la rétroactivité dans le contrat - apache tomcat
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La rétroactivité dans le contrat Hier, aujourd’hui et demain ?
Rafaël Jafferali Chargé de cours à l’Université libre de Bruxelles (ULB)
Titulaire de la chaire de Droit des obligations
Séance de remise du Prix quinquennal de la R.C.J.B. Fondation universitaire - 6 octobre 2016
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I. Hier. Le désordre de la rétroactivité
II.Aujourd’hui. L’approche fonctionnelle
III.Demain ? Vers une réforme du Code civil
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Un plan en trois temps
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I. Hier. Le désordre de la rétroactivité
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I. L’effet rétroactifEn général
Acte/faitActe/fait
Effet rétroactif
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I. L’effet rétroactifEn droit commun des contrats
◦ nullité
◦ résolution pour inexécution
◦ condition suspensive
◦ condition résolutoire
◦ confirmation des actes nuls
◦ ratification
◦ mutuus dissensus
◦ rétroactivité conventionnelle
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• Droit belge dans une perspective comparée
• Rejet d’une approche strictement positiviste ◦ Les raisonnements techniques n’offrent pas de solution en cas de : ‣ Pluralité de solutions possibles ‣ Solutions inacceptables (inopportunes, inéquitables, injustes…)
◦ Première piste : le droit comme « concept interprétatif » (Dworkin) ‣ Cohérence de l’ordre juridique (chain of law) ‣ Valeurs (politiques, économiques, morales…) font partie du droit
◦ Deuxième piste : approche pragmatique (« Ecole de Bruxelles ») ‣ Toute solution doit à la fois être légale et raisonnable ‣ Place de l’argumentation dans le raisonnement juridique ‣ Pas des vérités mais uniquement des résultats vraisemblables
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I. L’effet rétroactifMéthodologie
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II. Aujourd’hui.L’approche fonctionnelle
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A. Approche conceptuelle ◦ Part d’une définition présentée comme invariante
◦ Dont elle tire des conséquences tenues pour inéluctables
B. Approche casuistique ◦ Part exclusivement des intérêts en présence dans un cas donné
◦ Absence de sécurité juridique, risque d’arbitraire
C. Approche fonctionnelle ◦ Rétroactivité est un instrument mis au service d’un but concret
◦ Solutions plus flexibles que A (mise en balance de buts concurrents)
◦ Solutions plus prévisibles que B (formulation de règles abstraites)
◦ Apport du principe constitutionnel d’égalité9
II. L’approche retenueTrois approches possibles
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II. L’approche retenueDangers de l’approche conceptuelle (1)
• Résultats excessifs de l’approche conceptuelle :
RésolutionConclusion du bail
Effet rétroactif
Manquement
Exécution correcte
• Réduction téléologique de l’effet rétroactif dans l’approche fonctionnelle :
RésolutionConclusion du bail
Effet rétroactif
Manquement
Exécution correcte
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II. L’approche retenueDangers de l’approche conceptuelle (2)
• Résultats ambigus de l’approche conceptuelle (Cass. fr., ch. mixte, 9 juillet 2004)
• Approche fonctionnelle intègre d’autres paramètres ◦ But de la nullité : neutraliser (en pratique) la violation de la loi
◦ Cohérence : jouissance de la chose assimilée aux fruits (Cass., 2 octobre 2008)
◦ Tradition (Pothier)
V A V A
+ ?
Nullité Restitutions
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II. L’approche retenueDangers de l’approche conceptuelle (3)
• Résultats paradoxaux de l’approche conceptuelle (Cass. fr., 24 novembre 1999)
Résolution judiciaire
Conclusion du contrat
Effet rétroactif
Mise en oeuvreclause résolutoire expresse
• Approche fonctionnelle admet la divisibilité de la clause résolutoire expresse
Conclusion du contrat
Effet rétroactif
Mise en oeuvreclause résolutoire expresse
Résolution ou non ?
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• Caractère facultatif - 4 critères (concl. M. Hayoit de Termicourt avant Cass., 8 dec. 1966)
◦ Rôle préventif de la nullité >< trouble permanent à l’ordre social
◦ Rôle punitif de la nullité >< incitation à conclure contrats illicites
• Insécurité juridique (dans jurisprudence et objectifs)
• Incompatibilité avec art. 7 CEDH(cf concl. av. gén. Winants avant Cass., 15 septembre 2015, n° P.14.0561.N)
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II. L’approche retenueDangers de l’approche casuistique
V K V K
Nullité RestitutionsIn pari causa turpitudinis
?
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• Prévisibilité (règles abstraites)
• Flexibilité : tient compte des différents intérêts en présence, ex. :
◦ But de la loi ou de l’institution ‣ ex. : réduction téléologique de l’art. 1179 C.C.
◦ Autonomie de la volonté ‣ ex. : divisibilité de la clause résolutoire expresse
◦ Protection des attentes légitimes ‣ ex. : art. 549 C.C. appliqué à la jouissance de la chose
◦ Protection de la partie faible ‣ ex. : art. 1312 C.C.
◦ Cohérence de l’ordre juridique ‣ ex. : assimilation de la jouissance de la chose à ses fruits
◦ Law & Economics ‣ ex. : faire peser les risques sur la partie la mieux à même de souscrire une assurance
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II. L’approche retenueAvantages de l’approche fonctionnelle
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III. Demain ?Vers une réforme du Code civil
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• Projets de codifications savantes, notamment : ◦ DCFR 2008
◦ Principes Unidroit 2010
• Projets législatifs européens ◦ DCEV 2011 - avorté
◦ Ventes en ligne et contenus numériques 2015
• Ordonnance n° 2016-131 portant réforme du ◦ droit des contrats
◦ régime général et preuve des obligations
• Note de politique générale du 10 novembre 201516
III. Vers une réforme du CodeContexte
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1.Suppression de la rétroactivité inutile
2.Fonctions multiples de la rétroactivité
3.Prise en compte des intérêts des tiers
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III. Vers une réforme du CodePistes de réflexion
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• Confirmation ◦ L’acte nul produit déjà les effets d’un acte valable
◦ La confirmation exclut tout risque d’annulation de cet acte
◦ Inutile d’ajouter que l’acte est confirmé « depuis l’origine »
• Condition suspensive ◦ L’effet rétroactif vise (surtout) à protéger le créancier conditionnel
contre les actes de disposition accomplis par le débiteur conditionnelpendant la période intermédiaire
◦ Ce résultat peut être atteint par une disposition légale expresseinterdisant de tels actes de disposition (cf BGB; comp. NBW)
◦ Inutile et trompeur de conserver la rétroactivité pour le surplus ‣ Nombreuses exceptions pour les fruits, actes d’administration, etc.
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III. Vers une réforme du Code1. Supprimer l’inutile
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• Fonction didactique peut suffire à justifier la rétroactivité ◦ Restitutions n’impliquent pas nécessairement rétroactivité (cf BGB)
◦ Celle-ci permet néanmoins de bien saisir la logique des restitutions
• Fonctions similaires permettent d’opérer une simplification ◦ Régime commun pour les restitutions (cf DCEV, DCFR, Ord. fr.) ‣ Fruits, contrats successifs, théorie des risques…
◦ Préserver les spécificités ‣ Point de départ des restitutions, protection des incapables, in pari causa…
• Ne pas céder à la tentation casuistique (comp. NBW)
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III. Vers une réforme du Code2. Fonctions multiples de la rétroactivité
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III. Vers une réforme du Code3. Songer aux intérêts des tiers
V A
T
D D’
T
• Nullité • Résolution • Condition résolutoire
Révocation de la donation pour cause d’ingratitude
Discrimination de T ?
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• Nullité : ◦ Effet réel justifié par la primauté de l’intérêt général
• Résolution pour inexécution : ◦ Intérêts privés de V ne sont pas préférables à ceux de T
◦ T.P. du Code civil et de la loi hypothécaire justifient l’effet réel par le fait qu’il est prévisible pour T (censé connaître l’art. 1184)
◦ Mais en pratique, imprévisibilité (T ignore manquements de V/A)
◦ Effet réel paraît donc discriminatoire
• Condition résolutoire : ◦ Prévisible pour les tiers (transcription)
◦ Effet réel justifié sauf si effet de sûreté d’une efficacité supérieure à celle d’une sûreté légale organisée (comp. art. 62 L. sur le gage) 21
III. Vers une réforme du Code3. Songer aux intérêts des tiers
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Merci pour votre attention !
Slides disponibles sur http://difusion.ulb.ac.be/