la problemÁtica del lavado de
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LA PROBLEMÁTICA DEL LAVADO DE
ACTIVOS Cr. Félix Abadi
Resumen de la exposición
1. Aspectos generales en materia de
PLAFT
2. Situación actual de Contadores ante
la PLAFT
3. Cambios proyectados en PLAFT con
injerencia directa en el ejercicio puro
profesional
Aspectos generales en materia de
PLAFT
Concepto del Lavado de
Activos GAFI: “proceso a través del cual es encubierto
el origen de los fondos generados mediante el
ejercicio de algunas actividades ilegales o
criminales. El objetivo de la operación consiste
en hacer que los fondos o activos obtenidos a
través de actividades ilícitas aparezcan como
el fruto de actividades legítimas y circulen sin
problema en el sistema financiero”.
Delitos concretos que en nuestro
régimen componen el tipo “lavado
de dinero” (*) - Delito previsto en el art. 54 del Decreto-Ley Nº 14.294*: tipo base del delito de
“lavado de dinero” (LAVADO EN SÍ)
- Delito previsto en el art. 55 del Decreto-Ley Nº 14.294*: modalidad conexa con el
delito base (TENENCIA)
- Delito previsto en el art. 56 del Decreto-Ley Nº 14.294*: modalidad conexa con el
delito base (OCULTAMIENTO)
- Delito previsto en el art. 57 del Decreto-Ley Nº 14.294*: modalidad conexa con el
delito base (ASISTENCIA)
- Delito afín: “financiamiento del terrorismo” previsto en art. 16 de la ley 17.835
(*) La ley 17.835 fue quien generalizó a partir del dec-ley 14.294 la figura del “lavado
de activos” aunque las normas originales han sido actualizadas a lo largo del tiempo
Hay que distinguir entre: 1. Eventual comisión de algún delito de lavado
de activo o financiamiento del terrorismo en
carácter de autor, co-autor o cómplice
2. Eventual obligación de llevar a cabo
procedimientos de debida diligencia (DD) del
cliente (y demás obligaciones afines)
tendiente a identificar la existencia de
operaciones sospechosas o inusuales
relacionadas con delitos precedentes (dec.
355/2010)
3. Eventual obligación de ROS ante la UIAF
bajo confidencialidad y sin noticia al
reportado (idem)
Delitos precedentes actuales en
Uruguay Texto
ABERRANTES NO ABERRANTES
• Narcotráfico
• Crímenes de genocidio
• Crímenes de guerra
• Crímenes de lesa humanidad
• Terrorismo y su financiamiento
• Tráfico ilícito de órganos
• Tráfico ilícito de sustancias nucleares
• Extorsión
• Proxenetismo
• Tráfico ilícito y trata de personas
• Secuestro
• Tráfico ilícito de armas, explosivos, municiones o
material destinado a su producción
• Venta, prostitución infantil y utilización en pornografía
• Contrabando
• Tráfico ilícito de obras de
arte, animales o materiales
tóxicos
• Delitos marcarios
• Delitos contra la propiedad
intelectual
• Falsificación y la alteración
de moneda
• Quiebra fraudulenta
• Insolvencia fraudulenta
• Insolvencia societaria
fraudulenta
• Delitos contra la
Administración Pública
• Estafa
• Apropiación indebida
Precisiones sobre los delitos
precedentes
- Estado de comisión: configurada la
conducta
- Principio de “doble incriminación”
- Lugar de configuración de la conducta:
cualquier lugar del mundo
- A priori queda comprendido el
“autolavado”
Operaciones sujetas a
ROS (art. 1 de la ley marco Nº 17.835 en su actual
redacción dada por el Artículo 1 de la Ley No. 18.494)
i. transacciones realizadas o no, que en los usos y costumbres de la respectiva actividad, resulten inusuales, se presenten sin justificación económica o legal evidente o se planteen con una complejidad inusitada o injustificada ii. transacciones financieras que involucren activos sobre cuya procedencia existan sospechas de ilicitud para prevenir delito de “lavado de activos” iii. transacciones financieras que -aun involucrando activos de origen lícito- se sospeche que están vinculadas a las personas físicas o jurídicas que financien o participen en la financiación de actividades terroristas
Situación actual de Contadores ante
la PLAFT
Obligaciones actuales del Contador en
PLAFT
(Dec. 355/2010 – Pto. No 19 del CCEA del
2010)
1. Cuando es contactado a efectos de que, a nombre y por cuenta de terceros, realice transacciones o “administre” (*) sociedades comerciales en forma habitual:
a) DD en relación al cliente y demás obligaciones afines
b) ROS en caso de detectar operaciones sospechosas o inusuales en relación a delitos precedentes (que no incluyen actualmente el delito fiscal)
2. En demás casos: jurídicamente nada
Éticamente (Ptos. 19 y 12 CCEA y Código de Ética): el Contador debe igualmente practicar DD sobre el cliente (y demás obligaciones afines) y “…evaluar la decisión de desligarse” del cliente o potencial cliente en caso de operaciones sospechosas o inusuales en relación a delitos precedentes (ello resulta altamente aconsejable además para evitar daño reputacional y deslindar cualquier tipo de responsabilidad inclusive penal)
(*) debe entenderse que ello supone injerencia en la toma de decisiones
En resumen: ACTUALMENTE los Contadores independientes deben reportar
únicamente operaciones sospechosas o inusuales respecto a
actuales delitos precedentes – realizadas o proyectadas - con o sin
su participación directa, que, paralelamente:
1.involucren activos sobre cuya procedencia existan sospechas de
estar configuradas en algún lugar del mundo conductas que,
conforme a la legislación del país de comisión y Uruguay,
podrían calificar bajo alguno de los delitos precedentes actuales
2.la información hubiera sido conocida por el Contador en ocasión
de ser “contactado” (se concrete o no el servicio) para realizar
transacciones actuando a nombre y por cuenta de terceros, o
administrar sociedades comerciales en forma habitual
Cambios proyectados en PLAFT
con injerencia directa en el ejercicio
profesional (Puede seguirse el trámite paralmentario en este link)
La tormenta perfecta…… CONTADORES OBLIGADOS A ROS + DEFRAUDACIÓN TRIBUTARIA COMO DELITO PRECEDENTE !!!
Cambios proyectados con especial
injerencia en el ejercicio puro
profesional 1) Expresa inclusión de los “Contadores
Públicos” como sujetos obligados a reportar
operaciones sospechosas o inusuales, por
“ciertas” actividades desarrollados por éstos en el
marco de su profesión incluyendo confección de
estados contables, revisión limitada que
supere un umbral y auditoría
2) Inclusión de la “defraudación tributaria”
(superior a UI 2,5: y 1: anuales para 1er y futuros
ejercicios, respectivamente, salvo facturas
apócrifas) como precedente del lavado de activos
Las paralelas que se cruzan en el
infinito…. DEFRAUDACIÓN TRIBUTARIA COMO DELITO PRECEDENTE DEL LAVADO DE ACTIVOS!!!
Defraudación tributaria como
delito precedente Adecuando la definición del GAFI al caso, el
delito refiere al proceso a través del cual es
encubierto el origen de los fondos generados
mediante actividades que califican de DT con el
objetivo de que los mismos aparezcan como el
fruto de actividades legítimas y circulen sin
problema en el sistema financiero
Particularidad: la actividad inicial puede ser
perfectamente lícita, sobreviniendo la ilicitud al
momento de tener que hacer frente a las
obligaciones tributarias emanadas de la misma
En resumen: DE APROBARSE EL PROYECTO CON SU ACTUAL REDACCIÓN, los
Contadores independientes deberán pasar a reportar operaciones
sospechosas o inusuales – realizadas o proyectadas - con o sin su
participación directa, que, paralelamente:
1.involucren activos sobre cuya procedencia existan sospechas de
estar configuradas en algún lugar del mundo conductas que,
conforme a la legislación del país de comisión Y Uruguay, podrían
calificar de “defraudación tributaria” en los términos del art. 110 del
Código Tributario que supere ciertos umbrales (amén del resto de
delitos precedentes cuya lista se agranda)
2.la información hubiera sido conocida por el Contador en oportunidad
de ser “contactado” para desarrollar ciertas actividades (fuera del
asesoramiento, verificación de “status legal” o defensa), sea que
finalmente se acuerde o no prestar el servicio, incluyendo confección
de estados contables, revisión limitada superior a ciertos umbrales (a
fijar en la reglamentación) y auditoría
Comparación de encabezado de
listado de actividades (art. 12 del
Proyecto) III) Los abogados
únicamente cuando
actúen a nombre y por
cuenta de sus clientes
en las operaciones que a
continuación se detallan
y en ningún caso por
cualquier tipo de
asesoramiento que den
a sus clientes
X) Los Contadores
Públicos y otras
personas físicas o
jurídicas, que actúen
únicamente en calidad
de independientes y
que participen en la
realización de las
siguientes operaciones o
actividades para sus
clientes y en ningún
caso por cualquier tipo
de asesoramiento que
les presten
Reflexión final:
Como parte del nuevo paradigma de transparencia
y, combate a la evasión y lavado de activos y
financiamiento del terrorismo, que los países
centrales vienen impulsando, con el Foro de
Transparencia (OCDE) y GAFI como grandes
organismos rectores mundiales, asistimos en la
realidad mundial y nacional actual a una clara
intención de reconfigurar el rol de los Contadores
Públicos colocando su responsabilidad ante la
sociedad por delante de la que tiene ante su propio
cliente, con creciente desmedro, pues, del “secreto
profesional” y he ahí el dilema que se plantea a la
profesión en todos sus ámbitos, incluyendo el
académico
