profesión que implica como última finalidad la de especular o traficar, aunque la
calidad de comerciante no es esencial para la comercialidad de la compraventa.
EL CONTRATO DE COMISION MERCANTIL.
Este, como auxiliar de comercio, es aquel que desempeña un contrato de comisión mercantil y la
comisión es el mandato aplicado a acatos de comercio. El comisionista es un sujeto auxiliar en el comercio,
cuya actividad consiste en realizar operaciones de carácter mercantil, y es un contrato por el cual una parte
encarga a otra, la conclusión de uno o más negocios. Por su cuenta, de naturaleza mercantil, hay comisión
cuando el acto que se va a realizar es un acto de comercio. Las partes en el contrato son dos sujetos, una el
comisionista, quien se pone al servicio de la otra, el comitente, sus propias energías de trabajo, conocimientos
y experiencia en el campo de la actividad mercantil, de modo verbal o por escrito ya que ninguna persona
está obligada a prestar servicios sin su consentimiento, y es un cargo de confianza.
EL CONTRATO DE TRANSPORTE.
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El contrato de transporte es aquél en virtud del cual una persona física o colectiva, se obliga, mediante
un precio, a transportar de un punto a otro, ya sean personas o cosas, es un contrato bilateral. El transporte
tiene carácter local o internacional, se practica bajo el imperio de las leyes nacionales y de disposición
aceptables internacionalmente; es de los contratos de más uso en el comercio actual y su practica es motivo
de la creación de empresas poderosas como ADO, Omnibus de México, Greyhound, etc. El transporte puede
ser por tierra, mar o aire, el transporte de noticias puede ser servicios telegráficos, radiográficos y postales;
queda reservado al Estado en las disposiciones de la ley General de Vías de Comunicación.
La prestación del servicio de transporte se efectua mediante la organización de una empresa que
proporciona el servicio correspondiente y asume aspectos particulares, según se trate de transportar objetos o
personas, y se concluye por lo general por la simple manifestación de voluntad, como por ejemplo la aviación,
concesión a particulares, empresas nacionales o extranjeras que establecen horarios, itinerarios y tarifas.
LA ASOCIACION EN PARTICIPACION.
Es un contrato por el cual una persona concede a otras, que le proporciona bienes o servicios, una
aportación en las utilidades y en las perdidas de una negociación mercantil, y una de las partes dirige la
empresa en nombre propio y las otras únicamente reciben un porcentaje de las utilidades y debe constar por
escrito que las estipulaciones contenidas en el contrato son obligatorias para los contratantes, (articulo 254
de la Ley General de Sociedades Mercantiles), el asociante es el único responsable frente a los terceros
porque obra en nombre propio, y la relación jurídica se crea solo entre ellos. “La asociación en participación
no tiene personalidad jurídica, ni razón social o denominación”. (Artículo 253 de la Ley General de Sociedades
Mercantiles).
Son obligaciones del asociante las siguientes:
a) Realizar las operaciones de comercio con el fin de explotar la negociación mercantil y que
constituyan el fin de la asociación.
b) Entregar a los asociados la participación que se haya convenido sobre las utilidades.
c) Reintegrar a los asociados las aportaciones que le hayan hecho, en el momento de la liquidación del
contrato.
126
EL ARRENDAMIENTO FINANCIERO.
Es un contrato en virtud del cual una parte cede a la otra el uso y disfrute de una cosa o derecho,
mediante un determinado precio, que recibe el nombre de renta, solo que, a diferencia del contrato de
arrendamiento, será únicamente por el uso del bien inmueble y el el arrendamiento financiero hay la
posibilidad de adquirir un bien, generalmente para la adquisición de coches.
La arrendadora financiera se obliga a adquirir determinados bienes y a conceder su uso y goce temporal,
a plazo forzoso, a un apersona física o moral, obligándose esta a pagar como contraprestación, que se
liquidará en pagos parcial, según se convenga, una cantidad en dinero determinada, o determinable, que
cubra el valor de adquisición de los bienes, las cargas financieras y son Organizaciones y Actividades
Auxiliares de Crédito (Artículo 25 de la Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crédito).
La compra de los bienes a un precio inferior a su valor de adquisición que quedara fijado en el contrato.
EL CONTRATO DE SEGURO.
Es aquel por medio del cual la empresa aseguradora se obliga, mediante una prima, a resarcir un daño o
a pagar una suma de dinero al verificarse la eventualidad prevista en el mismo, los contratos de seguros
hechos por empresas son siempre actos de comercio (artículo 75, fracción XVI del Código de Comercio).
En los seguros sobre las personas, en razón a su existencia, tiene el valor asegurable que se determina
en función de la necesidad individual que satisface, esto es según las posibilidades económicas de quien
contrata el seguro.
EL CONTRATO DE FIANZA.
Es la garantía personal prestada para el cumplimiento de una obligación; asimismo, es un contrato en
virtud del cual una persona se compromete, frente al acreedor, al cumplimiento de una obligación en caso de
que el deudor no lo haga; consiste en la obligación que una persona llamada fiador, asume como deber
directo frente a un acreedor de garantizar el cumplimiento de otra obligación no propia, o sea de otro sujeto
llamado deudor principal, lo cual implica una manifestación bilateral de voluntad al contratar la fianza.
127
La institución afianzadora debe expedir un documento que se llama póliza, pues solo puede asumir
obligaciones mediante el otorgamiento de pólizas numeradas, éstos son documentos cuyo modelo es
aprobado por la Comisión Nacional de Seguros.
128
EL FIDEICOMISO.
Operación mercantil mediante la cual una persona física o moral, llamada fideicomitente, destina ciertos
bienes a la realización de un fin lícito determinado. El fideicomiso puede constituirse por acto entre vivos o por
testamento, la constitución del fideicomiso debe hacerse constar por escrito y ajustarse a los términos del
derecho común, el fideicomiso cuyo objeto recaiga sobre bines inmuebles deberá inscribirse en el Registro
Publico de la Propiedad del lugar en donde los bines se encuentran y surte sus efectos contra terceros desde
la fecha de su inscripción, cuando el fideicomiso recaiga sobre bienes muebles, surtirá sus efectos contra
terceros desde la fecha en que se cumplan los requisitos siguientes:
a) Si se tratare de un crédito no negociable o de un derecho personal, desde que el fideicomiso fuere
notificado al deudor.
b) Si se tratare de un título de crédito nominativo, desde que se endose y entregue a la institución
fiduciaria y se haga constar la trasmisión en los registros del emisor y causas de extinción del
fideicomiso en relaización del fin para el cual fuere constituido, la imposibilidad de realizarlo, una vez
extinguido el fideicomiso, los bienes que queden en poder de la institución fiduciaria serán devueltos.
FACTORAJE.
Es el contrato en virtud del cual el factor adquiere cuentas por cobrar de un comerciante o cambio de un
precio, asumiendo el riesgo crediticio de los créditos adquiridos.
Desde el punto de vista económico, el factoraje es análogo al descuento de crédito en libros, y se
diferencia de este por no seguir sus formalidades.
Agente de un comerciante para compras y ventas, entrega o expedición de las mercancías y equipajes,
empleo y oficina del factor, persona que esta autorizada “. . . para contratar, respecto de todos los negocios
concernientes a dichos establecimientos o empresas por cuenta y en nombre de los propietarios de los
mismos”. (Articulo 309 del Código de comercio).
UNIDAD VII
129
QUIEBRAS Y SUS PENSION DE PAGOS.
CONCEPTO DE QUIEBRA.
La quiebra es la organización de los medios legales de liquidación del patrimonio encaminada a hacer
efectiva coactivamente la responsabilidad personal del deudor insolvente. El deudor, persona física o moral,
responde a las deudas con todo su patrimonio, en virtud de la quiebra, el patrimonio entero del quebrado
responde a todos los acreedores conjuntamente, atendiéndose a la satisfacción proporcional de los créditos
mediante un tratamiento igualitario. La quiebra es un estado jurídico, no basta que el comerciante cese en sus
pagos para que se le considere en la quiebra, sino que es precisamente una declaración judicial que así lo
establezca.
PRESUPUESTO DE LA QUIEBRA.
Articulo 1º. De la Ley de Quiebras y Suspensión de pagos (LQSP). Podrá ser declarado en estado de
quiebra el comerciante que cese en el pago de sus obligaciones. La quiebra es un estado jurídico, supone la
previa declaración judicial. Dos de los presupuestos para la declaración del estado de quiebra son: la calidad
de comerciante y la cesación de los pagos.
a) Calidad del comerciante. Solo podrán ser declaradas en estado de quiebra, las personas físicas o
morales que tengan el carácter de comerciantes. La quiebra es una institución típica y
exclusivamente mercantil. La quiebra de una sociedad mercantil determinará que los socios
ilimitadamente responsables seran considerados para todos los efectos como quebrados (articulo 4
de la LQSP).
b) La cesación de pagos. Descansa sobre el de la insolvencia en un estado de hecho; insolvencia es
la situación del patrimonio impotente para satisfacer todas las deudas vencidas de su titular;
cesación es la manifestación externa de la insolvencia permanente.
130
CLASES DE QUIEBRA.
a) Quiebra fortuita. Es la del comerciante a quien sobrevienen infortunios, que debiendo estimarse
causales en el orden regular y prudente de una buena administración mercantil, reduzcan su capital
al extremo de tener que cesar en sus pagos.
b) Quiebra culpable. Se considerará quiebra culpable, la del comerciante que:
No hubiere llevado su contabilidad con los requisitos exigidos por el Codigo de Comercio, o que
llevandola, haya incurrido en ella o en falta que hubiere causado perjuicio a terceros.
No hubiere hecho su manifestación de quiebra en los tres días siguientes al señalado como el de su
cesación de pagos. El comerciante que con actos contrarios a las exigencias de una buena
administración mercantil haya producido, facilitado o agravado el estado de cesación de pagos.
c) Quiebra fraudulenta. Se reputara quiebra fraudulenta la del comerciante que:
Se alce con todo o partes de sus bienes.
Realice fraudulentamente, antes de la declaración con posterioridad a la fecha de retroacción o
durante la quiebra, actos u operaciones que aumenten su pasivo o disminuyan su activo.
No llevare todos los libros de contabilidad o los altere, falsificare o destruyere en términos de hacer
imposible deducir la verdadera situación, y que con con dolo disminuyere su activo o aumentare su
pasivo (artículos 96 y 97 de la LQSP).
A los comerciantes declarados en estado de quiebra calificada de culpable se les impondrá la pena de
uno a cuatro años de prisión (articulo 95 de la LQSP), a los declarados en quiebra fraudulenta se les
impondrá la pena de cinco a diez años de prisión y multa, que podrá ser hasta de 10% del pasivo, además los
comerciantes reconocidos culpables de quiebra culpable o fraudulenta, podran ser condenados a no ejercer el
comercio hasta por el tiempo que dure la condena principal. Cuando la quiebra de una sociedad fuere
calificada de culpable o fraudulenta, la responsabilidad recaera sobre los directores, administradores o
liquidadores de la misma que resulten responsables de los actos que califican la quiebra (articulo 101 de la
LQSP).
EFECTOS DE LA QUIEBRA, SU ADMINISTRACION Y RECONOCIMIENTO DE CRÉDITOS.
131
La quiebra produce un estado jurídico especial para el quebrado, que no es incapacidad, sino de
limitación, así se prohibe al quebrado separarse del lugar del juicio, sin autorización del juez y el quebrado
no goza de la garantía del secreto de la correspondencia (articulo 85 de la LQSP). El juez hará que la
sentencia de la declaración de la quiebra se comunique a las oficinas de correos y telégrafos, para que un
patrimonio en quiebra sea liquidado a favor de los acreedores dado que es necesario impedir al deudor que lo
liquide en beneficio propio. Será obligatorio el cumplimiento de los contratos relacionados con la empresa del
quebrado, si esta hubiere continuado en marcha (articulo 140 de la LQSP).
SUSPENSION DE PAGOS.
Constituye un sistema para la prevención de la quiebra, mediante la cual pretenden evitarse los
perjuicios que forzosamente se originan con motivo de la quiebra. Es un procedimeinto judicial que se ofrece
al comerciante que no puede cumplr sus obligaciones, para evitar la declaración y efectos de la quiebra.
Presupuesto de la suspension de pagos. Todo comerciante, antes de que se le declare en quiebra, podra
solicitar que se le constituya en suspension de pagos. Son presupuestos o requisitos de la suspension de
pagos los siguientes (articulo 394 de la LQSP):
a) La calidad del comerciante
b) La cesación de pagos.
c) La convención del convenio preventivo.
El estado de suspensión de pagos debe ser declarado judicialmente, para cuyo efecto el comerciante
deberá solicitarlo por escrito mediante demanda dirigida al juez competente.
Efectos de la suspensión de pagos. Durante el procedimiento, el deudor conservara la administración
de los bienes y continuará las operaciones ordinarias para el solo efecto del convenio, los créditos contra el
deudor se tendrán por vencidos.
REHABILITACIÓN DEL QUEBRADO.
132
Es el beneficio otorgado por la decisión judicial al quebrado, en virtud del cual quedan sin efecto las
incapacidades y limitaciones derivadas de la declaración de la quiebra.
Los quebrados declarados fortuitos. Serán rehabilitados siempre que protesten en forma legal atender
el pago de sus deudas, tan luego como su situación lo permita.
Los quebrados declarados culpables. Serán rehabilitados si hubiesen pagado íntegramente a sus
acreedores tan pronto como cumplan la pena que les sea impuesta.
Los quebrados fraudulentos. Solamente podrán ser rehabilitados si hubieren pagado íntegramente
sus deudas y después de transcurrir 3 años desde el cumplimiento de la pena que les fuera impuesta.
Los quebrados cuya quiebra haya concluido por convenio con sus acreedores. Podrán ser
rehabilitados si prueban el cumplimiento del mismo. La demanda de rehabilitación se presentará ante el juez,
acompañada de cuantos documentos sean precisos para probar que se reúnen los requisitos legales
exigidos, dentro de los dos días siguientes al juicio se dictara sentencia concediendo o negando la
rehabilitación.
133
ACUERDO GENERAL SOBRE ARANCELES Y COMERCIO.
EL GATT
Analisis jurídico del Acuerdo General sobre Aranceles y Comercio (GATT).
Publicado en el Diario Oficial de la Federación el 22 de Noviembre de 1985.
El GATT cuenta con un Director general que tiene a su cargo 200 miembros.
El GATT (de su nombre en ingles General Agreement on Tariffs and Trade) es un tratado internacional y
un acuerdo intergubernamental o tratado multilateral de comercio que consigna derechos y principios , el
GATT es, ante todo, un tratado convertido por la fuerza de las cosas en una organización que regula el
comercio internacional y se propone reducir los obstáculos a los intercambios. Algunos países en desarrollo lo
han considerado como “un club de ricos”.
Es el único mecanismo que sirve como instrumento juridico de regulación del comercio internacional y
como un marco para la cooperación comercial de los países del mundo.
Los objetivos del GATT son los siguientes:
a) Que sus relaciones comerciales y económicas deben tender al logro de niveles de vida mas altos.
b) La consecución del pleno empleo y de un nivel elevado, cada vez mayor, del ingreso real y de la
demanda efectiva.
c) La utilización completa de los recursos mundiales.
d) El acrecentamiento de la producción y de los intercambios de los productos.
134
Estos objetivos se realizan mediante la celebración de acuerdos que deben estar basados en la
reciprocidad, es decir, algo por algo, pues es la base n las mutuas concesiones sobre cuentas arancelarias
entre los países. Este es el aspecto positivo de la reciprocidad.
En su aspecto negativo puede significar represalias (actos lícitos en el derecho internacional publico) por
los aumentos de aranceles hechos por otros países.
Todas las partes contratantes del GATT están obligadas por la Cláusula de la Nación más favorable. El
párrafo 1 del articulo 1 de la parte 1, establece que:
. . . cualquier ventaja, favor, privilegio o inmunidad concedido por una parte contratante a un producto
originario de otro país o destinado a el sera concedido inmediatamente e incondicionalmente a todo producto
similar originario de los territorios de todas las demás partes contratantes a ellas destinados.
Se otorgará a la industria nacional exclusivamente por medio de aranceles aduaneros y no mediante
otras medidas. El objeto de esta norma es lograr que se conozca el grado de protección y que sea posible
una competencia.
El procedimiento de consulta esta orientado a evitar perjuicios a los intereses comerciales de las partes
contratantes; da alas partes contratantes, sean países grandes o pequeños, la opción de buscar una
solución justa cuando estimen que sus derechos se vean amenazados por las otras partes contratantes.
El GATT proporciona un marco dentro del cual los países pueden entablar negociaciones o rondas
llamadas Negociaciones Comerciales Multilaterales para la reducción de aranceles y otras barreras del
comercio.
Las sesiones están integradas por los miembros del GATT, normalmente se celebra la reunión una vez
al año las decisiones se toman por consenso y no por votación, cada parte contratante tiene un voto. Cuando
las partes contratantes del GATT actúan en forma colectiva aparece en sus documentos con la denominación
PARTES CONTRATANTES (mayúsculas compactas) que representan a los gobiernos que han ingresado al
Acuerdo.
135
Elementos que conforman el GATT.
El consejo de representantes. Tiene a su cargo los asuntos de tramite y los de carácter urgente en los
periodos de sesiones de las partes contratantes. Supervisar el trabajo de los comités, grupos de trabajo, y
otros cuerpos subsidiarios de las partes contratantes, se reúnen aproximadamente nueve veces al año.
Comité de comercio y desarrollo. Su objetivo es seguir todas las actividades del GATT procurando que
se conceda atención a los problemas de interés para los países en desarrollo.
Los grupos de consulta se establecen con el propósito de analizar las notificaciones que formulen las
partes contratantes referentes a sus intereses comerciales y que no hubieren podido lograr una solución
satisfactoria a nivel bilateral.
Los grupos de trabajo. Son aquellos que se integran para el análisis de ciertos aspectos jurídicos o
económicos o para examinar el ingreso de solicitudes de nuevos miembros.
Los países industrializados aceptaron la elevación de los niveles de vida y el desarrollo progresivo de las
economías es especialmente urgente, para los países en desarrollo, que los ingresos de exportación de los
países en desarrollo puede representar un papel vital en su desarrollo económico; por tanto, es necesario
darle prioridad a las exportaciones de productos primarios otorgandoles condiciones mas favorables de
acceso a los mercados mundiales.
136
El Banco Nacional de Comercio Exterior (BANCOMEXT).
Esta institución otorgara apoyo a la exportación, a la importación y también cuenta con servicios
especializados.
El apoyo financiero para la exportación se destina a la producción exportable, mediante créditos para la
compra de materia primas, pago de mano de obra, mantenimiento de existencias, y mediante créditos para
ventas a plazo en el extranjero de bienes y servicios.
El crédito a las importaciones lo otorga preferentemente para las compras en el exterior consideradas
como fundamentales para el desarrollo económico del país, y se concede tanto a las empresas del Estado
como a las empresas privadas.
México requiere una participación activa en las negociaciones económicas internacionales en sus
diferentes pero interconectados elementos. Finanzas, monedas y comercio. No podemos aislarnos de un
mundo crecientemente independiente. Asimismo, conforme a su calidad de país en desarrollo, la negociación
y el intercambio de concesiones dentro del marco multilateral puede permitir un acceso ampliado para los
productos mexicanos en s mercado de destino en respuesta a la política comercial que hemos establecido.
El Acuerdo General sobre Aranceles y Comercio ofrece a México no solo la posibilidad de un mejor
acceso para sus exportaciones sino también para proteger la planta productiva y el empleo.
Se ofrece en México un instrumento para la solución pacifica de las controversias y la defensa de
nuestros intereses comerciales, así como los apoyos destinados a la pequeña y mediana industria.
137
La Organización Mundial de Comercio (OMC).
Publicado en el Diario Oficial de la Federación el 30 de diciembre de 1994.
Los representantes convienen en que es deseable que todos los participantes de la Ronda de
Negociaciones Comerciales Multilaterales, aceptaron que entrará en vigor la OMC, el 1 de enero de 1995,
esto con objeto de concluir la Ronda de Uruguay de Negociaciones Comerciales Multilaterales.
a) Se garantizará, entre otras formas por medio de la realización de exámenes periódicos, la pronta
aplicación de todas las medidas especiales y diferenciadas que se hayan aceptado a favor de los
países menos adelantados, incluidos los adoptados en el marco de la Ronda de Uruguay.
b) Las normas establecidas en los diversos acuerdos e instrumentos y las disposiciones transitorias
concertadas en la Ronda de Uruguay.
c) Al aplicar las medidas para paliar los efectos a las importaciones y otras medidas a las que se hace
referencia el articulo XXXVII del GATT, de 1947, y en la correspondiente disposición del GATT, de
1994, en el que prestara especial consideración a los interese exportadores de los países menos
adelantados.
d) Se procederá a acrentar la asistencia técnica otorgada a los países menos adelantados, con objeto
de desarrollar, reforzar y diversificar sus bases de producción y de exportación con inclusión de los
servicios, así como fomentar su comercio de modo que puedan aprovechar al máximo las ventajas
de acceso liberalizado a los mercados, se reconoce el deseo de los participantes de basar la relación
de la Organización Mundial de Comercio con el Fondo Monetario Internacional, reafirman por la
presente declaración que salvo que se disponga lo contrario en el acta final la relación de la OMC
con el Fondo Monetario Internacional se basara en las disposiciones que se ha regido la relación de
las partes contratantes del GATT de 1947 con el Fondo Monetario Internacional.
a) La OMC facilitara la aplicación, administración y funcionamiento del presente acuerdo, constituira el
marco para la aplicación, administración y funcionamiento de los Acuerdos Comerciales
Plurilaterales.
b) Podrá servir de foro para negociaciones entre sus miembros acerca de sus relaciones comerciales
multilaterales y de marco para la aplicación de los resultados de esas negociaciones.
138
Acuerdo de Marrakech por el que se establece la OMC 15 de abril de 1994.
El objetivo de este acuerdo es elevar los niveles de vida; al lograr el pleno empleo y un volumen
considerable, y en constante aumento, de ingresos reales y demanda efectiva, y al acrecentar la producción y
el comercio de bines y servicios, procurando proteger al ambiente que abarque el Acuerdo General sobre
Aranceles Aduaneros y Comercio con el proposito de liberalizar el comercio y los resultados integrales de las
negociaciones comerciales multilaterales de la Ronda de Uruguay.
La OMC, es una organización con personalidad juridica y entre sus principales funciones sera el foro de
las negociaciones entre sus miembros acerca de sus relaciones comerciales multilaterales.
139
UNIDAD VIII
LEY PARA PROMOVER LA INVERSION MEXICANA Y REGULAR LA INVERSION EXTRANJERA.
Esta ley es de interés publico y de observancia general en la república. Su objeto es promover la
inversión mexicana y regular la inversión extranjera para estimular un desarrollo justo y equilibrado, y
consolidar la independencia económica del país.
Para los efectos de esta ley se considera inversión extranjera a la que se realice por:
a) Personas morales extranjeras.
b) Personas físicas extranjeras.
c) Unidades económicas extranjeras sin personalidad jurídica.
d) Empresas mexicanas en las que participe mayoritariamente capital extranjero.
Los extranjeros que adquieran bines de cualquier naturaleza en la República Mexicana, aceptan por ese
mismo hecho, considerarse como nacionales respecto de dichos bienes y no invocar la protección de su
gobierno.
La inversión extranjera se admitirá en las siguientes proporciones de capital:
Explotación y aprovechamiento de sustancias minerales, en las sociedades destinadas a esta actividad,
la inversión extranjera podrá participar hasta un máximo de 49%, cuando se trate de la explotación y
aprovechamiento de sustancias sujetas a concesión ordinaria, y de 34% cuando se trate de concesiones
especiales para la explotación de reservas minerales nacionales.
140
Los extranjeros, las sociedades extranjeras y las sociedades mexicanas que no tengan cláusulas de
exclusión de extranjeros, no podrán adquirir el dominio directo sobre las tierras y aguas en una faja de 100
kilómetros a lo largo de las fronteras, y de 50 en las playas.
La condición y actividades de los inmigrantes quedarán reguladas por las disposiciones de la Ley general
de Población.
Las sociedades extranjeras no podrán adquirir el dominio de las tierras y aguas u obtener concesiones
para la explotación de aguas.
Las personas físicas extranjeras podrán adquirir el dominio sobre los bienes a que se refiere al párrafo
anterior previo permiso de la Secretaría de Relaciones Exteriores.
La Comisión Nacional de Inversiones Extranjeras estará integrada por los titulares de las Secretarías de
Gobernación, Relaciones Exteriores, Hacienda y Crédito Público, Desarrollo Social, Comercio y Fomento
Industrial y Previsión Social. La Comisión sesionará una vez al mes, con el fin de:
a) Resolver el aumento o disminución del porcentaje en que podrá participar la inversión.
b) Resolver sobre los porcentajes y condiciones conforme a los cuales se recibirá la inversión
extranjera y que ameriten un tratamiento especial.
c) Resolver sobre la inversión extranjera que se pretenda efectuar en empresas establecidas en
México o por establecerse.
d) Establecer los criterios y requisitos para la aplicación de las disposiciones legales y reglamentarias
sobre inversiones extranjeras.
Para determinar la conveniencia de autorizar la inversión extranjera y fijar los porcentajes y condiciones
conforme a los cuales se regirá, la Comisión tomará en cuenta los siguientes criterios y características de la
inversión.
1. Ser complementaria de la nacional.
141
2. No desplazar a empresas nacionales que estén operando satisfactoriamente ni dirigirse a campos
adecuadamente cubiertos por ellas.
3. La ocupación y capacitación de técnicos y personal administrativo de nacionalidad mexicana.
4. El aporte tecnológico y su contribución a la investigación y desarrollo de la tecnología en el país.
5. Preservar los valores sociales y culturales del país.
Deberá recabarse un permiso previo a la secretaria de relaciones Exteriores para la adquisición de
bienes inmuebles por extranjeros, y para la constitución y modificación de las sociedades. La expedición del
permiso se ajustara a las disposiciones legales vigentes y a las resoluciones que dicte la Comisión Nacional
de Inversiones Extranjeras.
La Secretaría de Relaciones Exteriores resolverá sobre la constitución de los fideicomisos considerando
los aspectos económicos y sociales que implique la realización de estas operaciones. La Comisión Nacional
de Inversiones Extranjeras, fijara los criterios y procedimientos conforme a los cuales se resolverán estas
solicitudes.
La duración de los fideicomisos en ningún caso excederá de 30 años.
En el Registro Nacional de Inversiones Extranjeras deberán inscribirse:
a) Las personas físicas o morales extranjeras que realicen inversiones reguladas por esta ley.
b) Las sociedades mexicanas en cuyo capital participen las personas a que se refiere el articulo 2 de
esta ley.
c) Los fideicomisos en que participen extranjeros y cuyo objeto sea la realización de actos regulados
por esta ley.
d) Las resoluciones que dicte la Comisión.
El Registro Nacional de Inversiones Extranjeras dependerá de la Secretaría de Comercio y Fomento y
estará bajo la dirección del Secretario.
Los títulos representativos del capital de la empresa serán nominativos.
142
Las sociedades que, estando obligadas a inscribirse en el Registro Nacional de Inversiones Extranjeras,
no se inscriban pagarán dividendos, además se registrarán de oficio o a petición de cualquiera de los socios.
Los administradores, directores y gerentes generales, comisarios y miembros de los órganos de
vigilancia de las empresas serán solidariamente responsables en lo concerniente a sus funciones.
Los notarios y los corredores insertan en los documentos en que intervengan las autoridades que deban
expedirse en los términos de esta ley. Cuando autoricen documentos en los que no consten tales
autorizaciones, perderán la patente respectiva.
Esta ley consta de 31 artículos publicada en el Diario Oficial de la federación del 9 de marzo de 1973 y
su reglamento del 15 de mayo de 1989.
LEY DE FOMENTO Y PROTECCION DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL.
LA MARCA EN LA INDUSTRIA, EN EL COMERCIO O EN LOS SERVICIOS QUE PRESTEN.
No se registraran como marca: las denominaciones, figuras o formas tridimensionales animadas o
cambiantes, que se expresan de manera dinámica, aun cuando sean visibles.
Marcas colectivas. Las asociaciones de productores, fabricantes, comerciantes o prestadores de
servicios, legalmente constituidas, podrán solicitar el registro de marca colectiva para distinguirse en el
mercado. Los productos o servicios de sus miembros respecto de los productos deberá presentar la lista de
asociados y las reglas para el uso de la marca, con la solicitud de la marca colectiva.
Avisos comerciales. Se considera aviso comercial a las frases u oraciones que tengan por objeto
anunciar al público establecimientos o negociaciones comerciales industriales o de servicios para distinguirlos
fácilmente de los de especie.
143
El nombre comercial. Es el nombre de una Empresa o establecimiento industrial, comercial o de
servicios, y el derecho a su uso exclusivo estarán protegidos, sin necesidad de registro. La protección
abarcará la zona geográfica de la clientela efectiva de la empresa o establecimiento al que se aplique el
nombre comercial y se extenderá a toda la República si existe difusión masiva y constante a nivel nacional
del mismo.
Registro de marcas:
Nombre, nacionalidad y domicilio del solicitante.
El signo distintivo de la marca, mencionando si es nominativo o mixto y, en su caso, si es tridimensional.
La fecha de primer uso de la marca.
Los productos o servicios a los que se aplicaran las marcas.
Delitos. El fabricar o elaborar productos amparados por una patente de invención o por un registro de
modelo de utilidad, sin consentimiento de su titular o sin la licencia respectiva. Usar una marca registrada, sin
el consentimiento de su titular o sin la licencia respectiva, en productos o servicios iguales o similares a los
que a la marca se apliquen.
La averiguación previa relacionada con los delitos la iniciara el Ministerio Público federal. El perjudicado
por cualquiera de los delitos a que esta ley se refiere podrá demandar del o de los autores de los mismos, la
reparación y el pago de los daños y perjuicios sufridos con motivo de dichos delitos.
Son competentes los Tribunales de la Federación para conocer los delitos, así como las controversias
mercantiles civiles.
UNIDAD IX
LA SOCIEDAD MERCANTIL EN GENERAL.
CONCEPTO Y CLASIFICACION.
144
Sociedad mercantil es de naturaleza formal, una sociedad mercantil si adopta cualquiera de las formas
previstas en el articulo 1 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, y el articulo 25 del Código Civil
enumera con precisión a las personas morales, como el Estado, los municipios, los sindicatos, incluyendo a
las sociedades mercantiles.
Toda la sociedad mercantil debe tener un nombre comercial, es un conjunto de palabras que sirven para
diferenciarla de las demás sociedades.
La capacidad jurídica es la aptitud para ser sujetos de derechos y obligaciones y para poder ejercitar
éstos por sí mismo.
1. Capacidad de goce. Las sociedades mercantiles son titulares de los derechos y obligaciones de
conformidad con lo establecido en el artículo 26 del Código Civil.
2. Capacidad de ejercicio. Conforme a las disposiciones establecidas en el articulo 27 del Código Civil
relativo a sus escrituras constitutivas y de sus estatutos y sus representantes son sus
administradores, Consejo de Administración.
El patrimonio de una sociedad según Joaquín Rodríguez y Rodríguez “es la suma de valores reales
poseídos por la sociedad en un momento determinado”.
La sociedad mercantil esta constituida de acuerdo con la legislación mercantil, utilizando algunos de los
tipos reconocidos por ella, independientemente de que tenga o no una finalidad comercial. Actualmente las
empresas más importantes se organizan bajo la forma de sociedad mercantil.
La sociedad mercantil nace o surge a la vida jurídica como consecuencia de un contrato, es decir, la
sociedad mercantil es el resultado de una declaración en voluntad contractual. En efecto, nuestra Ley General
de Sociedades Mercantiles hace referencia constante a los conceptos de contrato de sociedad y contrato
social.
145
Asociación es un conjunto de personas que crean un fondo patrimonial común para colaborar en la
explotación de una empresa participando en el reparto de las ganancias que se obtengan.
Nuestra Ley General de Sociedades Mercantiles reconoce, los siguientes tipos:
1. Sociedad en nombre colectivo.
2. Sociedad en comandita simple.
3. Sociedad de responsabilidad limitada
4. Sociedad anónima
5. Sociedad en comandita por acciones.
6. Sociedad cooperativa.
TIPOS DE SOCIEDADES MERCANTILES
1. Sociedad en nombre colectivo. Sociedad mercantil que existe bajo una razón social y en la que
todos los socios responden de modo subsidiario, ilimitada y solidariamente de las obligaciones (articulo 25 de
la Ley General de Sociedades Mercantiles).
2. Sociedad en comandita simple. Sociedad mercantil que existe bajo una razón social y se compone
de uno o varios socios comanditarios que responden de una manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente, de
las obligaciones sociales, y uno o varios socios comanditarios que únicamente están obligados al pago de sus
aportaciones (articulo 51 de la Ley General de Sociedades Mercantiles).
3. Sociedad de responsabilidad limitada. Sociedad mercantil que se constituye entre socios que
solamente están obligados al pago de sus aportaciones sin que las partes sociales puedan ser representadas
por títulos negociables a la orden y al portador, siendo solo cedibles en los casos y con los requisitos
legalmente preestablecidos (articulo 59 de la Ley General de Sociedades Mercantiles).
4. Sociedad anónima. Sociedad mercantil que existe bajo una denominación y se compone
exclusivamente de socios cuya obligación se limita al pago de su acciones (articulo 87 de la Ley General de
Sociedades Mercantiles).
5. Sociedad en comandita por acciones. Sociedad mercantil compuesta de uno o varios socios
comanditados que responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones sociales,
y de uno o varios comanditarios que únicamente están obligados al pago de sus acciones (articulo 207 de la
Ley General de Sociedades Mercantiles).
146
6. Sociedad cooperativa. Sociedad integrada por individuos de la clase trabajadora con el propósito
de, en calidad de productores o consumidores, obtener el beneficio de la eliminación del intermediario(articulo
1 de la Ley General de Sociedades Mercantiles), y tienen las siguientes características:
a) Esta integrada de la clase trabajadora que aporten a la sociedad o utilicen los servicios que ésta
distribuye, si se trata de cooperativas de consumidores.
b) Funcionar con principios de igualdad de derechos y obligaciones de sus miembros.
c) No perseguir fines de lucro.
d) Procurar el mejoramiento social y económico de sus socios mediante la acción conjunta de éstos en
una obra colectiva.
SOCIEDADES MERCANTILES.
Requisitos del contrato social. Es un principio fácilmente modificable y admite la separación de alguna de
sus partes (socios), y la adhesión de nuevas partes, sin que por eso, como regla general, termine o se
disuelvan esas y otras diferencias entre el régimen jurídico del contrato de sociedad y de los contratos
primarios; en cambio, explican por qué una gran parte de la doctrina niega la naturaleza contractual al negocio
constitutivo social.
7. Personalidad jurídica. El articulo 2 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, otorga
personalidad jurídica a las sociedades mercantiles inscritas en el Registro de Comercio y también a aquellas
que, sin haber cumplido ese requisito, se exterioricen como tales frente a terceros. Esta atribución de
personalidad jurídica les confiere a las sociedades mercantiles el carácter de sujetos de derecho, las dota de
capacidad jurídica de goce y de ejercicio. La sociedad mercantil es una persona jurídica distinta de las de sus
socios y en tal virtud, tienen un patrimonio, un nombre, un domicilio y una nacionalidad distintos de los de sus
socios.
LAS SOCIEDADES MERCANTILES DE HECHO, LAS IRREGULARES Y LAS DE OBJETO ILICITO.
La irregularidad de las sociedades mercantiles puede derivar del incumplimiento del mandato legal que
exige que la constitución de las mismas se haga constar en escritura pública o del hecho de que aun
constando en esa forma, la escritura no haya sido debidamente inscrita en el Registro de Comercio. Las
sociedades mercantiles, con estos defectos se conocen con el nombre de sociedades irregulares.
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Los representantes de sociedades irregulares responden solidaria e ilimitadamente, al cumplimiento de
los actos jurídicos que realicen con tal carácter, los representantes de las sociedades irregulares son
responsables de los daños y perjuicios que la irregularidad hubiere ocasionado a los socios no culpables de
ella (articulo 2 de la Ley general de Sociedades Mercantiles). La sociedades anónimas irregulares no podrán
emitir bonos u obligaciones. El contrato social deberá hacerse constar en escritura publica (articulo 5 de la
Ley general de Sociedades Mercantiles) e inscribirse en el Registro de Comercio.
LAS RESERVAS LEGALES.
Son parte de las utilidades de cada ejercicio obtenidas por una sociedad de la que no puede disponer y
que esta destinada a ser llevada a una cuenta llamada de reserva.
Fondo de reserva. Valores que las empresas mercantiles conservan para compensar posibles perdidas.
Reservas de valuación o revaluación. Es la guardia o custodia que se hace de una cosa o prevención de
ella para que sirva a su tiempo; valuación: valor asignado a una cosa representado por su precio que
corresponde con una apreciación equitativa, al costo de producción y a la legitima ganancia o beneficio del
productor.
DISOLUCION Y LIQUIDACION DE LA SOCIEDAD MERCANTIL.
Disolución parcial. Es cuando un socio deja de participar en la sociedad, cuando el vinculo jurídico que lo
une a la sociedad que da roto. Esto sucede en los casos de exclusión, retiro o muerte de un socio.
La disolución total. Es un fenómeno previo a su extinción a lograr, la cual va encaminada a la actividad
social durante la etapa que sigue a la disolución; es decir, la liquidación.
El articulo 229 de la Ley general de Sociedades Mercantiles enumera las causas de disolución comunes
a todos los tipos de sociedades mercantiles, las cuales se describen a continuación:
a) Se disuelven por expiración del plazo de duración estipulado en el contrato social, y se caracteriza
por funcionar con un rigor extraordinario, transcurrido el plazo estipulado, los socios no pueden
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acordar su prorroga, la sociedad se disuelve de pleno derecho la modificación de la duración de la
sociedad deberá acordarse, antes de que concluya el término fijado.
b) Por imposibilidad de realizar el “objeto” principal de la sociedad o por su consumación. Es esencial a
toda la sociedad la realización de un fin común que constituye el “objeto” o finalidad social.
c) Por acuerdo de los socios: Los socios en términos previstos por el contrato social podrán acordar en
cualquier momento, anticipadamente, la disolución de la sociedad (articulo 6 fracción XII de la Ley
general de Sociedades Mercantiles).
d) Porque el numero de accionistas llegue a ser inferior a cinco. En las sociedades anónimas y en
comandita por acciones, o si las partes de interés se reúnen en una sola persona.
Al vencimiento de la duración de la sociedad, al acuerdo sobre disolución o a la comprobación de una
causa de disolución, los administradores no podrán iniciar nuevas operaciones.
La sociedad dice el articulo 234 de la Ley general de Sociedades Mercantiles, se pondrá en liquidación.
La liquidación tendrá por objeto concluir las operaciones sociales pendientes, cobrar lo que se adeude a la
sociedad y pagar lo que ella deba, vender los bienes sociales y practicar el reparto del patrimonio social entre
los socios.
La liquidación de las sociedades mercantiles estará a cargo de uno o más liquidadores, los liquidadores
serán representantes legales de la sociedad.
Los liquidadores quedan obligados a conseguir en deposito los libros y papeles de la sociedad durante
diez años después de la fecha en que se concluya la liquidación (articulo 245 de la Ley general de
Sociedades Mercantiles). Una vez cubiertas las deudas sociales, se deberá liquidar a cada socio la parte que
le corresponda en el haber social.
Haber. Tener una cosa o derecho, elemento activo de un patrimonio.
LAS SOCIEDADES EXTRANJERAS.
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Persona moral constituida en un determinado país, conforme a sus leyes, con domicilio legal en el
mismo, en relación con los demás países. De acuerdo con el articulo 15 del Código de Comercio.
. . . las sociedades legalmente constituidas en el extranjero, que se establezcan en la república o tengan
en ella alguna agencia o sucursal, podrá ejercer el comercio sujetándose a las prescripciones especiales de
dicho código en lo que concierne a la creación de sus establecimientos dentro del territorio nacional y a la
jurisdicción de los tribunales de la nación.
En lo referente a la capacidad de la Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM), la reciente Ley
para Promover la Inversión Mexicana y Regular la Inversión Extranjera contiene normas restrictivas de la
actividad de las sociedades extranjeras.
REQUISITOS DE LA ESCRITURA CONSTITUTIVA.
Además de los requisitos señalados en el articulo 6 de la LGSM, el acta constitutiva de la sociedad
deberá contener lo siguiente:
1. La parte exhibida del capital social.
Ejemplo:
Podemos constituir una sociedad con el capital de $ 100 000.00, de los cuales (si es en efectivo) los
socios solo podrán exhibir 20%, en el momento de la constitución. En este caso el capital de la sociedad, al
momento de su constitución, estará formado de la manera siguiente:
Capital social suscrito $ 100 000.00
Capital exhibido $ 20 000.00
Capital no exhibido $ 80 000.00
$ 180 000.00
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2. El numero, valor nominal y naturaleza de las acciones en que se divide el capital social.
Ejemplo:
Capital social $ 1 000 000.00, representado por 100 acciones al portador, con valor nominal de $
1000.00 cada una.
3. La forma y términos en que deba pagarse la parte insoluta de las acciones.
4. La participación en las unidades concedida a los fundadores.
5. El nombramiento de uno o varios comisarios.
6. En el contrato de sociedad aparece también la cláusula denominada de Extranjera o Renuncia, por la
que los socios extranjeros renuncian a la protección de su país de origen y se someten a las leyes
mexicanas bajo la pena en caso de faltar a su convenio, de perder dicho interés o participación en
beneficio de la Nación Mexicana.
LA SOCIEDAD ANÓNIMA.
CONCEPTO
Las sociedades anónima es la que existe bajo una denominación social y se compone exclusivamente
de socios cuya obligación se limita al pago de sus acciones. Ha alcanzado un auge extraordinario, tanto que
las grandes organizaciones, así como las empresas más importantes, adoptan la forma de sociedad anónima
debido a:
Su existencia en l mundo del comercio bajo una denominación social.
El carácter de la responsabilidad de los socios, que queda limitada al pago de sus acciones que
representa l valor de sus aportaciones.
La participación de los socios queda incorporada en títulos de crédito llamados socios. La
denominación social debería ir siempre seguida de las palabras sociedad anónima o de S.A.
(artículos 87 y 88 de la Ley General de Sociedades Mercantiles).
Los socios de la sociedad anónima responden de las obligaciones sociales, hasta el monto de sus
respectivas aportaciones “su obligación se limita al pago de sus acciones”.
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FORMAS DE CONSTITUCION.
Las formas de constitución de una sociedad anónima son:
1. Que haya dos socios como mínimo y que cada uno de los suscriba por lo menos una acción.
2. Que el capital social no sea inferior a la suma de veinticinco mil pesos.
3. Que ese exhiba en dinero en efectivo, cuando menos el 20% del valor de cada acción pagadera.
4. Que se exhiba íntegramente el valor de cada acción que haya de pagarse en todo o en parte.
El articulo 89 fracción I de la LGSM señala que los requisitos para la constitución de toda sociedad
anónima son: la existencia de dos socios como mínimo.
La sociedad anónima puede constituirse en un solo acto, mediante la comparecencia ante notario de los
socios que otorgan la escritura constitutiva.
Cuando una sociedad anónima haya de constituirse mediante el procedimiento de su inscripción publica,
los fundadores redactaran y depositarán en el registro de comercio.
La constitución sucesiva se caracteriza por el llamamiento apelación que hacen al publico los fundadores
para obtener la adhesión de los futuros socios.
LAS ACCIONES, LAS OBLIGACIONES Y LOS BONOS.
Se consideran fundadores de una sociedad anónima a los otorgantes del contrato social (escritura
constitutiva). Las operaciones efectuadas por los fundadores, en el caso de constitución sucesiva serán nulas
sino son aprobadas por la asamblea general. Los fundadores de una sociedad se reservan determinados
privilegios, no pueden estipular a su favor ningún beneficio que menoscabe el capital social. Los bonos del
fundador deberán contener: nombre, nacionalidad y domicilio del fundador, duración, capital y fecha de
constitución de la sociedad.
La acción. Representa una parte del capital social. Son derechos fundamentales del socio (accionista), la
participación en las utilidades; sin embargo, el contrato social puede establecer que una parte de las acciones
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(acciones de voto limitado) tenga derechos de voto solamente en las asambleas extraordinarias. Las acciones
de las sociedades anónimas están representadas por títulos de crédito, la acción es el titulo valor en el que se
incorporan los derechos de participación social de los socios. Los títulos representativos de las acciones
deberán expedirse dentro del plazo de un año. Son acciones propias las que representan una parte del capital
social son impropias las que no tienen tal carácter. Las acciones de trabajo conceden a sus tenedores una
participación en beneficio de la sociedad.
Bonos. Titulo que representa la participación de su tenedor en un crédito colectivo a cargo de una
sociedad anónima, también se le conoce con el nombre de “obligación”.
LAS ASAMBLEAS: ORGANO DE SOBERANIA.
La Asamblea General de accionistas, es el órgano supremo de la sociedad pudiendo acordar y ratificar
todos los actos y operaciones de la misma. Las resoluciones de la asamblea general de accionistas son
obligatorias para todos ellos, aun para los ausentes o disidentes. Siempre y cuando dichas resoluciones
hayan sido adoptadas legalmente, todos los socios con las limitaciones impuestas por la ley, tienen el derecho
de asistir a las asambleas generales de accionistas e intervenir en la formación de sus acuerdos , a través del
derecho de voto. La celebración de las asambleas generales de accionistas requiere su previa convocatoria
en los términos establecidos por la Ley General de Sociedades Mercantiles, sin este requisito serán nulas las
resoluciones que se adopten, salvo que en el momento de la votación haya estado representada la totalidad
de las acciones (articulo 188 de la Ley General de Sociedades Mercantiles) y deberán hacerse por medio de
la publicación de un aviso en el periódico oficial de la entidad del domicilio de la sociedad, y deberá contener
la orden del día y estar firmada por quien la haga (articulo 187 de la Ley General de Sociedades Mercantiles).
Los comisarios pueden pedir que se inserten en la orden del día los puntos que consideren pertinentes de
toda asamblea de accionistas deberá levantarse un acta, la cual se asentará en el libro respectivo y será
formada por el presidente, por el secretario y por los comisarios que concurran.
ASAMBLEAS GENERALES ORDINARIAS.
Pueden ser ordinarias o extraordinarias (articulo 179 de la Ley General de Sociedades Mercantiles), se
distinguen por su diversa competencia y por ello, el quórum y mayoría de votación que les son propias.
153
La asamblea general ordinaria de accionistas podrá celebrarse en cualquier tiempo, pero deberá ser por
lo menos una vez al año.
Las funciones de la Asamblea General son:
1. Discutir, aprobar o modificar el informe de los administradores.
2. Tomar las medidas oportunas para la mejor marcha de las operaciones y negocios sociales.
3. En su caso, nombrar al administrador único.
4. Así como nombrar a los comisario.
Es el órgano de la sociedad anónima encargado de la vigencia de sus operaciones que tiene el control
de la gestión de los administradores.
ASAMBLEAS GENERALES EXTRAORDINARIAS.
Son las que se reúnen para tratar la prórroga de la duración de la sociedad, disolución anticipada de la
sociedad, aumento del capital social, reducción del capital social, cambio de objeto d la sociedad, cambio de
nacionalidad o modificación del contrato social, podrán celebrarse en cualquier tiempo.
Asambleas especiales. Las decisiones de las asambleas especiales deberán ser adoptadas por la
mayoría exigida para las modificaciones del contrato social y serán presididas por el accionista que designen
los socios presentes.
LA ADMINISTRACION.
Estará a cargo de uno o varios mandatarios temporales y revocables que pueden ser accionistas o
personas extrañas a la sociedad (articulo 142 de la Ley General de Sociedades Mercantiles). Cuando los
administradores sean dos o más, constituirán el consejo de la administración, los administradores tienen a su
cargo la gestión de la empresa social y la representación de la sociedad (firma social). Los administradores
están obligados a hacer la convocatoria para las asambleas generales de accionistas (articulo 183 de la Ley
General de Sociedades Mercantiles).
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VIGILANCIA.
Corresponde a los comisarios un órgano especial de control sobre la gestión de los administradores,
puede ser desempeñado por personas físicas o por personas morales, por instituciones fiduciarias y consiste
en vigilar ilimitadamente las operaciones de la sociedad, el articulo 167 de la Ley General de Sociedades
Mercantiles dispone que los accionistas podrán denunciar por escrito a los comisarios los hechos que estimen
irregulares en la administración y deberán informarlo en la Asamblea general.
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.
CONCEPTO Y CARACTERES.
Sociedad mercantil que se constituye entre socios que solamente están obligados al pago de sus
aportaciones, sin que las partes sociales puedan ser representadas por títulos no negociables a la orden ni al
portador, siendo solo creíbles en los casos y con los requisitos legalmente preestablecidos (articulo 58 de la
Ley general de Sociedades Mercantiles).
LAS APORTACIONES Y LAS PARTES.
El capital social se constituye mediante las aportaciones de los socios, aportaciones que son a la vez el
limite de su responsabilidad por las obligaciones sociales. Las aportaciones suplementarias consisten en la
entrega de dinero u otros bienes a que los socios se comprometen, no obstante haber satisfecho ya las
obligaciones que hayan contraído para integrar el capital social.
Las partes sociales. Es el capital de las sociedades de responsabilidad limitada se divide en partes, que
pueden ser de valor y categorías desiguales. Las partes sociales solamente podrán cederse con el
consentimiento de todos los socios. La transmisión de las partes sociales no surtirá efectos respecto de
terceros, sino después de su inscripción en el libro especial de los socios, que debe llevar la sociedad (articulo
73 de la Ley general de Sociedades Mercantiles).
Amortización. Es la extinción de una obligación consistente en la entrega de dinero, de manera total o
parcialmente. Recuperación o compensación del capital invertido en un negocio o empresa. Las partes
sociales solamente pueden ser amortizadas en la medida y forma que establezcan el contrato social vigente
en el momento en que las partes afectadas hayan sido adquiridas por los socios.
155
ASAMBLEA ORDINARIA Y EXTRAORDINARIA.
La Asamblea de los socios (articulo 77 de la Ley general de Sociedades Mercantiles), es el órgano
supremo de la sociedad, en la que radica el poder supremo o voluntad interna de la sociedad.
Por Asamblea debe entenderse la reunión de los socios legalmente convocados para decidir sobre las
cuestiones de su competencia, todos los socios tienen el derecho de participar en las decisiones de las
asambleas, gozando al efecto la celebración que las asambleas requieren para su validez, la previa
convocatoria de los socios, las convocatorias deberán ser hechas por los gerentes y si estos no lo hicieren, lo
hará el consejo de vigilancia.
Son facultades de las asambleas de los socios, discutir, aprobar modificar, o reprobar el balance general
correspondiente, proceder al reparto de utilidades, nombrar y remover a los gerentes. Las resoluciones de las
asambleas se tomaran por mayoría de votos de socios que representen, por lo menos, la mitad del capital
social, si dicha mayoría de votos de socios que representen, por lo menos, la mitad del capital social.
Los gerentes son responsables frente a la sociedad por los daños y perjuicios que le acusen en el
desempeño de su función.
ORGANOS DE ADMINSITRACION Y VIGILANCIA.
La administración de las sociedades de responsabilidad limitada estará a cargo de uno o más gerentes,
que podrán ser socios o personas extrañas a la sociedad designada temporalmente o por tiempo
indeterminado (articulo 74 de la Ley general de Sociedades Mercantiles), corresponde a los gerentes la
representación de la sociedad y la ejecución de todas las operaciones inherentes a la finalidad social, el
gerente o gerentes podrán, bajo su responsabilidad, otorgar poderes para la gestión de ciertos y
determinados negocios sociales.
De vigilancia. El consejo de vigilancia esta llamado a ejercer funciones de fiscalización de la agencia
(articulo 84 de la Ley general de Sociedades Mercantiles), que prevé con carácter potestativo no obligatorio, y
corresponde a la asamblea el nombramiento de los miembros del consejo de vigilancia y su remoción.
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DERECHOS Y OBLIGACONES ESPECIALES DE LOS SOCIOS.
Las sociedades de responsabilidad ilimitada se constituirán ante notario publico, mientras que las
sociedades de responsabilidad limitada pueden adoptar como nombre una denominación o una razón social,
las que en todo caso deberán ir inmediatamente seguidas de las palabras sociedad de responsabilidad
limitada o de su abreviatura S. De R.L.
SOCIEDADES COOPERATIVAS.
CONCEPTO.
La sociedad cooperativa es la organización del sistema cooperativo que llevan en sí el germen de una
transformación social encaminada a abolir el lucro y el régimen de asalariado, para sustituirlos por la
solidaridad y la ayuda mutua de los socios, sin suprimir la libertad individual, ejemplo, los refrescos Pascual,
estando integrada por individuos de la clase trabajadora, que aporten a la sociedad su trabajo personal.
SU FUNCION SOCIAL Y ECONOMICA.
Su función radica sobre principios de igualdad de derechos y obligaciones de sus miembros, no
perseguir fines de lucro, procurar el mejoramiento social y económico de sus socios mediante la acción
conjunta de éstos en una obra colectiva.
FORMAS DE CONSTITUCION DE LAS SOCIDADES COOPERATIVAS.
Se realiza mediante Asamblea General que deberán celebrar los interesados, levantándose un acta por
quintuplicado , la cual contenga los siguientes datos: nombre, edad, nacionalidad, estado civil, domicilio,
ocupación y los nombres de las personas que hayan resultado electas para integrar por vez primera el
consejo de administración y de vigilancia y las comisiones; el acta deberá ser firmada por los otorgantes y la
autenticidad de las firmas era certificada por cualquier autoridad, notario publico o corredor titulado.
CLASES DE SOCIEDADES COOPERATIVAS.
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La ley general de Sociedades Cooperativas reconoce las siguientes:
Sociedades cooperativas de responsabilidad limitada.
Sociedades cooperativas de responsabilidad suplementada.
Sociedades cooperativas de consumidores.
Sociedades cooperativas de intervención oficial
Sociedades de participación estatal
Sociedades cooperativas escolares
Sociedades cooperativas de vivienda.
LAS APORTACIONES.
Las aportaciones de los socios podrán ser de numerario, en especie, de derechos op de trabajo, y
quedaran representadas por certificados que serán nominativos, indivisibles y de igual valor.
LAS ASAMBLEAS.
La diferencia entre asamblea ordinario y extraordinaria es que las primeras deben celebrarse
periódicamente cuando menos una vez al año, en la fecha que se señalen las bases constitutivas, y las
segundas cuando las circunstancias lo requieran o cuando el consejo de admón. haya aceptado
provisionalmente diez nuevos socios.
LA ADMINISTRACION.
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La administración de las sociedades cooperativas estará a cargo del consejo de administración,
integrado por un número impar de miembros no mayor de nueve, los cuales duran en su cargo dos años y el
nombramiento corresponde a la asamblea general.
DISOLUCION Y LIQUIDACION DE LAS SOCIEDADES COOPERATIVAS.
Disolución. Es la destrucción de un vinculo, se extingue la relación contractual.
Liquidación. Es la fase final del estado de la disolución con objeto de concluir las operaciones sociales
que quedaron pendientes y culmina con la cancelación de la inscripción del contrato social.
NOTA: ANALIZAR LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES COOPERATIVAS.
CUESTIONARIO TEMA I.
1. Explica las Fuentes del Derecho Mercantil
CUESTIONARIO TEMA II.
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1. Da el concepto de comerciante.
2. Menciona las clases de comerciantes que reconoce el Código de Comercio.
3. Explica los bienes mercantiles y la moneda.
CUESTIONARIO TEMA III.
1. Da el concepto de Títulos de Crédito.
2. Explica las características de los títulos de crédito.
3. Da el concepto de letra de cambio y menciona sus requisitos.
4. Explica que es la caducidad.
5. Da el concepto de cheque y menciona sus requisitos.
6. Explica las clases de cheque.
CUESTIONARIO TEMA IV
1. Explica la apertura de crédito.
2. Explica la cuenta corriente.
3. Explica los créditos hipotecarios.
4. Explica la carta d crédito.
CUESTIONARIO TEMA V.
1. Explica que son las obligaciones en el Derecho Mercantil.
CUESTIONARIO TEMA VI.
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1. Elabora una síntesis de la Ley para promover la inversión Mexicana y regular la Extranjera
e intercambia opinión con tus compañeros con el apoyo del profesor.
2. Realiza una mesa redonda para intercambiar ideas con el apoyo del titular el cual fungirá
como moderador.
CUESTIONARIO TEMA VII.
1. Da el concepto de quiebra.
2. Menciona las clases de quiebra.
3. Explica los efectos de la quiebra en la suspensión de pagos.
CUESTIONARIO TEMA VIII.
1. Elabora una síntesis de la ley para promover la inversión mexicana y regular la extranjera e intercambia
opinión con tus compañeros con el apoyo del profesor.
2. Realiza una mesa redonda para intercambiar ideas con el apoyo del titular en el cual fungirá como
moderador.
CUESTIONARIO TEMA IX.
1. Realiza una técnica de lluvia de ideas con el apoyo del catedrático.
NOTA: Realiza una técnica de lluvia de ideas con apoyo del catedrático.
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BIBLIOGRAFIA.
Octavio Calvo Marroquín
Arturo Puente y Flores.
Derecho Mercantil. Cuadragesimoquinto Edición, 1999.
Editorial Banca y Comercio S.A. de C.V.
México, D.F.
Enrique Sariñana
Derecho Mercantil
Editorial Trillas.
México, 1999.
Roberto L. Mantilla Molina.
Derecho Mercantil.
Editorial Porrúa, S.A.
México, 1997
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