le contrat de sous-traitance...

Le contrat de sous-traitance industrielle © PROMECA 1


Le contrat de sous-traitanceindustrielle

• Plan• 1 La définition juridique du contrat de sous-traitance industrielle

– sous-traitance et contrat d’entreprise– sous-traitance et contrat de vente– sous-traitance et contrat de mandat– sous-traitance et contrat de travail– sous-traitance et contrat d’entraide– les lois nationales sur la sous-traitance

• 2 La recherche d’un équilibre dans le contrat de sous-traitance• 3 Les obligations du sous-traitant• 4 Les obligations du donneur d’ordre


Contrat de sous-traitance etcontrat d’entreprise

• Contrat par lequel une personnes ’engage envers une autre à faire untravail

• Le contrat de sous-traitance est uneforme particulière du contrat d’entreprise


Vocabulaire

• Externalisation• Sous-traitance de capacité• Sous-traitance de spécialité• Sous-traitance industrielle• Travail à façon• Sous-traitance en chaîne• Partenariat


Utiliser le bon vocabulaire• celui qui commande le travail

• client final, donneur d’ordre initial, lebénéficiaire mais pas « acheteur » en droit strict

• celui qui exécute le travail• l’entrepreneur, le prestataire, le « sous-traitant »,

le « fournisseur »• le sous-traitant a des conditions générales

« d ’affaires », « d ’entreprise », de « sous-traitance » mais pas de « vente » !


Chaîne de contrats d’entreprise ousous-traitance en cascade

Le sous-traitant de rang 3

Le sous-traitant de rang 2

L'entrepreneur donneur d'ordre- maître d'oeuvre

sous-traitant de rang 1

Donneur d’ordre initial, client finalou maître d’ouvrage


Contrat d’entreprise ordinaire

Le donneur d’ordre

Le sous-traitant


Contrat d’entreprise etcontrat de vente

Entreprise• obligation de faire

• obligation principale :mettre à dispositionun outil de productionlongue suited’obligations

Vente• obligation de donner

• obligation principale :livrer un produitpréexistant ou dont lemodèle préexiste


VENTE Le vendeur décide de

la conception, la fabrication, la commercialisation, le prix

Rôles respectifs des parties dans la vente et lecontrat d’entreprise

CONTRAT D’ENTREPRISELe client donneur d’ordre décide de

- la conception - la fabrication - la réception - la commercialisation - le payement

Le sous-traitantconseille, exécute, livre

Le client paye


Entreprise Vente• la part du service est

prépondérante– même si elle apparaît

sous la forme defacturation d ’unproduit

– même si le prix nereflète pas le service

• Le service constituel ’essence du contrat

• l’objet livré constituela part majeure du prix

• Le service accessoireà la vente(maintenance) estassimilé à la vente ouconstitue un contratdistinct


Entreprise Vente

• transfert de propriété à laréception juridique duproduit

• Convention de Rome surles obligationscontractuelles– loi du lieu d ’exécution de

la prestation spécifique

• transfert de propriété– dès la conclusion– ou à la livraison selon les

pays

• Convention de Viennesur la vente internationale– loi du vendeur


Moment de l’exigibilité de la TVA

Signaturedu contrat

Fabricationdu produit

« Livraison »d ’un produit

avec ou sans

service

Réception juridiquedu travail

Encaissementdu prix

Exécutiond ’un service

Sous-traitance sans livraison produit

TVAexigible

TVAexigible


Entreprise Vente

• clientèle déterminéeau seul donneurd’ordre pour le produit

• clientèle indéterminée

• vente de chose futureet contrat de fourniture


Critère distinctif du contrat d’entreprise

• le produit livré estspécifique– France, RFA, Hollande

etc.• le client est « maître »

du produit– nature, délai, lieu

• le prix n’est pastoujours déterminéavant la conclusion

• le produit livré est« catalogue »

• le fournisseur est« maître du produit »

• le prix doit êtredéterminable avant laconclusion


Entreprise Vente

• le fournisseur obéit

• mais régime soupledes garanties

• validité des clauseslimitatives

• le fournisseur décidedu produit

• mais sa responsabilitéest très forte

• clauses limitativespossibles entreprofessionnels maismal acceptées


Entreprise Vente• Le sous-traitant est la partie

faible

• Législation protectrice dusous-traitant– loi de 1975 en France– loi de 1998 en Italie,

Belgique, Luxembourg,Espagne

– loi allemande de 1976

• Le vendeur est la partieforte

• Législation protectricedes clients


A votre avis, vos contrats sont-ils descontrats

de vente ou d’entreprise ?

Utilisez-vous des conditions générales ?


Contrat de sous-traitance etconvention d’entraide

• Le contrat d’entreprise doit être rémunéré• Les services non rémunérés relèvent

d ’une convention d’entraide accessoireau contrat

• Pas d ’obligation de résultat pour letravail bénévole, sauf faute grave


Quels services facturez-vous ?

Quelle est la part de services dans votre prestations ?

A votre avis, quel est votreresponsabilité dans l’exécution de

ces services ?


Contrat de sous-traitance etcontrat de mandat

• Mandat : une partie (le mandataire) s’obligeà accomplir un ou plusieurs actes juridiquespour compte de l’autre (mandant)

– Mandat donné au sous-traitant pour• acheter de la matière• acheter un composant• donner un travail à un autre fournisseur imposé par le

client

• Le donneur d’ordre est directement engagépar les actes du mandataire


Donneur d’ordre

Sous-traitant de rang 1

Sous-traitantde rang 2

Chaîne de contrats de sous-traitance

Donneur d’ordre mandataire

Sous traitant de rang 2

Contrat d ’entreprise

Contrat d’entreprise


mandataire

Contratd’entreprise

Effet du mandat


Contrat de sous-traitance etcontrat de travail

• Indépendance du sous-traitant

• Importance du respect desobligations sociales par le sous-traitant qui se déplace dans un autreÉtat


Si oui, en pratique, quidirige votre personnel ?

Intervenez-vous sur le site de vos clients ?


Les lois nationales sur la sous-traitance

• France• Belgique• Luxembourg• Espagne• Protection du paiement du sous-traitant


Donneur d ’ordre initial

Sous traitant de rang 1



Liencontractuelet ordrenormaldes paiements

Incidentde

paiement

Action directeen paiement

du sous-traitant dansles chaînes de

contratsd’entreprise

Lois françaisebelge,

luxembourgeoiseespagnole


Connaissez-vous le donneurd’ordre initial ?

Travaillez vous dans une chaînede contrats ?

Avez-vous des garanties depaiement ?


Loi italienne de 1998

• Ne concerne que la sous-traitancetravaillant sur les plans et techniquesdu donneur d’ordre

• Loi très complète– contrat écrit– délais de paiement obligatoires– protection contre les abus


2.1 Les abus

2.2 La négociation loyale du contrat

2.3 Le contrat international

2 L’équilibre du contrat de sous-traitance


2.1 La prévention des abus• Les abus

– Imputation unilatérale de débit– Transfert illicite des droits de propriété

intellectuelle– Obligation de payer en fin d ’année une somme

sans contrepartie– Modification unilatérale du contrat– Obligation faite par le donneur de changer de

client en cours de contrat• Utilité du recours au droit


Si oui, lesquels ?

Estimez-vous être victime d’abus ?


2.2 La négociation loyale ducontrat de sous-traitance

• L’obligation de bonne foi– notion juridique de bonne foi– sanctions– traduction concrète de la bonne foi


Les pourparlers préliminaires

• Importance juridique des pourparlers– loyauté des pourparlers– échec des pourparlers– obligation des parties après l ’échec des

pourparlers


Le devis

• Engagement unilatéral du sous-traitant

• Préciser sa durée

• En général gratuit


L'étude technique

• Véritable contrat (contrat d’entreprise)préparatoire au contrat principal

• Normalement payant si le contrat principaln’est pas conclu

• Si le contrat principal n’est pas conclu, lesous-traitant conserve l’étude

• Contrefaçon, parasitisme, concurrencedéloyale du détournement des études


Protégez-vous votre savoir-faire ?

Déposez vous des brevets ?

Comment négociez vous vos études ?


Le moment de la formation ducontrat

• La rencontre des conditions généralesd’affaires du sous-traitant et dudonneur d’ordre


2 Réponse du sous-traitant

1 Consultation du donneur d ’ordre

3 Acceptation dela réponse

Le contrat est conclu


Le donneur d ’ordre

1 consulte

3 acceptela réponse

avec réserve

Le contrat est conclu sur la base des dernières propositions dudonneur d’ordre avant l’acceptation

Le sous-traitant

2 répond

4 accepte lesréserves


Conclusion du contrat

• Le contrat se forme sur la base de ladernière proposition avant l’acceptation

• Théorie du « last shot »


Conservez vous les télécopies, lese-mails ?

Comment est organisée la négociationdu contrat ?

Dans votre entreprise, quels sont lesdocuments constituant le contrat ?


Les formes du contrat

• Les mentions obligatoires– la loi italienne

• La valeur des transmissionsélectroniques– Directive 1999/93/CE du 13 décembre 1999, sur

un cadre communautaire pour les signaturesélectroniques


La détermination du prix

• Non nécessairement déterminée aumoment de la conclusion

• Loyauté du prix– prise en compte des services

• développement du produit• logistique


2.3 Le contrat international• Un élément de rattachement avec

l’étranger• Le donneur d’ordre ou le sous-traitant

est domicilié à l’étranger• Une chaîne de contrat n’est pas

entièrement internationale si deuxcontractants sont dans le même pays


Donneur d ’ordre

Sous-traitant

Contrat de sous-traitance international


Donneur d’ordre allemand

Sous-traitant de rang 1 - français

Sous-traitant de rang 2 - français

Contrat international

Contrat national

Sous-traitant de rang 3 - Italien

Contrat international


Les conventions internationales• Convention de Vienne pour la vente

internationale• Convention de Rome pour la sous-traitance

– en l ’absence de clause spécifique– choix de la loi du lieu d’exécution de la

prestation caractéristique• site du sous-traitant ou du donneur d’ordre

• Convention de Bruxelles pour le tribunal– tribunal du domicile de la partie attaquée– ou du lieu d’exécution du contrat


• Fourniture de composants fabriquéssur demande (SC 96)

• Conditions de transformation en série(SP99)

Les contrats types ORGALIME


3 Les obligations du sous-traitant• Exécuter le travail personnellement• Exécuter le travail loyalement• Conseiller le donneur d ’ordre• Exécuter le travail dans les règles de l’art• Respecter les délais• Respecter le cahier des charges• Assumer la responsabilité juridique de l ’inexécution• Assumer les défauts de sécurité du produit• Conserver les biens du donneur d ’ordre


Exécuter le travail personnellement• Notion d’intuitu personnae• Dispositions particulières de certaines

lois– France : présentation du sous-traitant– Italie : limitation de la sous-traitance à

50% du contrat


Considérez-vous que vos clients vousont choisi pour votre spécialité ou

votre capacité ?

Vos donneurs d ’ordre acceptent-ils que vous sous-traitiez ?À quelles conditions ?


Exécuter le travail loyalement

• La confidentialité– pourparlers– exécution du travail– publicité, foires-exposition

• L’exclusivité– Communication de la Commission du

18 décembre 1978


Quelles sont les restrictionsque vous imposent

les donneurs d’ordredans l’exécution du travail ?


Exécuter le travail loyalement

• Respecter les droits de propriétéintellectuelle– obligation de vigilance sur la provenance

des plans– ne pas utiliser des techniques couvertes

par le droit de propriété intellectuelle destiers au profit du sous-traitant


Avez-vous prévu des clauses vous garantissant sur les

droits des tiers ?


Conseiller le donneur d’ordre• Une obligation accessoire

– différence entre contrat d’étude etd’assistance technique et contrat de sous-traitance

• Contenu de l’obligation de conseil– proportionnalité de l’obligation– préciser le cahier des charges– utilité, efficacité, légalité du travail

demandé


Conseiller le donneur d’ordreLes conséquences du conseil• quand le donneur d ’ordre le suit

– responsabilité du sous-traitant• dans le cas contraire

– transfert de risque vers le donneur d’ordre• risque grave pour la sécurité des personnes

– les règles de l’art et les dispositions légales relativesà la sécurité des personnes ont une valeur juridiquesupérieure à l’engagement souscrit dans le contrat


Dans quelles circonstances refuseriez-vous d’exécuter le travail demandé ?

Quels types de conseils estimez-vousnormal de donner au donneur

d’ordre ?


Exécuter le travail dans les règles dumétier

• Les règles de l’art

• La réglementation

• Les normes


Laloi

Lesrègles

de l’art

Obligationsimposées

sans accord

du sous-traitant

Obligationsacceptées

dans le contratSous-traitant


Les produits de vos clients

sont-ils réglementés ?

Comment ?

Vos fabrications tombent-ellessous le coup de législations

particulières ?Lesquelles ?


Respecter les règles de l’art• Notion de règles de l ’art

– techniques actuelles, proportionnées,accessibles aux professionnels

– se constate par codification ou expertise

• Caractère impératif• Distinction avec les normes techniques• Rôle croissant dans la législation


Respecter la réglementation du produit• La réglementation s’applique directement au

sous-traitant• La réglementation s’applique au donneur

d’ordre• Les situations complexes

– le critère de la maîtrise d ’œuvre– Le fait de ne pas être responsable au titre de loi

du produit n’élimine pas pour autant laresponsabilité civile et pénale du sous-traitant


Le produit fini est réglementéResponsabilité réglementairedu vendeur !

Donneur d’ordre, distributeur

Sous-traitant


Le composant est réglementé

Responsabilité réglementaire

du sous-traitant !

Donneur d’ordre,distributeurSous-traitant


Situation complexe

Qui est le maître d’œuvre ?

Donneurd’ordreSous-traitant

?


Respecter les “ normes ”• Notion• Les normes techniques sont volontaires• Le sous-traitant doit respecter la norme

si elle est imposé par un texteréglementaire ou une disposition ducontrat

• Utilité pour simplifier le dialoguetechnique


Le respect des normes est-ilmentionné dans le contrat ?

Si oui, comment ?

Connaissez vous les normes techniquescorrespondant à votre activité ?


Respecter les délais• Une obligation importante

– le délai doit être respectéscrupuleusement

– les retards non imputables au sous-traitant

– les clauses pénales• La pratique des commandes ouvertes

– une pratique douteuse


Quel est le montant des pénalités deretard qui vous sont ordinairement

imposées ?

Les retards de livraison vous sont-ils toujours imputables ?

Si non, expliquez


Respecter les exigences techniques ducahier des charges

• Obligation de résultat et obligation demoyen– distinction– existence d’un aléa dans l’exécution du

contrat– modulation en fonction des circonstances


Garantir les défauts deconformité du produit

• Notion de défaut– le donneur d’ordre assume la conception– le sous-traitant la conformité au cahier des

charges– identifier l’origine du défaut

• Défauts apparents et défauts cachés– prise en compte de la spécialité du donneur

d’ordre


Assumer la responsabilité juridique del'inexécution du contrat

• La garantie prévue dans le contrat– notion de responsabilité contractuelle– notion de garantie contractuelle

• automaticité• définition des limites


La responsabilité contractuelle

Donneur d’ordre



Contrat

Contrat


Contrat

Ordre des actionsen responsabilité


Avant le contentieux

• Nul ne peut se faire justice soit-même• Le donneur d’ordre ne peut imposer au

sous-traitant de payer pour des non-conformités non-démontrées

• Droit de suspendre les paiements• Jeu d’une clause de résolution contractuelle


Le contentieux

• Notion de responsabilité contractuelle• Preuve à la charge du donneur d’ordre• Exécution forcée du contrat si réaliste• Dommages et intérêts• Modulation par le juge de la sanction

en fonction de la gravité


Limitations et exonération de la responsabilitécontractuelle du sous-traitant

• La force majeure– standard juridique dans les droits romanistes– à définir avec précision dans le contrat dans les droits de

common-law

• Les changements de circonstance– non prise en compte généralement– sauf clause de « hardship)

• La faute du donneur d’ordre– erreur dans le cahier des charges– immixtion etc..

• La faute d’autrui


Les clauses limitatives deresponsabilité

• Validité

• Limites et abus des clauses limitatives


Assumer la responsabilité juridiquedes défauts de sécurité du produit

• L’obligation de sécurité découlant du contrat• La responsabilité civile du fait des produits

défectueux• Solidarité de principe du donneur d ’ordre et

du sous-traitant• Notion d’action récursoire• Exception à la solidarité


Produit fini

Victime

Donneur d’ordreSous-traitant

Donneur d’ordreet sous-traitant

solidaires !

Responsabilité du fait des produits défectueux


Donneur d’ordre




Actions en

responsabilité

Solidarité

Les actions récursoires


Sous-

Victime

Donneur d’ordreSous-traitant

Le donneur d’ordreest seul responsable

Responsabilité du fait des produits défectueux

Faute de conceptionFaute d’intégration


Conserver les biens dudonneur d’ordre

• Equipements et outillages• Machines• Matières premières• Produits en cours de fabrication

Le contrat de sous-traitance industrielle 83

4 Les obligations du donneur d’ordre4.1 Le choix du sous-traitant4.2 La décision de l’objet du contrat et la

validation des choix4.3 La collaboration avec le sous-

traitant4.4 Le respect des droits de propriété intellectuelle4.5 La prise de livraison au moment fixé4.6 Le paiement du prix


4.1 Bien choisir le sous-traitant

• Obligation d’évaluer le sous-traitant

• Sélectionner le sous-traitant


4.2 Bien définir l’objet du contrat

• Décider de l’objet et valider les choix• Le cahier des charges• Prototypes et échantillons initiaux• Développement du produit• Stockage et services logistiques• Contrôle


4.3 La collaboration avec lesous-traitant

• Coopération technique

• User sagement de la position de forcedu donneur d’ordre


4.4 Le respect des droits depropriété intellectuelle

• Notion de propriété intellectuelle

• Qui détient les droits ?

• Comment se transfèrent les droits ?


4.5 La prise de livraison aumoment fixé

• Obligation de retirer les produits à ladate convenue dans le contrat

• Importance des « incoterms »


4.6. Le paiement du prix

• Importance des délais de paiement ensous-traitance

• Causes légitimes permettant auxdonneurs d ’ordre de différer lepaiement


La directive sur les retards de paiement

• Objectifs de la directive• Le droit à des intérêts, conditions• Le taux d’intérêt• Le délai de 30 jours si le contrat ne

mentionne rien• Liberté de fixer les délais sauf abus• La référence aux usages et la lutte contre

les conditions d’achat abusives


30 joursRéception du

produitPaiementSous-traitant

Donneurd’ordre

Délai de paiement non mentionnédans le contrat

Article 3.1

de la directive


60 joursRéception du

produitPaiementSous-

traitantDonneur d’ordre

Délai de paiement mentionnédans le contrat

Article 3

de la directive60 jours


95 jours !!Paiement

Sous-traitant

Retard de paiementIntérêts automatiques

Taux directeur BCE +7 points !

60 jours convenus !!

60 jours !!


240 jours !

Délai de paiement mentionné dans le contrat

240jours

Abus !Article 3.3 de la directive


- Importance de l’amélioration desrelations « Donneurs d’ordre / Sous-traitants »

- Utilité de la maîtrise des aspectsjuridiques pour une relationéconomique saine

le contrat de sous-traitance...

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