QUE PROTEGEN LAS NORMAS DEL DERECHO PENAL?

Alarico Vigilio Salvador

QUE PROTEGEN LAS NORMAS DEL DERECHO PENAL?

Las normas, segn creo, al igual que mucho de los que los doctrinarios tienen por vlido, es una reliquia de tiempos pasados, ya que mediante ello se regulan acciones

alarico2121@hotmail.com... trilce2525@hotmail.com

ALARICO VIGILIO SALVADOR

ALARICO VIGILIO SALVADORNo tomaras en vano el nombre del bien jurdico ni de la vigencia de la norma

LAS NORMAS DEL CDIGO PENAL PROTEGE BIENES JURDICOS O ASEGURA LA VIGENCIA DE LA NORMA PENAL?

Sumario I. Razones para una introduccinII. Fundamentos tericosIII. El derecho penal orientado a la proteccin de bienes jurdicosIV. El bien jurdico penal en el pensamiento de Claus RoxinV. El derecho penal orientado asegurar la vigencia de la normaVI. La pena repara bienes jurdicos o confirma la vigencia de la normaVII. Toma de posicin y aporte a modo de conclusinVIII. Bibliografa

I. RAZONES PARA UNA INTRODUCCINAntes de adentrarnos en el tema, valgan algunas reflexiones previos sobre la ratio assendi, esto es sobre la razn del ser, de este artculo, por un lado las normas del Cdigo Penal protege bienes jurdicos y por otra o asegura la vigencia de la norma penal ante una conducta antijurdica.El derecho penal es uno de los instrumentos jurdicos que ms ha sido utilizado en los ltimos tiempos, los estados que no han podido solucionar sus grandes problemas estructurales, utilizan al Derecho Penal como un medio de represin, de defensa ante los constantes cuestionamientos sobre su legitimidad y la forma como la conducen los grupos de poder.En nuestro pas el Derecho Penal vigente es un derecho penal garantista, por ende aquel Derecho Penal que tutela en sus normas los valores ms elementales para el desarrollo individual y social como son la vida, la libertad y entre otros derechos.El Derecho Penal instrumento de control social formal, responde ante el agotamiento de las otras vas con las que cuenta el ordenamiento jurdico para mantener la paz social, es en este orden de ideas que el Derecho Penal es la ltima ratio y tiene un carcter fragmentario, es decir el Derecho Penal intervendr solo ante la agresin o la puesta en peligro de un bien jurdico o ante la vulneracin de las normas penales, y he ah surgen entonces la interrogante las normas penales protege el bien jurdico o la vigencia de la norma?.II. FUNDAMENTOS TERICOS En su desarrollo individual y colectivo, el hombre necesita entrar en posesin de diferentes objetos tanto del mundo espiritual como en el mundo material. Cuando el ordenamiento legal reconoce esa necesidad humana como bienes dignos de proteccin para una convivencia social pacfica y organizada, dichos bienes se transforman en bienes jurdicos integradores y rectores, en otras palabras cuando se habla del bien jurdico, se hace referencia a los bienes tanto materiales como inmateriales que son efectivamente protegidos por el derecho, es decir son valores legalizados como la salud, la vida, etc.En la actualidad la doctrina penal de modo unnime subraya la necesidad de que detrs de cada figura delictiva esta presente un bien jurdico y que en consecuencia , el delito en este sentido consiste en la lesin o puesta en peligro de un bien jurdico, es decir que se acepta, que el orden penal solo debe proteger bienes jurdicos. Esta proteccin del bien jurdico se observa con mayor fuerza en el derecho penal pero igualmente se refleja como norma dentro de las otras ramas del derecho como por ejemplo el Derecho Civil. Y este en su esencia no desaparece sino que de acuerdo al mbito de proteccin que lo sujeta sufre cambios.En el Derecho Penal la norma est orientada a suprimir cualquier acto contrario a mantener la proteccin del bien jurdico, por ejemplo si se comete un homicidio, se sanciona el acto de haber lesionado ese bien jurdico que es la vida. Y esto constituye la exclusiva caracterstica proteccionista que brinda la norma a los bienes jurdicos. Pero no ha de ser as, sino con la imposicin de la pena se asegura la vigencia de la norma, ya que el Derecho penal interviene despus de un hecho, es decir en esta medida siempre llega tarde, si el contenido primordial o incluso nico del Derecho Penal fuera el de procurar la proteccin de bienes jurdicos, se tratara de un instrumento muy poco adecuado a los fines perseguidos por este.Por ello parece ms razonable ubicar el cometido del Derecho Penal en aquel campo en el que algo puede lograr, y eso es el de garantizar la vigencia de la norma.Y es as que un sector de la doctrina encabezado por el profesor de la Universidad de Bonn Gunter Jakobs, sostiene que el Derecho penal garantiza la vigencia de la norma, no a la proteccin de bienes jurdicos. Con ello el bien jurdico afronta una importante crisis.III. EL DERECHO PENAL ORIENTADO A LA PROTECCIN DE BIENES JURDICOS El planteamiento del bien jurdico penal nace en la primera mitad del siglo XIX como una clara expresin del jusnaturalismo penal, el bien jurdico como concepto jurdico penal tiene como precursores a Birnbaun y Binding.En la concepcin de Birnbaun a quien se le atribuye el nombre de bien jurdico, dice que el delito no lesiona derechos subjetivos, sino el bien que es jurdicamente atribuible a alguien, este bien es un objeto sobre el que recae la accin delictiva, es decir sostiene que lo importante es la existencia de un bien jurdico.[footnoteRef:1] [1: Por todos: RUDOLPHI, H. Op. cit.,, pag. 329. Asegura que desde 1834, ao en que BIRNBAUN,: estableci que el derecho penal protege bienes jurdicos Libro sobre el Derecho Penal.]

Para Binding estamos ante un bien del derecho, partiendo de una fundamentacin exclusivamente jurdico positiva del bien jurdico y que ello es inherente al sistema penal, es decir que el bien jurdico seria la creacin del legislador, entonces cada norma lleva en si su propio bien jurdico, por lo que la norma crea el bien jurdico y no el bien jurdico crea a la norma.[footnoteRef:2] [2: BINDING, Karl: el bien jurdicamente protegido, tomo I, Leipzig, 1890, 2. ed. Lampe, Berln, 2003, pp. 463 y ss.]

Von Liszt, otro doctrinario que trata sobre el bien jurdico expresa que el bien jurdico es considerado como un bien de los hombres, reconocidos y protegidos por el derecho,[footnoteRef:3] en otras palabras no es el ordenamiento jurdico que crea los bienes jurdicos, estos bienes lo crea la vida, pero la proteccin del derecho eleva el inters vital a bien jurdico. Lo crea la vida en cuanto esta es la que genera los intereses que se estima dignos de proteccin del derecho. [3: VON LISZT, Franz. Trato de Derecho Panal. T. II, trad. Luis Jimnez de Asua. 1997.2.]

Para Welzel, el bien jurdico no es sino, un bien vital fundamental del individuo o de la comunidad que es protegido por el ordenamiento jurdico, es decir, es un estado social, cuya naturaleza es por ende, que la norma penal por todo ello protege un bien jurdico[footnoteRef:4]. [4: WELZEL, Hans: El Derecho penal en los bines jurdicos, 1969,11. ed.]

El legislador no se inventa los bienes jurdicos, o no debera, sino que debe apreciar la realidad social necesitada de proteccin, los bienes jurdicos inherentes a las personas, los ms vulnerables y que las otras ramas del Derecho no pueden proteger, y entonces en su mayora, y en cuanto ms inherentes a la naturaleza humana sean los declara como dignos de ser protegidos. IV. EL BIEN JURDICO PENAL EN EL PENSAMIENTO DE CLAUS ROXIN Segn el autor el bien jurdico, corresponde a las circunstancias o finalidades tiles para el individuo y su libre desarrollo en el marco de un sistema social estructurado sobre la concepcin de los fines, o para el funcionamiento del propio sistema. Entonces el bien jurdico debe ser ya un inters vital, antes de su reconocimiento jurdico. No es el ordenamiento jurdico el que crea el inters, sino la vida, pero la proteccin jurdica eleva el inters vital a la condicin de bien jurdico, el concepto de bien jurdico corresponde a la posibilidad asignada a una persona, para que use y disfrute una situacin valorada positivamente.Por lo que un bien jurdico, es una situacin o hecho valorado positivamente. Un bien es jurdico por gozar de proteccin jurdica. La proteccin jurdica es prueba suficiente para la valoracin positiva de la situacin. En este sentido la norma penal protegen los bienes jurdicos, cuyos bienes jurdicos son reconocidos y protegidos por la norma, ya que ellos son necesarios para el desarrollo de la persona en una sociedad.V. EL DERECHO PENAL ORIENTADO ASEGURAR LA VIGENCIA DE LA NORMA El funcionalismo es una corriente que surge en Inglaterra en los aos de 1930 en las ciencias sociales, con particularidad en la Sociologa y la Antropologa, posee un enfoque empirista que preconiza las ventajas del trabajo de campo. Lo que define a esta corriente, es el cumplimiento de una funcin social. El funcionalismo estudia a la sociedad sin tener en cuenta su historia, estudia a la sociedad tal y como la encuentra. Intenta comprender como cada elemento de la sociedad se articula con los dems, formando un todo y ejerciendo una funcin dentro de esa sociedad, el funcionalismo es resultado de una larga evolucin terica desde el evolucionismo de H. SPENCER, hasta la figura ms relevante de este funcionalismo, Talcott PARSONS.Para los funcionalistas y principalmente para JAKOBS el Derecho Penal garantiza la vigencia de la norma, no la proteccin de bienes jurdicos. Por lo que el Derecho Penal asegura la vigencia de aquellas normas que prohben afectar los derechos de las personas, slo sobre la base de una compresin comunicativa del hecho entendido como afirmacin que contradice la norma y la pena entendida como respuesta que confirma la norma puede hallarse en relacin ineludible entre ambas. Pero la pena es una muestra de la vigencia de la norma a costa de un responsable. De ah surge un mal pero la pena no ha cumplido ya su cometido con tal efecto, sino slo con la estabilizacin de la norma lesionada[footnoteRef:5]. [5: JAKOBS, Gnther, Sociedad, norma, persona, op. cit. p.11]

As los funcionalistas determina que el Derecho Penal (la pena) confirma, por tanto, la identidad social y no es tan solo un medio para mantener la identidad social, sino que ya constituye ese mantenimiento, como se sabe que las normas regulan las conductas de las personas en la sociedad. Por lo que al Derecho penal le correspondera la funcin de velar por la parte ms esencial y bsica de tales normas y as solventar la subsistencia de las normas que estructuran la base de lo social. Por lo tanto, es imposible desplegar al Derecho Penal de la sociedad, el Derecho Penal constituye una tarjeta de presentacin de la sociedad altamente expresiva. Entonces existe una dependencia recproca entre la sociedad y el Derecho Penal, cabe asumir al Derecho Penal que realice esfuerzos para asumir nuevos problemas sociales, hasta que el sistema jurdico alcance una complejidad adecuada con referencia al sistema social[footnoteRef:6]. [6: JAKOBS, Gnther, La imputacin jurdico-penal y las condiciones de vigencia de la norma, en Teora de Sistemas y Derecho Penal, Fundamentos y Posibilidad de Aplicacin, Traduccin a cargo de Javier Snchez-Vera Gmez-Trelles y Carlos Gmez-Jara Dez., Ara, Lima, 2007.]

Por tanto el delito es comunicacin defectuosa es defraudacin de expectativas y no lesin de bienes, lo que el delito lesiona es la vigencia de la norma y consecuentemente la pena tiene el significado de mantener dichas expectativas, es decir, la vigencia de la norma. Por lo que la imposicin de la pena es la forma que tiene el sistema social de tratar las defraudaciones a costa del infractor y cumplir su funcin de estabilizacin normativa. La pena expresa que los sujetos pueden seguir confiando en el registro establecido y que cuando una de sus expectativas de comportamiento ajeno se frustra no es porque estn en un error o porque las reglas comunes no sean tales, sino porque alguien se sita al margen de ellas deliberadamente[footnoteRef:7]. Pero no se trata de que con la pena se le reproche al delincuente su modo de ser o actuar, la pena no pretende ni penetrar en su constitucin individual ni cambiarla. El acto de comunicacin que la pena supone no tiene como destinatario exclusivo al delincuente sino al conjunto de ciudadanos que poseen ciertas expectativas, que la norma expresa, mostrndoles que estn en lo cierto y que no contravenga la norma. [7: ROXIN, Claus: Acerca de la dogmatica del Derecho penal, tomo I, Munich, 2006, 4ta. ed.]

VI. LA PENA REPARA BIENES JURDICOS O CONFIRMA LA VIGENCIA DE LA NORMA?La pena resulta entonces, hasta aqu, que repara bienes jurdicos porque una persona que con su conducta antijurdica lesiona un bien jurdico ser castigado con una pena y por ende la pena repara la lesin de ese bien jurdico, entonces la pena no solo tiene segn el artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal esa funcin de prevencin, proteccin y resocializacin, sino que tambin tendra esa funcin de reparar los bienes jurdicos, en la actualidad cuando se analizan los fines de la pena afirmo que la pena no debe tener cualquier medida, ya que, puede resultar en determinada medida (por ejemplo: en la privacin de libertad superior a 10 o 15 aos) desocializadora. Por otra parte, si la pena se mide nicamente en proporcin al bien jurdico, cuando se toma en cuenta la prevencin, entonces, no resulta adecuada tal proporcin, pues, cuando internamos a un individuo por un largo perodo en la crcel podemos desocializarlo al querer reparar ese bien jurdico lesionado, la culpabilidad y la prevencin. Ha de comprobarse en la realidad prctica de la sociedad, fuera de ello es una mera suposicin. Desde el punto de vista del funcionalismo ya que estudia a la sociedad tal y como la encuentra. Intenta comprender como cada elemento de la sociedad se articula con los dems, formando un todo y ejerciendo una funcin dentro de esa sociedad, por lo tanto la pena no repara los bienes sino que confirma la identidad normativa de la sociedad y por consiguiente el Derecho penal no puede reaccionar frente a un hecho en cuanto a la lesin de un bien jurdico, sino solo frente a un hecho en cuanto quebrantamiento de la norma, un quebrantamiento de la norma que a su vez no es un suceso natural entre seres humanos, sino un proceso de comunicacin y de expresin de sentido entre personas[footnoteRef:8]. [8: POLAINO NAVARRETE, Miguel/POLAINO ORTS, Miguel: Derecho penal. Modernas bases dogmticas, Lima, 2004.]

VII. TOMA DE POSICIN Y APORTE A MANERA DE CONCLUSIN El bien jurdico es considerado como un bien de los hombres, reconocidos y protegidos por el derecho cuando se lesionan los bienes jurdicos, realmente se lesiona a los individuos que los tienen atribuidos, y que se manifiestan en el caso concreto como el objeto material respectivo de cada delito, atribuido al sujeto pasivo (a veces vctima). La idea de bien jurdico, quizs podramos decir debe estar definida con la referencia de cmo necesita cada individuo de sus derechos (bienes jurdicos) para su realizacin personal en la sociedad.En consecuencia se puede decir, los bienes jurdicos son circunstancias o finalidades que son tiles para el individuo y su libre desarrollo en el marco de un sistema social global estructurado sobre la base de esa concepcin de los fines o para el funcionamiento del propio sistema. Es as como se determina los bienes jurdicos; claro, previo juicio de valor que sustente la necesidad de proteger tal bien jurdico en ste u otro momento histrico, y de tal o cual manera, ello por ser propio de la Poltica-Criminal del Estado.Los funcionalistas hacen referencia que el derecho penal asegura la vigencia de la norma ya que segn esta doctrina la norma penal no protege bienes jurdicos sino la vigencia de la norma.La norma jurdica penal puede estar vlidamente emitida por los representantes del pueblo, pero ello no garantiza que esta tenga vigencia. Es as que "derecho penal vigente" no coincide cuando se habla de la vigencia de la norma o que el derecho penal asegura la vigencia de la norma, entonces se puede decir que la norma, est vigente, aunque sea invlida, una norma penal efectiva que no cumple con el mbito de validez sustancial, es decir, cuyo contenido contradice o es contrario a que el Derecho Penal protege bienes jurdicos. Los funcionalistas hacen referencia que el derecho penal asegura la vigencia de la norma ya que segn esta doctrina la norma penal no protege bienes jurdicos sino la vigencia de la norma.El Derecho Penal garantiza la vigencia de la norma, no la proteccin de bienes jurdicos, en este punto, los representantes de la tesis de la proteccin de bienes jurdicos objetarn que ello de ningn modo debe ser una contraposicin; por el contrario, dirn, lo decisivo es limitar al derecho penal a la proteccin de la vigencia de aquellas normas que prohben afectar a un bien, y deslegitimar las dems normas, especialmente, aquellas que se caracterizan por proteger determinadas bienes. Sin embargo, no es posible ordenar al derecho penal en funcin de un esquema tan sencillo, pues los bienes ya que hablamos de ellos presentan determinadas condiciones de supervivencia sin las cuales no pueden ser usados, y tambin habra que proteger esas condiciones de subsistencia.En lo que respecta al fundamento jurdico-penal, en un Estado democrtico de derecho y constitucional es, s el fin del Derecho Penal es la proteccin de bienes jurdicos (doctrina mayoritaria) o la vigencia de la norma(doctrina minoritaria) frente a ataques futuros de personas responsables, la nica forma de lograrlo es mediante la existencia de normas jurdicas de carcter positivo (leyes) que protegen dicho bienes jurdicos o que aseguran la vigencia de la norma, y que de esta manera las personas nicamente puede organizar sus comportamientos en una sociedad.El Derecho Penal se encuentra en constante evolucin y ello depende del sistema poltico, econmico y social del Estado. En razn a ello la tarifa de la pena mide el valor de los bienes jurdicos, que poniendo en un lado los bienes jurdicos y en otra la pena, se obtiene la escala de valores de ese bien. Es decir que al imponer la pena se mide el valor del bien lesionado, y por ende las normas reafirman su vigencia ante esa lesin y el quebrantamiento de la norma, por lo que el bien jurdico es la validez fctica de la norma que garantiza el respeto a los bienes, los roles y la paz jurdica.Por lo tanto los bienes jurdicos como la proteccin de normas, tienen cabida dentro del Derecho Penal, mientras existe una funcin tutelar preventiva primordial y legitimadora del Derecho Penal (proteccin de bienes jurdicos y prevencin de ataques lesivos contra ellos), la garanta de la identidad normativa, es la consecuencia directa y principal de aquella funcin La jurisprudencia constitucional alemana tambin ha puesto esto en relieve cuando ha precisado que los mandatos jurdicos deben tender a la proteccin a partir de dos direcciones: tanto por el lado de los efectos preventivos y represivos, en caso de amenaza o lesin de bienes jurdicos, como tambin por el lado del refuerzo y apoyo de las convicciones valorativas sobre lo justo y lo injusto, he aqu se garantiza la vigencia de la norma.

VIII. BIBLIOGRAFA

BINDING, Karl: el bien jurdicamente protegido, tomo I, Leipzig, 1890, 2. ed. Lampe, Berln, 2003, pp. 463 y ss.

JAKOBS, Gnther, La imputacin jurdico-penal y las condiciones de vigencia de la norma, en Teora de Sistemas y Derecho Penal, Fundamentos y Posibilidad de Aplicacin, Traduccin a cargo de Javier Snchez-Vera Gmez-Trelles y Carlos Gmez-Jara Dez., Ara, Lima, 2007.

JAKOBS, Gnther, Sociedad, norma, persona, op. cit. p.11

JAKOBS, Gnther/CANCIO MELI, Manuel: Derecho penal del enemigo, Madrid, 2003.

Por todos: RUDOLPHI, H. Op. cit.,, pag. 329. Asegura que desde 1834, ao en que BIRNBAUN,: estableci que el derecho penal protege bienes jurdicos Libro sobre el Derecho Penal.

POLAINO NAVARRETE, Miguel/POLAINO ORTS, Miguel: Derecho penal. Modernas bases dogmticas, Lima, 2004.

ROXIN, Claus: Acerca de la dogmtica del Derecho penal, tomo I, Munich, 2006, 4ta. ed.

VON LISZT, Franz. Trato de Derecho Panal. T. II, trad. Luis Jimnez de Asua. 1997.2. WELZEL, Hans: El Derecho penal en los bines jurdicos, 1969,11. ed.