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Droit des contrats internationaux

Morgane Gagnaux, Clément Gracyk, Paul Mainier, Pierre Urier-Cattoire

4 – LA NÉGOCIATION INTERNATIONALE, LE

DÉROULEMENT DES POURPARLERS ET

L’IMPORTANCE DES DOCUMENTS

CONTRACTUELS

INTRODUCTION : L’UPDATE DE VOTRE CERVEAU

• Comment mettre en relation des systèmes de lois différents ayant pour finalité

la bonne exécution du contrat international ?

• Aux règles de quel pays est soumis un contrat réalisé entre deux sociétés

internationales ?

Quelles sont les étapes d’une négociation efficace en vue de la création de

tels contrats ?

Quels sont les documents précontractuels nécessaires à la bonne entente

des parties et qui définiront les modalités du futur contrat ?

Quels sont les risques encourus par les signataires et comment les éviter ?

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LES ÉTAPES DE LA MISE À JOUR

I. Des pourparlers aux documents précontractuels

I. Les Pourparlers

II. Les documents précontractuels

II. Les risques du droit international : comment les éviter lors des négociations ?

I. Les risques

II. Les principaux risques lors des négociations

III. Comment les éviter ?

III. Exemple de contrat : HTC Purenergy et Doosan Babcock

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I. POURPARLERS ET DOCUMENTS

PRÉCONTRACTUELS

Paul Mainier et Pierre Urier-Cattoire

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A. LES POURPARLERS

Dans la législation française, on distingue 2 types de pourparlers:

• Les pourparlers Informels:

• Principe de liberté contractuelle

• Pas d’engagement entre les parties

• Possibilité de faire jouer la concurrence et de rompre les

négociations a tout moments

• Obligation de bonne foi

• Les pourparlers Formalisés:

• Présence d’avant-contrats

A. LES POURPARLERS

• Les pourparlers engendrent de nombreuses obligations:

• Au début des pourparlers:

• Protocoles d’accords

• Engagements d’honneurs/Gentleman Agreement

• Lettres d’intentions

• L’engagement:

• Savoir à quel moment les parties sont liées dans le contrat:

• Si il n’y a pas d’engagement: responsabilité délictuelle

• Un engagement contractuel a un risque d’interprétation divergente

(langue,…)

• Nécessité de choisir le bon vocabulaire car il peut y avoir

différentes interprétations possible.

A. LES POURPARLERS

• Les engagements d’honneur:

• Simple engagement sur l’honneur dans le monde des affaires

• Véritable engagement contractuel pour les juges pouvant avoir des

conséquences juridiques très lourdes

A. LES POURPARLERS

• Les lettres d’intentions:

• Engagement autonome car pas de régime juridique

• Souvent choisie pour contourner le cautionnement

• Plus son contenu est précis, plus elle s’apparente à une véritable offre

• La phase d’offre:

• Son acceptation engage les parties dans un rapport contractuel

• L’offre doit être précise et ferme pour que son acceptation forme le

contrat

A. LES POURPARLERS

B. LES DOCUMENTS PRÉCONTRACTUELS

• Deux hypothèses distinctes : clairs ou ambigus.

• Les différentes législations :

Droit anglais : pas de valeur contractuelle (« subject to contract » et

« gentlemens’ agreement ») = c’est le contrat définitif qui compte.

Droit allemand : négociations uniquement basées sur la bonne foi des

acteurs = responsabilité contractuelle.

Droit français : position intermédiaire = une certaine valeur de ces

documents en cas de litige, mais le « contrat de négociation » (Droit

Allemand) n’existe pas.

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• Les parties promettent des

prestations déterminées

• Chaque partie décide de son

pouvoir d’action

• « Nous ferons tout ce que nous

pourrons pour… »

• « On fera de notre mieux. »

• Chacun voudrait obligé

l’autre, sans se voir obligé de

(cas idéal)

• Parties libres de retirer, par

mention expresse, toute forme

contraignante à leur accord.

• « Bon pour lettre d’intention »

• « Sans engagement contractuel »

• Accord hors du droit possible :

engagement d’honneur.

• Il est préférable… d’être clair sur

ses intentions pour éviter les

ambigüités

B. LES DOCUMENTS PRÉCONTRACTUELS :

QUELS DOCUMENTS POUR QUELLE OPACITÉ ?

Les documents clairs Les documents obscurs

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• L’engagement est une restriction

à la liberté.

• Ne peut être dégagé de

documents ambigus et situations

incertaines.

• Le doute est interprété contre le

rédacteur.

• La partie la plus faible est

protégée de la plus forte.

• Théorie dominante.

• Engagement exprimé mais

incertitude de la volonté.

• Acte juridique = signification

sociale qui s’attache à la volonté

déclarée plutôt d’interne.

• Consentement, cause, capacité et

objet nécessaires.

• Même si la volonté est douteuse.

B. LES DOCUMENTS PRÉCONTRACTUELS : LES

DEUX THÉORIES À L’ENGAGEMENT

L’engagement abstrait L’engagement réaliste

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II. LES RISQUES DU DROIT INTERNATIONAL :

COMMENT LES ÉVITER LORS DES

NÉGOCIATIONS ?

Morgane Gagnaux

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Il n’existe pas de code international donc le régime juridique est soumis à une grande liberté.

La mondialisation de l'échange n'est pas suivie par une mondialisation du droit.

Exemple : l’immunité de juridiction.

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LES PRINCIPAUX RISQUES

• Manque d’égalité dans les rapports entre les Etats développés et ceux en voie de

développement.

- Le défaut d'égalité dans les rapports d'échange

- Le défaut d'égalité dans les rapports

d'investissement « Procès des multinationales »

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LE DROIT INTERNATIONAL ENTRAINE

ÉGALEMENT DE NOMBREUX AUTRES RISQUES

• Le risque politique : stabilité du gouvernement

• Risque culturelle : « When in Rome, do as Romans do »

• Risque du langage

• Différences éthiques/morales/religieuses

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COMMENT PEUT-ON LES ÉVITER?

• Dans un premier temps :

• Les clauses qui se décident pendant les pourparlers.

• Souscription d’une assurance s’occupant du commerce international

en France la COFACE

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LA COFACE

Compagnie Française d'Assurance pour le Commerce Extérieur

Objectif : éviter les risques principaux du commerce international.

Différents types de contrat:

-L’assurance prospection

-L’assurance-crédit

-L’assurance change

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III. EXEMPLE DE CONTRAT : HTC PURENERGY

ET DOOSAN BABCOCK

Clément Gracyk

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QUI SONT CES ENTREPRISES?

• HTC Purenergy: fournisseur mondial de nouvelles technologies permettant aux industriels

d’émettre moins de gaz à effet de serre.

• Doosan Badcock: conçoit, fournit et construit des technologies évoluées de générateurs de

vapeur pour l’industrie énergétique, mais met aussi au point les centrales au charbon les plus

propres au monde

ETAPES DE LA NÉGOCIATION

• Pourparlers: HTC est le leader de la technologie dite de « CSC » (capture et de stockage de

carbone). Doosan veut être présent au niveau mondial. De son côté, l’objectif d’HTC

(travaillant en relation avec l’université de Régina) est de trouver des fonds pour financer les

futures recherches effectuées en collaboration avec l’université.

• Contrats pré-contractuels:

• Négociation en Anglais

• Choix des chiffres réfléchis en fonction des intérêts des deux parties.

LE CONTRAT DÉFINITIF

• Doosan Babcock souscrira aussi à un placement privé de 10 millions de dollars qui leur

permettra d'acquérir une participation de 15 % dans HTC et un siège au conseil

d'administration de la société. L'investissement de 10 millions de dollars sera principalement

utilisé par HTC pour permettre l'intégration de technologies de capture de CO² de pointe et la

mise au point de technologies de prochaine génération à l'Université de Regina (partenaire

de HTC).

MISE À JOUR TERMINÉE