la calificaciÓn en los conflictos de leyes
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CALIFICACIÓNEN LOS CONFLICTOS DE
LEYES
DERECHO INTERN CION L PRIV DO
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FACULTAD DE DERECHO Y CIEN
ESCUELA PROFESIONAL D
ASIGNATURA: DERECHO INTERN
DOCENTE: DR. MARIO MERC
GRUPO: N
INTEGRAN
• ANCAJIMA CARBAJA• BELTRÁN OROYA, Ca• BETETA TOLENTINO,• ENCINAS CHAVEZ, M• NEYRA DÍAZ, Susana• VILLENA MANTILLA,
2016 - I
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Pluralidad de culturas
Ordenamiento jurídicos diferentes
Imposible uniformación
relaciones internacionales actuales
DERECHO IN
PRI
controversiaextr
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Calificación de conflicto de leyesProblemas
SIN CREAR UN NUEVO CONFLICTO
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INDICÓ
De hecho todos los tiempos y fases históricInternacional Privado, acusan la existe
actuación calificadora, de la cual depende lse otorga a la norma de conflic
AGREGA
Agrega además que por razones diversas queDerecho internacional privado desde fines del partir de los estudiosos Kahn en Alemania y
Francia preciso el concepto y dio nombre a conocemos como conflicto de calificac
MARIANO AGUILAR NAVARRO (1952)
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A. Colisiones expresas entre leyes
Resultan de la diversidad de normas expresas de derecho internacional privado en losdistintos países.
b) Colisiones de los conceptos o puntos de conexión
Se diferencian de su contenido, aunque las normas de conflictos las designan con palabras
iguales
c) Colisiones latentes
Nacen de la distinta naturaleza territorial de las relaciones jurídicas.
Estas últimas colisiones son las que generan los conflictos de calificación.
Kahn, sostiene la existencia de tres clases de conflictos:
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“Calificar es definir los términos empleados en la norma de
derecho internacional privado de acuerdo a undeterminado ordenamiento jurídico.
consiste en saber según qué ley el Juez debeobjeto del litigio para determinar la ley aplicalas diferentes leyes en conflicto adoptan cdiferentes.
Batiffol, H. (1981)
Stell
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el juez puede«calificar» el casocomo de derecho
interno o de derechointernacional
A) La cco
B) La calific
soluciona la
que señala la le
esp
DERECHO INTERNO:no existe norma de conflicto en juego.
DERECHO INTERNACIONAL:sí existe el problema de la colisión de dos o más
sistemas jurídicos en los que existen divergencias dedos jurisdicciones diferentes en un Estado.
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4. CALIFICACIÓN SEGÚN LA LEX CIVILIS FORI:
El legislador al declarar competente una leyextranjera restringe la aplicación de sus reglasinternas, ello hace que la definición de lostérminos de la norma indirecta deba darse deacuerdo a la ley del juez.
La ley competente para fijar la calificación esla lex fori o del tribunal competente.
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b) Es el juzgador quien debe solucionar lanorma conflictual calificando debidamentesus instituciones.
a) La lex fori hace posible solucionar el casocontrovertido, de lo contrario seríaimposible hacerlo.
c) Las reglas para «calificar» son de acuerdoa la lex fori; las reglas sobre conflictos deleyes son nacionales.
Se sustenta en las razones que se exponen:
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LEX CIVILIS FORI
La calificación según la lex Civilis foriconsiste en afirmar que la calificacióndebe hacerse conforme a las categoríasdel sistema jurídico el juez que conoce dela causa.
Para saber cuál norma de conflicto del foro se vaa emplear, cada institución debe considerar loscriterios de la lex fori.
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La calificación lege fori se fundamenta en dos tipos de razones:
4.1 Justificación de la calificación.-
El problema consiste en interpretaruna regla de conflicto de leyes y
corresponde al Juez determinar elsentido de la regla de conflicto deleyes ya que para todos los jueces es
su ley interna la que determina laextensión de la categoría que utiliza;
es decir, la calificación es inseparabledel sentido de la regla de conflicto.
Los que pretendan que la calificación sehaga en virtud de los conceptos delderecho que la norma de conflicto
declara competente incurren en uncírculo vicioso, puesto que para saber
qué ley es competente es precisorealizar antes la calificación; mal
podría otorgársele competencia a unadeterminada legislación para calificar
sino se ha calificado previamente.
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• lex civilis causae consisteen afirmar que lacalificación debe hacerseconforme a lascategorías del sistema
jurídico al cual
pertenece la ley que va aregir en definitiva delfondo del asunto.
Calificación según La Lex Civilis Causae
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• (Maris, s/f) Citando a Despagnetdice que:
• “Cuando el legislador ordenaaplicar una ley extranjera a unadeterminada relación desea queesa ley extranjera sea aplicada
en cuanto organiza y reguladicha relación, si no se respetaesa calificación importaría noaplicar a ellas la ley que la lexfori declara aplicable.
Calificación según La Lex Civilis Causae
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•
(Maury, 1949) Concordante conStela Maris:
• “Nos recuerda que ésta teoríafue presentada por primera vezpor despagnet, en oposición alas ideas expuestas por Bartin.Usó el ejemplo del testamentoológrafo, hecho en Francia porun holandés.
Calificación según La Lex Civilis Causae
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•
Sin embargo (Delgado, 2000)aclara que:
• “El primero de los problemasque debe resolver el legisladorcuando se ocupa de lacapacidad es evidentementesaber qué comprenden lascuestiones de capacidad y quédebe excluirse de ellas.
Entonces la calificación según lalex civilis causae consiste enafirmar que la calificación debehacerse conforme a lascategorías del sistema jurídicoal cual pertenece la ley que va aregir en definitiva del fondo delasunto.
Calificación según La Lex Civilis Causae
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• La crítica a esta teoría, según(Maris, s/f) diciendo que:
• “Determina un círculo viciosoes necesario previamentecalificar la relación jurídica paradeterminar la ley competente.La determinación del derechopresupone la calificación de larelación jurídica. El problema
que plantea la lex causae esque ésta puede remitir a otroderecho y por lo tanto la lexcausae tampoco es definitiva.Esta crítica puede ser rebatida.
Calificación según La Lex Civilis Causae
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• 5.1 Justificación de la calificación
• Según (Audit, 1997) , el argumentoprincipal en la calificación lege causae es:
• “cada ley debe entrar en juego con suspropias calificaciones. Por ejemplo,desde que el derecho francés declaraal estatuto personal sometida a la ley
nacional, este debe comprender en elestatuto personal de un extranjerotodo lo que su ley nacional incluye ycomprende, incluso cuestiones que elderecho francés hace entrar en otracategoría (Tal como la forma de lostestamentos)”. (pp. 179-180).
Justificación de la Calificación
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• Para (Carrillo, 1976) , el acierto de laorientación doctrinal lex civiles causaeradica:
• “haber puesto de relieve que elproblema de las calificaciones es máscomplejo; y que si de una parte setrata d delimitar el alcance y
significado de los conceptosempleados por la regla de conflicto,de otra el objeto último de lacalificación es determinar la regla deconflicto del foro con la que estánrelacionados una norma o unainstitución extranjera”. (pp. 304-306.)
Justificación de la Calificación
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C SO PRÁCTICO
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Testamento ológrafo hecho en Francia por un holandésEs el que el testador, escribe y firma de su puño y letra sin
intervención de testigo alguno. Indicara el año, mes y día en que
se otorgue. Si tuviese palabras tachadas, enmendadas o entre
renglones, el testador incluirá una nota, tras la firma, indicando
si vale o no lo tachado, enmendado o añadido.
Testamento
ológrafo
Ejemplo utilizado por Bartin:
El holandés que otorga en Francia un testamento ológrafo,
después de su muerte se discute su validez en un tribunal francés.Art. 992 del Código Civil Holandés: “Un holandés que se
encuentre en el extranjero no podrá otorgar testamento sino en la
forma auténtica y con arreglo a las normas en vigor en los países
en los que el acto se realiza”.
Testamento ológrafo hecho en Francia
por un holandés
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¿Si un holandés testa en Francia en forma ológrafa, puede un tribuna
francés reconocer la validez de este testamento?
Si los tribunales franceses relacionan la prohibición con la cap
del testador, resolverán que el testamento es nulo.
Si vinculan la prohibición, con la forma de los actos jurídi
testamento será válido porque la ley francesa admite la
ológrafa.
Si se contempla la capacidad o incapacidad del testador, aplicable el Derecho Holandés, como derecho nacional del testa
cual conduce a su nulidad.
Los holandeses no pueden otorgar testamentos ológrafos de
fuera de Holanda. Si la olografía (capacidad e incapacidad)
testamento es un problema de forma, se aplica el derecho franc
testamento es válido.
Depende de la calificación del art. 992 del Código Holandés po
Franceses.
¿Si un holandés testa en Francia en forma ológra
puede un tribunal francés reconocer
la validez de este testamento?
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El Derecho Holandés se enfoca en el
punto de vista de la capacidad.
Para Franc
olografía (cap
es un proble
forma
La forma testamentaria
invoca el Derecho del
lugar donde se otorga el
testamento, esto es
misión del Derecho
Francés (lex fori).
El Derecho Francés, nos define el
concepto de “forma” como
comprensivo de la olografía. Y nos
indica si un testamento ológrafo es
admisible y qué condiciones debe
cumplir para ser válido.
El testamento del holandés r
válido desde el punto de
formal. Luego analizar la n
referente a la cap
testamentaria y su punt
conexión que es la nacionalid
testador.
El Derecho Holandés inyecta a los holandeses en la incapacidad de otor
testamentos ológrafos en cualquier parte del mundo. El testador hizo
un testamento formalmente válido, pero sin tener capacidad para otorg
en otras palabras, redactó un testamento nulo.
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Similitud según Bartin:El caso es similar al de un joven francés de quince años que hace en Francia un testamento ológrafo formalm
perfecto, pero el testamento es nulo, por falta de capacidad.
(Derrupé, 2005) Desarrolla el caso del testamento ológrafo de la siguiente
manera:
Un holandés otorga un testamento ológrafo en Francia y se cuestiona
su validez.
Si la posibilidad de heredar en forma ológrafa se considera una
cuestión de forma, se aplica la ley del lugar de redacción del
testamento, que es la ley francesa, que considera al testamento válido.
Si la posibilidad de heredar en forma ológrafa se considera una
cuestión de capacidad, se aplica la ley de la nacionalidad del
interesado, que es la ley holandesa, la misma que considera al
testamento nulo.
La ley aplicable y, por lo tanto, la solución de fondo, depende de la
calificación que se haga a la posibilidad de heredar en forma ológrafa.
Tribunal: Francés
Hechos/Litis : Un holand
un testamento ológrafo e
Derecho que aporta la
conflicto: Francés
Nota: La ley holandesa a
1982 prohibía a los h
otorgar testamentos oló
consideraba esa limitaci
una cuestión de capacida
Similitud según Bartin::
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DENOMINADA CALIFICACIÓN
Autárquica Empírica calificación del método c
Tiene como máximoexponente a RABEL.
Término comúnmente usado en laeconomía que indica la condición de las
personas, que luchan porsu autoabastecimientoo que rechazan
toda ayuda externa.
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(Delgado,2000) Indica:
• Que las teorías hasta ahora estudiadas coinciden en hacer depender lacalificación de los conceptos jurídicos propios de un ordenamientointerno, dándoles el sentido que tienen en el sistema del Derechomaterial del foro (tema de las lex civilis fori) o el que tienen el sistemadel Derecho material aplicable (teoría de la lex civilis causae). Unatercera alternativa la constituye las llamadas teorías autónomas”. (pp.232).
Es (Maris, s/f)quien indica:
• “Esta teoría critica a los partidarios de la teoría de la lex foriindicando que hay un gran número de calificaciones distintas en las
diversas legislaciones nacionales y aceptando la lex fori se corre elriesgo de multiplicar los conflictos de calificaciones y no se logra launificación de las reglas de conflicto dado que ésta exige lacomunidad de nociones, la identidad o similitud de calificaciones”
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Asimismo (Maris,
s/f) citando aRabel señala:
• “La noción de la institución de la que se ocupa la regla de conflicto noes una cosa concreta que permita referirse a tal o cual derechomaterial nacional sino una abstracción a establecerse por lacomparación de los diversos derechos nacionales. (…) La regla deconflicto no se remite a un fenómeno de la lex fori con el cual los del
derecho extranjero deberían compararse sino al contrario, a lo que hayde común en todos estos fenómenos”.
A lo que(Carrillo, 1976)
señala:
• “Estas teorías tienen en común propósito de diferenciar las calificaciones delas que se sirve el Derecho internacional privado de las utilizadas de por elDerechointerno. La autonomia del Derecho Internacional Privado reclamala posesión de unas calificaciones que sean propias. Las normas de colisión,
por su naturaleza, formación y estructura, no pueden utilizar las mismascalificaciones que aplica el Derecho privado interno, inevitablementeestrechas y limitadas a un ordenamiento juridico nacional. El problemasurge cuando se tiene que precisar de donde y como se obtienen esacalificaciones autonomas”. (pp. 303-304)
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A lo señalado por Carrillo, (Delgado, 2000) indica que sepuede lograr dicha autonomia de las calificaciones en losdiferentes sistemas teniendo en cuenta: “la comunidad
jur idi ca universal, el derecho comparado y el ordenamiento del
foro” . (pp. 233)
“Las calificaciones se resuelven entonces por el método de laconcepción funcional y mediante la “ratio juris" de la norma de
colisión. Las categorías jurídicas deben interpretarse para unamayor correspondencia con las categorías de los otrosordenamientos mediante la comparación entre los distintosinstitutos de los diversos sistemas jurídicos, que deberá tener encuenta no sólo las palabras usadas y la estructura, sino
principalmente la función para determinar las analogías existentesentre soluciones dadas a un mismo problema”.
Por último (Maris, s/f) concluye diciendo:
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A lo ya menciona por los autores, diremos que la calificación proceso propio del derecho internacional privado y, por lo tandebía hacerse empleando categorías propias, más amplias qulocales. Este método presenta la ventaja que otorga una solucinternacional al problema, cuestión que no hacen ni los sistem
calificación lege fori ni lege causae. Sin embargo, este sistemadifícil de aplicar en la práctica porque supone adoptar acuerdcategorías internacionales de calificación.
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EVALUACIÓN DE LAS CALIFICACIONES
(Delgado, 2000)
“El derecho del foro comprende tanto sus
normas conflictuales como su derecho
interno. Por ser la norma de colisión
bilateral el juez debe aplicar derecho
interno extranjero si allí está localizada
la relación privada internacional.
En consecuencia el Derecho dees inseparable del Derechextranjero en la solución d
conflictos de naturaleza extran
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Niederer citado por (Yaguas, 1956)
El principio de la calificación lege fori seimpone por la misma naturaleza del Derecho
Internacional Privado,
La interpretación de los conceptos e
la norma de colisión debe partir de l
categorías del ordenamiento del f
adaptándose a la función supran
Derecho Internacional Priv
(Aguilar, 1952) sintetiza los elementos que prevalecen en el
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problema de las calificaciones:
La calificación debe obtenerse por mediode una colaboración entre el derecho del
foro y el ordenamiento reclamado por la
regla del conflicto.
El ordenamiento extranjero suministra el
material y el foro aporta el esquemadoctrinal de catalogación
la acción del juez es im
la calificación, pero sie
con unas formulas sufi
que autoricen a interp
con el resultado que se
El método compara
proceder a la coord
sistemas jurídicos s
influyen en la soluc
las calificaciones.
en las instituciones hay una envoltura
doctrinal y una estructura junto a una
finalidad jurídica con la que resulta
posible una equivalencia en las
finalidades.
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EL CODIGO BUST M NTE
El código Bustamante establece: «En todos los casos no prev
el presente Código, cada Estado contratante aplicará sus propcalificaciones a las instituciones o relaciones jurídicas que de
corresponder a los grupos de leyes mencionadas en el artícu
Asimismo, es de observar que
algunos autores señalan como
excepciones a la competencia
de la lex fori las siguientes:
a) En materia de inmuebles, habrá que regirse
situación (lex rei sitae);
b) Exclusión de la competencia de la lex for
autonomía privada.
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CONFLICTOS DE C LIFIC CIÓN EN EL PERÚ
El Código Civil derogado de 1936contenía en el título Preliminarnormas sobre derecho InternacionalPrivado.
Nuestro código Civil vig
libro X lo referente al dePrivado, denominado Internacional Privado, conformada por 76 artíccuatro títulos.
En 1982 se nombra a la comisiónrevisora del Código Civil que apruebaen texto en 1984 el mismo que modificasustancialmente el proyecto de laComisión Reformadora sobre el derechoInternacional Privado.
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