DERECHO COMERCIAL Y ECONMICO PARTE GENERAL

RAL ANBAL ETCHEVERRY Profesor titular de Derecho Comercial e Investigador en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales y en la Facultad de Ciencias Econmicas de la Universidad de Buenos Aires DERECHO COMERCIAL Y ECONMICO Parte general 4a reimpresin editorial astrea DE alfredo Y ricardo depalma CIUDAD DE BUENOS AIRES 2001

la edicin, 1987. la reimpresin, 1994. 2a reimpresin, 1998. 3a reimpresin, 2000. 4a reimpresin, 2001. editorial astrea DE alfredo Y ricardo depalma SEL Lavalle 1208 - (C1048AAF) Ciudad de Buenos Aires ISBN: 950-508-204-5 Queda hecho el depsito que previene la ley 11.723 IMPRESO EN LA ARGENTINA PRLOGO De un prlogo se espera que explique las motivaciones, los deseos, las esperanzas y las frustraciones del autor. En realidad, escribir ciencia jurdica no es tarea tan diferente de la que realiza el escritor de ficciones, porque tanto el que pretende interpretar las ciencias sociales como el literato traducen, o mejor, intentan traducir la inasible realidad del ser humano frente al mundo en que vive. Quien escribe sufre al querer transmitir sus intuiciones, sus oscuras relaciones con la materia que enfrenta y a la que interroga. Cada escritor sabe cuanto cuesta poner en palabra escrita las ideas que se le presentan. Ideas que no le pertenecen en su totalidad, sino que aparecen como destellos de la temtica que se intenta sistematizar e imponen el ritmo de la cultura que las impregna. Esta lucha entre el escritor y sus fantasmas debe ser comprendida por el benevolente lector para perdonar los altibajos de la obra, los claroscuros y aun, por qu no?, las ideas contrapuestas.

Pese a las imperfecciones que reconozco, he acariciado el deseo de aportar nuevas ideas o nuevas formas de ver cosas antiguas y realidades actuales. Pero s que todo libro se hace siempre sobre otros libros o en torno de otros libros. Toda ciencia es acumulativa. De ah que mis estudios y anlisis tuvieran en cuenta ideas y opiniones anteriores, propias y ajenas, a las que agregu las pertenecientes a la doctrina patria, no siempre debidamente recordadas y de gran utilidad para entender la formacin del pensamiento jurdico contemporneo. En mi caso es realidad aquello de que un libro constituye un enorme esfuerzo, pues no se escribe en un rapto de inspiracin; bien se ha dicho que genius is twenty per cent inspiration and eighty per cent perspiration. Esfuerzo que en buena medida se debe a que he pretendido ser postmoderno en una materia de vasto contenido antiguo. x PRLOGO No es fcil ser claro en una temtica fracturada, no solamente porque en su esencia siempre lo fue, sino porque actualmente se advierte la crisis de esas estructuras lmpidas creadas como "ramas del derecho", que ahora se aunan, se confunden y se interpenetran. La idea es escribir un moderno derecho comercial y econmico, abarcando todas sus instituciones y aspectos, que sea til para profesionales, estudiosos y estudiantes; que permita confrontar situaciones en vista de prximas reformas legales, sin olvidar nuestra pertenencia a la Amrica latina y nuestro lugar en el mundo. Este libro tiene como antecedente mi Manual de derecho comercial pero ste ha sido modificado en diversas partes, abrevando en la experiencia que surge de la realidad, estudiando las interpretaciones de la jurisprudencia, analizando las opiniones de los diversos autores y las nuevas leyes. En un captulo se exponen los principios generales del derecho comercial, tratados de manera distinta de la que hasta ahora se ha hecho. Ellos pueden inspirar las reglas generales que permitan que nuestra materia se inserte en la temtica de la unificacin del sistema patrimonial privado. El derecho comercial pasa a ser, actualmente, apenas un prisma desde el cual estudiar el orden jurdico.

Otro ngulo de anlisis nos lo da el llamado derecho econmico, enfoque de gran vigencia y utilizacin en las nuevas estructuras de las Facultades de Derecho y de Ciencias Econmicas de la Universidad de Buenos Aires, en las cuales trabajo desde hace muchos aos como docente. Esa "diagonal fulgurante del derecho", como la ha descripto coloridamente Savatier, es, sin duda, nuestra preo" cupacin. Desde varios ngulos se penetra en el derecho econmico en este libro, incluyendo un intento de delinear su concepto. Hoy es imposible omitir el estudio -aunque no sea en la forma central con que lo hace Reich- del mercado como centro nuclear de nuestro sistema econmico, transformado -como dice Galn Corona- mediante la concentracin e internacionalizacin que lo ha llevado a formas asimtricas en perjuicio de las ms dbiles, provocando la intervencin del Estado. Ese nuevo fenmeno ha alentado a muchos juristas a estudiar el derecho comercial desde otro ngulo, a confrontarlo con el derecho de la economa, a intentar un nuevo enfoque actualizado integrando disciplinas diversas. Es con este enfoque que ahora se estudia el moderno derecho comercial, y hemos de esforzarnos por tender el puente necesario para lograr la ms completa comprensin del derecho moderno y del cambio y la actualizacin del antiguo y tradicional. PROLOGO XI Debo agradecer las enseanzas de mis maestros, siempre recordadas en la persona de Carlos Juan Zavala Rodrguez. Deseo manifestar mi reconocimiento y gratitud a los colegas de la Academia Internacional de Derecho Comercial y del Consumidor; a juristas como King, Acosta Romero, Scott Kozolchyk, Giger, Gutirrez Falla, Rengifo, Silva Ruiz, Reich y muchos otros de los que he recibido apreciaciones y opiniones sobre los diversos rdenes jurdicos del mundo. Tambin a mi familia, mi mujer y mis cuatro hijos, porque ellos me han ayudado con cario y de diversos modos en el esfuerzo que esta obra, que comienza con este libro, representa. Un recuerdo final destino a la juventud argentina, a los jvenes abogados, escribanos y contadores y tambin a los estudiantes, herederos y futuros luchadores en un pas cuyas constantes crisis representan los preanuncios de una gran Nacin. A ellos reco-

miendo estudio, paciencia, constancia y seriedad. De ellos es ya la patria. ral anbal etcheverry

NDICE GENERAL Prlogo ....................................................................... IX captulo primero NOCIONES GENERALES Y ANTECEDENTES HISTRICOS A) referencias INTRODUCTORIAS A LA TEMTICA GENERAL 1. Comercio y derecho comercial ................................ 1 2. La industria ....................................................... 3 3. El derecho econmico ........................................... 5

B) historia DEL DERECHO COMERCIAL 4. Introduccin ....................................................... 9 5. poca anterior a Roma ......................................... 10 6. Civilizacin romana .............................................. 11 7. Edad Media: la aparicin del derecho mercantil diferenciado ................................................................. 14 a) Ferias y mercados ........................................... 18 b) Las casas de comercio ...................................... 20 e) El contrato de cambio. La letra de cambio; el vale o pagar; el cheque ......................................... 21 d) Las corporaciones ............................................ 22 e) La jurisdiccin ................................................ 23 8. La salida del perodo medieval .............................. 25 a) Las economas nacionales ................................. 26 b) Las sociedades y los bancos .............................. 28 9. Derecho subjetivo. Derecho objetivo ..................... 29 10. Las normas jurdicas escritas. Los primeros cdigos . 31 a) Francia ......................................................... 34 b) El Cdigo de Comercio francs .......................... 36 c) Holanda ......................................................... 38 d) Espaa .......................................................... 39 e) Portugal ........................................................ 41 f) Brasil ............................................................ 42 g) Alemania ....................................................... 42 h) Chile ............................................................. 44 i) Italia ............................................................. 44 j) Honduras ....................................................... 46 k) Panorama de otras regiones .............................. 47 1) Common law .............................................. 47 2) Pases del socialismo marxista ....................... 48 C) el DERECHO COMERCIAL EN NUESTRO PAS 11. La poca colonial y la era independiente anterior a la codificacin ......................................................... 49 12. Los jueces de comercio: el Consulado ..................... 51 13. Algunas nociones sobre la economa de la poca virreinal .................................................................... 52 14. poca independiente ............................................ 53 15. Algunos antecedentes ........................................... 54 16. Otras leyes posteriores ......................................... 54 D) el cdigo DE comercio ARGENTINO

17. Antecedentes ...................................................... 55 18. Las reformas al Cdigo de Comercio ...................... 58 a) La promulgacin del Cdigo Civil y los cambios econmico-sociales ................................................ 59 b) La primera gran reforma .................................. 60 c) Las reformas posteriores .................................. 62 apndice ANTECEDENTES HISTRICOS Exposicin de los codificadores al elevar el proyecto al Poder Ejecutivo del Estado de Buenos Aires ........................ 70 Ley que sanciona el Cdigo de Comercio para el Estado de Buenos Aires .......................................................... 73 NDICE GENERAL XV Ley que declara Cdigo Nacional al Cdigo de Comercio de la Provincia de Buenos Aires. Ley 15 ..................... 74 captulo II CONCEPTO, CARACTERES Y FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL A) antecedentes Y EVOLUCIN CONCEPTUAL 19. Introduccin ..................................................... 75 20. El derecho del lucro o la especulacin econmica .... 77 21. La circulacin de bienes, los actos en masa y la intermediacin ......................................................... 79 22. Derecho de la produccin, de la intermediacin, de los negocios ........................................................... 80 23. El derecho econmico ......................................... 82 24. La empresa. Los contratos de empresa ............... 83 25. Orientaciones pragmticas ................................... 84 26. Nuestra opinin ................................................ 85 B) caracteres 27. Autonoma ....................................................... 89 28. La unidad del derecho ........................................ 92 29. Transformaciones del derecho .............................. 93 30. La disgregacin ................................................ 94 31. Unificacin e integracin del derecho privado ......... 95 a) Antecedentes argentinos ................................. 98 b) Derecho comparado ....................................... 101 1) Suiza ....................................................... 101 2) Alemania ................................................. 101 3) Italia ....................................................... 102

4) Holanda ................................................... 103 5) Estados Unidos ......................................... 104 c) Cuestiones a unificar. Situacin actual ............ 104 d) La integracin .............................................. 109 C) fuentes DEL DERECHO COMERCIAL Y DE LAS OBLIGACIONES COMERCIALES. aplicacin DE SUS NORMAS EN GENERAL 32. Introduccin ..................................................... 112 33. Las leyes ......................................................... 114 a) Los estatutos ............................................... 116 b) Influencias sobre la legislacin ......................... 117 c) Aplicacin de la ley ....................................... 117 d) Orden de prelacin ........................................ 118 34. La jurisprudencia .............................................. 120 35. Obligaciones provenientes de actos jurdicos .......... 121 36. Los actos de comercio como fuentes ..................... 122 37. Las costumbres y los usos .................................. 122 38. La apariencia. Remisin ................................... 127 39. Obligaciones provenientes del dao causado ........... 127 40. Enriquecimiento sin causa ................................... 128 41. Obligaciones que nacen del actuar del empresario frente al mercado .............................................. 128 D) actualidad Y FUTURO DEL DERECHO COMERCIAL 43. La cuestin ...................................................... 129 captulo III PRINCIPIOS INFORMANTES O PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO COMERCIAL A) introduccin 44. Concepto .......................................................... 133 B) enumeracin, BREVE ANLISIS Y APLICACIN JURISPRUDENCIAL DE ALGUNOS PRINCIPIOS 45. Introduccin ..................................................... 136 46. La onerosidad ................................................... 137 47. Habitualidad o negocio continuado ........................ 138 48. Profesionalidad ................................................. 140 49. La buena fe ...................................................... 142 50. Contrataciones concluidas con preponderancia respecto de bienes muebles ......................................... 151 51. Contrataciones posibles respecto de objetos futuros, inciertos, ajenos ................................................ 153 52. Celeridad en los negocios .................................... 155

53. Mayor libertad en las formas y pruebas (o mayor severidad) ........................................................... 157 NDICE GENERAL XV11 54. La costumbre y los usos ..................................... 160 55. Solidaridad obligacional ...................................... 162 56. Plazos diferentes de prescripcin ......................... 168 57. Uso de la abstraccin y de la aptitud circulatoria en los actos jurdicos .............................................. 170 58. La proteccin del crdito .................................... 174 59. La responsabilidad del empresario ........................ 177 60. Posibilidad de limitacin patrimonial ..................... 180 61. Organizacin del empresario ................................ 182 62. Imposicin de una contabilidad regular ................. 185 63. Mayor publicidad en los actos y proteccin del secreto 187 64. La produccin o intermediacin para el mercado ..... 189 65. La concurrencia al mercado y la proteccin de la competencia ........................................................... 191 66. Castigo de las prcticas desleales en el mercado ..... 195 67. Proteccin de terceros indeterminados y del consumidor .............................................................. 196 68. Utilizacin del concepto de apariencia jurdica ........ 199 69. Vinculaciones obligacionales a distancia ................. 204 70. Medios negocales deparados por la tecnologa ........ 205 71. Remedios tpicos para salvar a la empresa econmica con dificultades en el cumplimiento de sus obligaciones 207 72. Internacionalidad de las instituciones .................... 209 73. Intervencin estatal en los negocios mercantiles ..... 211 C) aplicacin 74. Aspectos generales ............................................ 214 captulo IV LOS ACTOS DE COMERCIO A) generalidades 75. Introduccin ..................................................... 217 76. El origen del sistema ......................................... 218 77. El derecho comercial comparado .......................... 220 a) Pases que enumeran los actos de comercio ....... 221 b) Pases en que no se establecen actos de comercio, pero hay una mencin explcita de ellos ............ 222 c) El sistema alemn ......................................... 224 d) La prescindencia total .................;.................. 225

XV111 NDICE GENERAL 78. Reflexiones previas sobre el concepto de actos de comercio ............................................................. 226 79. Deben enumerarse los actos de comercio? ............ 228 80. La concepcin de Rocco ...................................... 229 81. La doctrina nacional .......................................... 231 82. El acto de comercio y el acto jurdico ................... 235 83. La jurisprudencia .............................................. 236 84. La creacin de los actos de comercio .................... 236 a) Se puede prescindir del rgimen legal? ............ 237 b) Nuestra opinin ............................................ 238 B) legislacin Y JURISPRUDENCIA 1) introduccin 85. Actos de comercio y legislacin mercantil .............. 240 86. La enumeracin del artculo 8 ............................ 243 87. El orden pblico: la enumeracin es de orden pblico? 244 88. Clasificacin de los actos de comercio ................... 247 2) anlisis DE LOS ACTOS DE COMERCIO LEGISLADOS (ARTCULO 8, cdigo DE Comercio 89. "Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar con su enajenacin, bien sea en el mismo estado que se adquiri o despus de darle otra forma de mayor o menor valor" (inciso 1) ......................................................... 250 a) La adquisicin .............................................. 251 b) A ttulo oneroso ............................................ 253 c) Cosa mueble ................................................. 254 1) Es conveniente extender legislativamente el precepto a la adquisicin onerosa de inmuebles? 257 2) La compra de un establecimiento mercantil es acto de comercio? ...................................... 259 d) O de un derecho sobre ella ............................. 260 e) Para lucrar con su enajenacin ........................ 260 1) Cundo tiene que existir el propsito de lucro? 262 2) Es necesario que la enajenacin posterior se cumpla inexorablemente? ............................ 262 f) En el mismo estado o despus de transformarla . 263 90. "La transmisin a que se refiere el inciso anterior" (inciso 2) ........................................................ 263 91. "Toda operacin de cambio, banco, corretaje o rema-

te" (inciso 3) ................................................... 264 NDICE GENERAL XIX a) Cambio ........................................................ 265 b) Banco .......................................................... 269 1) Hay otras reglas legales referentes a los contratos o a las operaciones bancarias en nuestro ordenamiento? .......................................... 273 2) Bancos y otras entidades ............................ 273 3) Hay oposicin entre las reglas pblicas y privadas? ..................................................... 276 4) Es la actividad bancaria un servicio pblico? . 276 5) Los bancos y entidades financieras son comerciantes? ................................................... 278 6) Las normas positivas sobre entidades financieras ...................................................... 279 c) Corretaje ..................................................... 283 d) Remate ....................................................... 285 92. "Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro gnero de papel endosable o al portador" (inciso 4) ....................................... 286 a) Qu ttulos comprende el inciso? .................... 287 b) El texto legal ............................................... 288 c) Es el derecho de los ttulos de crdito un derecho autnomo? .................................................... 290 d) Cul es el lugar del derecho cambiario en nuestro derecho? ...................................................... 291 93. "Las empresas de fbrica, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o transportes de mercaderas o personas por agua o por tierra" (inciso 5) ............. 291 a) La idea de empresa ....................................... 292 b) La empresa que menciona el inciso .................. 294 c) La ley se refiere a las empresas o a sus actos? . 295 d) "Quid" de la empresa mltiple ......................... 296 e) El artesano puede considerarse empresario? ..... 296 f) La empresa puede ser civil, comercial o pblica . 297 g) La empresa tiene que ser siempre permanente? . 298 h) Clases de empresas a las que alude el inciso ...... 298 1) Empresas de fbrica .................................. 298 2) Comisiones y mandatos comerciales .............. 300 3) Empresas de depsito ................................ 301

4) Empresas de transporte de mercaderas o personas, por agua o por tierra ........................ 302 i) Rgimen vigente. Nuestra opinin .................. 304 j) Aplicacin extensiva del inciso ......................... 306 1) Las empresas de construcciones de inmuebles . 307 2) Sanatorios ................................................ 307 3) Espectculos pblicos ................................. 308 XX NDICE GENERAL 4) Empresas periodsticas ............................. 308 5) Establecimientos educativos ....................... 308 6) Empresas de servicios varios ..................... 308 7) Actividades agropecuarias, pesca, explotacin forestal, minera, avicultura y similares ....... 308 8) Empresas del Estado ............................... 309 k) Crtica a la extensin ................................... 310 94. "Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto" (inciso 6) ................................ 310 a) Los seguros ................................................ 310 1) Alcances del precepto ............................... 311 2) El acto aislado de seguro .......................... 312 b) Las sociedades annimas ............................... 313 c) Las otras sociedades .................................... 314 1) La ley 19.550 .......................................... 315 2) Las sociedades de hecho ........................... 316 3) Sociedades de economa mixta ................... 316 4) Las sociedades del Estado ......................... 316 5) Las cooperativas ...................................... 317 95. "Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo al comercio martimo" (inciso 7) ............................ 317 a) Extensin conceptual .................................... 318 b) Extensin a la navegacin area ..................... 320 96. "Las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen" (inciso 8) ................................................ 320 97. "Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes" (inciso 9) .... 321 98. "Las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin comercial" (inciso 10) .... 322

a) La carta de crdito ...................................... 323 b) La fianza .................................................... 323 c) La prenda .................................................. 324 d) Las restantes obligaciones accesorias .............. 325 99. "Los dems actos especialmente legislados en este Cdigo" (inciso 11) ........................................... 326 a) Ejemplos que dan los distintos autores ............ 327 b) Delitos y cuasidelitos .................................... 328 100. Actos de comercio subjetivos ............................. 329 101. Artculos complementarios ................................. 331 NDICE GENERAL XXI C) aplicacin DE LOS ACTOS DE COMERCIO 102. Introduccin .................................................... 332 a) Artculo 5, prrafo 2, del Cdigo de Comercio . 332 1) A qu actos se refiere el prrafo? ............. 333 2) La prueba en contrario ............................. 334 3) Por qu se da esta solucin legal? ............. 334 b) El artculo 7 del Cdigo de Comercio ............. 334 1) Interpretacin moderna ............................ 337 2) Las excepciones ....................................... 337 3) El caso de la compraventa mercantil ........... 338 103. Prueba de los actos de comercio ......................... 339 apndice CASAS, AGENCIAS U OFICINAS DE CAMBIO Ley 18.924 ................................................................. 340 Decreto 62/71 ............................................................. 342 Decreto 427/79 ............................................................ 343 captulo V EL COMERCIANTE. EL EMPRESARIO A) nociones GENERALES 104. Introduccin .................................................... 345 105. Comerciante, industrial, empresario comercial ...... 346 106. Relacin entre el comerciante y la empresa .......... 348 B) derecho COMPARADO 107. Amrica latina ................................................. 350 a) Bolivia ....................................................... 350 b) Costa Rica .................................................. 350 c) Colombia .................................................... 350 XXII NDICE GENERAL d) Chile ......................................................... 351

e) Ecuador ..................................................... 351 f) Honduras ................................................... 351 g) Mxico ....................................................... 351 h) Per .......................................................... 351 i) Paraguay .................................................... 351 j) Uruguay .................................................... 352 k) Venezuela ................................................... 352 1) Brasil ........................................................ 352 108. Otros pases .................................................... 352 a) Espaa ...................................................... 352 b) Portugal ..................................................... 352 c) Francia ...................................................... 352 d) Alemania .................................................... 352 e) Italia ......................................................... 352 f) Egipto ....................................................... 352 g) Lbano ....................................................... 353 C) rgimen LEGAL ARGENTINO DEL COMERCIANTE O EMPRESARIO INDIVIDUAL 109. Calidad de comerciante ..................................... 353 110. Anlisis de la norma legal que determina la calidad de comerciante ................................................ 354 a) Individuos .................................................. 354 b) Capacidad legal para contratar ....................... 354 c) Ejercicio por cuenta propia ........................... 355 d) Actos de comercio ........................................ 356 e) Profesin habitual ........................................ 356 111. Prdida de la calidad de comerciante ................... 358 112. Prueba de la calidad de comerciante ................... 358 113. Efectos .......................................................... 359 114. Clases de comerciantes ..................................... 360 a) Comerciantes minoristas y mayoristas ............. 360 b) El comerciante extranjero y el comercio con el extranjero .................................................. 362 c) Comerciante individual o colectivo .................. 363 d) Se es comerciante por ser socio? ................... 364 e) El artesano ................................................. 365 f) El Estado "empresario" ................................ 367 NDICE GENERAL XXIII captulo VI ESTATUTO DEL COMERCIANTE

O EMPRESARIO INDIVIDUAL A) el ESTATUTO DEL COMERCIANTE EN GENERAL 1) introduccin 115. Concepto y alcances ......................................... 369 2) capacidad 116. Introduccin .................................................... 370 117. Menores ...................................... 371 a) Emancipacin por matrimonio con autorizacin paterna ................................... 360 b) Emancipacin por matrimonio sin autorizacin paterna ................................... 373 c) El menor con 18 aos cumplidos y menor de 21 emancipado por habilitacin civil .................... 373 d) Menores autorizados por el procedimiento comercial ........................................ 373 1) Autorizacin expresa ................................ 373 2) Autorizacin tcita o de hecho ................... 374 118. Mujeres .......................................................... 375 119. Incompatibilidades e incapacidad ........................ 376 a) Corporaciones eclesisticas ............................ 376 b) Clrigos .................................. 377 c) Los magistrados civiles y judiciales ................ 377 d) Interdictos .................................................. 378 e) Fallidos ...................................................... 378 f) Cnyuges ................................ 382 g) Corredores y martilleros. Factores y empleados 382 h) Escribanos .................................................. 382 120. Ejercicio del comercio por representantes legales .. 382 121. Validez de los actos de los incapaces de hecho y de derecho .......................................................... 383 3) el NOMBRE COMERCIAL. la DESIGNACIN 122. Concepto ........................................................ 383 123. El nombre societario ........................................ 385 XXIV NDICE GENERAL 124. Nombre civil y nombre mercantil ....................... 386 125. Cese .............................................................. 386 126. Firma social .................................................... 387 4) domicilio 127. Introduccin .................................................... 388 128. Rgimen legal del domicilio ............................... 388

129. La empresa. Remisin .................................... 390 5) obligaciones COMUNES A LOS COMERCIANTES 130. Consideraciones generales ................................. 390 131. La matrcula ................................................... 392 132. El Registro Pblico de Comercio ........................ 394 a) Organizacin ............................................... 395 b) Funcin ...................................................... 395 c) Forma de registracin .................................. 395 d) Qu se registra ........................................... 396 e) Otras funciones ........................................... 397 f) Matriculacin e inscripcin ............................ 398 g) Algunos supuestos en particular frente a la inscripcin ...................................................... 398 1) Convenciones matrimoniales y pactos sobre restitucin de dote y adquisicin de bienes dotales ...................................................... 398 2) Sentencias de divorcio o separacin de bienes y liquidaciones sobre bienes de la sociedad conyugal (artculo 36, inciso 2, Cdigo de Comercia) ........................................................ 398 3) Escrituras de sociedad mercantil ................ 399 4) Los poderes a factores y dependientes. Remisin .................................................... 399 5) Autorizacin a menores y su revocacin. Remisin .................................................... 399 6) Transferencias de fondos de comercio .......... 399 7) Reglamentos de gestin de fondos comunes de inversin ................................................ 400 8) Sociedades extranjeras ............................. 400 9) Contratos de emisin de debentures ............ 400 h) Trmites. Formas ...................................... 401 i) Plazo de inscripcin ...................................... 401 j) Efectos de la registracin .............................. 402 k) Libros de contabilidad .................................. 403 1) Crtica del sistema ....................................... 403 NDICE GENERAL XXV 133. Contabilidad y libros ........................................ 404 a) Cuentas ..................................................... 405 b) Libros ........................................................ 406 c) Inventarios ................................................. 409

d) El balance. Nocin ..................................... 410 1) Naturaleza .............................................. 411 2) Composicin ............................................ 411 3) Estado de resultados ................................ 412 134. Rendicin de cuentas ........................................ 413 a) Renunciabilidad ........................................... 414 b) Quin las rinde y cules son sus efectos .......... 414 c) Forma ....................................................... 415 d) Momento .................................................... 415 e) Lugar ........................................................ 416 f) Costas ....................................................... 416 g) Aceptacin e impugnacin. Accin judicial ...... 416 6) derechos DE LOS COMERCIANTES 135. Limitacin de la responsabilidad. Nocin ............ 418 136. Otros derechos del empresario ........................... 418 a) Organizacin de una comunidad laboral ............ 418 b) Organizacin de los bienes ............................. 420 1) En general ............................................. 420 2) Objetos materiales ................................... 421 3) Los bienes inmateriales ............................ 421 c) Concurrencia ............................................... 422 d) Publicidad .................................................. 423 e) La imagen .................................................. 425 f) Proceso concursal ........................................ 425 7) la JURISDICCIN COMERCIAL 137. Introduccin .................................................... 426 138. El Poder Judicial ............................................. 426 a) Prdida histrica ......................................... 428 b) Procedimiento ............................................. 429 139. El arbitraje .................................................... 429 a) Clases de arbitraje ....................................... 431 b) Clases de arbitros ........................................ 432 c) Procedimiento. Normas legales ..................... 432 140. Arbitrajes especiales ........................................ 434 141. Arbitraje en el mbito internacional .................... 435 142. Valoracin ...................................................... 436 XXVI NDICE GENERAL B) estatutos ESPECIALES 1) introduccin 143. Los denominados "agentes auxiliares del comercio" . 439

2) corredores 144. Caracterizacin ................................................ 441 145. Requisitos para ser corredor .............................. 442 146. Inscripcin en la matrcula ................................ 443 147. Obligaciones .................................................... 443 a) Contabilidad y libros .................................... 443 b) Verificacin de identidad ............................... 444 c) Garantas ................................................... 444 d) Informacin ................................................ 445 e) Secreto ...................................................... 445 f) Asistencia ................................................... 445 g) Conservacin de muestras ............................. 445 h) Minuta y copias de contratos ......................... 445 i) Fondo de comercio ....................................... 446 148. Prohibiciones ................................................... 446 149. Penalidades ..................................................... 448 3) martilleros 150. La ley ............................................................ 448 151. Concepto y labor especfica ............................... 448 152. Requisitos, inhabilidades e incompatibilidades ....... 449 153. Inscripcin en la matrcula ................................ 450 154. Obligaciones del martillero ................................ 451 a) Libros ....................................................... 451 b) Dominio ..................................................... 451 c) Publicidad .................................................. 452 d) Loteos ....................................................... 452 e) Regla genrica ............................................ 452 155. El acto del remate ........................................... 452 156. Derechos ........................................................ 454 a) La comisin ................................................ 454 b) Formar sociedades .......................................454 157. Prohibiciones y sanciones .................................. 455 158. Procedimiento judicial ....................................... 456 NDICE GENERAL XXVII 4) barraqueros Y DUEOS DE CASAS DE DEPSITO 159. Concepto ........................................................ 457 160. Derechos ........................................................ 458 161. Obligaciones y responsabilidades ........................ 459 162. Warrants y certificados de depsito .................... 460 5) factores, ENCARGADOS Y DEPENDIENTES.

remisin. viajantes DE COMERCIO 163. En general ..................................................... 461 6) acarreadores, PORTEADORES Y EMPRESARIOS DE TRANSPORTE 164. Generalidades .................................................. 461 165. Sujetos .......................................................... 462 7) agentes DE BOLSA 166. Concepto y funcin ........................................... 462 167. Requisitos e inscripcin .................................... 463 168. Incompatibilidades ........................................... 464 169. Sanciones ....................................................... 465 8) despachantes DE ADUANA Y OTROS AUXILIARES DEL SERVICIO ADUANERO 170. El Cdigo Aduanero ......................................... 465 171. Despachantes de aduana ................................... 466 9) productores ASESORES DE SEGUROS 172. Concepto ........................................................ 467 173. Antecedentes .................................................. 468 174. Funciones y responsabilidad .............................. 470 175. La ley 22.400 .................................................. 478 10) otros AUXILIARES Y EMPRESARIOS AUTNOMOS 176. Introduccin .................................................... 482 177. El agente de comercio ...................................... 483 XXVIII NDICE GENERAL captulo VII LA EMPRESA A) nocin CONCEPTUAL 178. Introduccin .................................................... 485 179. La legislacin argentina .................................... 486 180. Doctrina tradicional argentina ............................ 489 181. Doctrina de principios de siglo ........................... 491 182. Estudio crtico de las posiciones de la doctrina ..... 495 a) Concepcin subjetiva .................................... 495 b) Bifurcacin del subjetivismo .......................... 495 c) Criterio objetivo .......................................... 497 d) Teora intermedia ........................................ 499 e) La empresa como actividad ........................... 499 183. Doctrina social de la Iglesia ............................... 500 184. La doctrina negatoria o atomista. Nuestra opinin 502 185. Empresa civil, comercial, estatal. El fin de lucro . 503 186. La realidad actual. El futuro ........................... 504

B) aspectos JURDICOS DE LA EMPRESA ECONMICA Y SU ORGANIZACIN 1) introduccin 187. Precisiones metodolgicas .................................. 506 2) el EMPRESARIO Y SUS COLABORADORES 188. Caracterizacin de la figura del empresario .......... 508 189. El trabajador dependiente, la cogestin y otras formas participativas ............................................ 510 190. El factor ........................................................ 512 a) Capacidad ................................................... 514 b) El contrato institorio .................................... 514 c) Poderes del factor ....................................... 515 1) Inscripcin .............................................. 516 2) Falta de inscripcin. Efectos .................... 516 3) Extensin ............................................... 516 NDICE GENERAL XXIX 4) Exceso ................................................... 517 5) Transmisin del poder .............................. 517 d) La labor del factor ....................................... 517 e) Finalizacin del contrato ............................... 519 191. Otros empleados y auxiliares ............................. 519 3) el CAPITAL DE LA EMPRESA 192. Capital y patrimonio ......................................... 521 193. Capital: de la empresa o del empresario? ............ 521 4) locacin ESPACIAL 194. Introduccin .................................................... 522 195. Diversas denominaciones ................................... 523 196. Local habilitado ............................................... 523 197. Establecimiento ............................................... 524 198. Sucursales ...................................................... 525 199. Filiales ........................................................... 526 200. Agencias ........................................................ 527 5) fondo DE COMERCIO 201. Concepto ........................................................ 527 202. Hacienda ........................................................ 529 203. "Avviamento". Llave. Clientela ....................... 529 204. Transferencia. Crticas .................................... 534 a) El rgimen legal .......................................... 535 b) Proyectos de reforma ................................... 537 6) los BIENES INMATERIALES. la TECNOLOGA

205. Nociones introductorias. La propiedad industrial . 539 206. Patentes de invencin. Regulacin legal ............. 544 a) Concepto .................................................... 544 b) Certificados de adicin .................................. 546 c) Patentes precaucionales ................................ 547 d) Patentes complejas ...................................... 547 e) Transmisibilidad .......................................... 547 f) Publicidad .................................................. 547 g) Nulidad y caducidad ..................................... 548 h) Penas ........................................................ 549 207. Marcas de industria, comercio y agricultura. Designaciones ..................................................... 549 XXX NDICE GENERAL a) Rgimen legal marcario ................................ 550 1) La propiedad de la marca .......................... 552 2) Extincin del derecho ............................... 554 3) El trmite .............................................. 555 b) Las designaciones ........................................ 556 c) Defensas precautorias e ilcitos ...................... 557 208. Modelos de utilidad y dibujos o diseos industriales . 557 209. Identificacin de mercaderas ............................. 558 210. Asistencia tcnica. Contratos de licencia ............ 559 a) El "know-how" ............................................ 560 b) Transferencia de tecnologa ........................... 563 7) las EMPRESAS DIRIGIDAS POR EL estado 211. Nocin ........................................................... 564 8) la EMPRESA INDIVIDUAL LIMITADA 212. Introduccin .................................................... 565 213. El concepto de empresa individual limitada .......... 567 214. Recepcin jurisprudencial .................................. 568 9) la CONSERVACIN DE LA EMPRESA 215. Principio general y aplicaciones prcticas ............. 569 10) empresa Y SOCIEDAD 216. Diferenciacin conceptual .................................. 570 11) empresa Y FONDO DE COMERCIO 217. Cuestiones al respecto. Remisin ...................... 570 12) contratos DE EMPRESA 218. Concepto y caracteres ...................................... 571 a) Condiciones generales del contrato ................. 571 b) Condiciones generales de contratacin ............. 572

c) Condiciones particulares ............................... 572 d) Condiciones impuestas .................................. 572 219. Contratos autorregulatorios ............................... 572 220. Contratos coactivos o forzosos ............................ 572 NDICE GENERAL XXXI 221. Contratos-tipo ................................................. 572 222. Contratos normativos ....................................... 572 223. Contratos cientficos o automticos ..................... 572 224. Contratos tpicos como "contratos de empresa" ..... 573 Bibliografa ........................................................... 575 captulo primero NOCIONES GENERALES Y ANTECEDENTES HISTRICOS A) referencias INTRODUCTORIAS A LA TEMTICA GENERAL 1. comercio y derecho comercial. - Sin perjuicio del estudio posterior que haremos precisando el concepto y contenido de nuestra materia, es necesario formular una rpida referencia al concepto de comercio y ensayar una primera confrontacin con el de derecho comercial. Los asirios, judos, fenicios y griegos desarrollaron un importante intercambio comercial en la antigedad, pero los rastros ms claros de estructuras comerciales estables aparecen en Egipto, 3000 aos antes de Cristo. Rodas pasa a ser centro de gran actividad comercial por su situacin de privilegio en el Mediterrneo, siendo punto intermedio entre Egipto y Siria. Con el Imperio Romano, se ampla despus el comercio hacia otras latitudes; dentro del mar Mediterrneo, se hace en gran escala, hasta la decadencia y cada de ese pueblo. Los invasores de Europa occidental practicaron el comercio rudimentariamente. Despus, durante la Edad Media, renace con fuerza y su expansin es tan grande, que origina, en sucesivas oleadas, las instituciones del derecho comercial que llegan a nuestros das. El comercio se da con mayor intensidad entre los siglos XI y XIII, cuando cesan las invasiones de germanos, escandinavos, nmadas de las estepas asiticas y sarracenos. El comercio es, entonces, el intercambio pacfico de granos, pieles, metales preciosos, telas1. Comercio, desde siempre, significa negociar, con nimo de lucro sobre bienes, en especial mercaderas de uso y consumo2. La compraventa es la operacin fundamental, pero en torno de ella

surgen el prstamo, el comodato, el depsito, la fianza, formas de representacin, estructuras asociativas. Describe Guyot lo que hace el comerciante; citando a Turgot, seala que el cambio se realiza en el momento en que cada uno atribuye a la cosa que adquiere ms valor que a la que cede. En una variada forma de trueque cada parte compra a la otra: una una cosa, otra una moneda, todo en un acto de buena voluntad. El comercio reconoce una gnesis rudimentaria en el trueque; despus aparece la moneda y ms adelante el crdito. De la primera habilidad humana consistente en apreciar el valor de los objetos, fijar su equivalencia, se pasa a la habilidad para el cambio, para la transmisin de bienes muebles, obteniendo una diferencia econmica a su favor. Esta tarea, la mercantil, ser la que origine uno de los grandes cambios sociales de la historia, el desarrollo de una nueva clase4. Cuando Rocco5 define al derecho mercantil como el "conjunto de normas jurdicas por las que se rigen las relaciones nacidas en la industria comercial", incurre en un error, y es el de denominar "industria comercial" a una actividad que nosotros llamamos simplemente "comercio". Es posible lograr una definicin de comercio desde el punto de vista de la economa. Transcribimos la idea de Siburu: "Comercio es la actividad humana que tiene por objeto mediar entre la oferta y la demanda para promover, realizar o facilitar los cambios y obtener con ello una ganancia calculada sobre la diferencia de los valores de cambio"6. Como sta podran obtenerse muchas otras precisiones conceptuales que establecieran econmicamente lo que significa la actividad de comerciar. Damos un ejemplo ms: "Los actos de comercio son los que realiza una persona no para satisfacer una necesidad propia, sino como intermediario, persiguiendo habitualmente un fin de especulacin"7. Cuando expongamos la parte histrica, veremos cmo el primitivo movimiento comercial, que resurge a partir del siglo XI en Europa occidental, es el que origina las primeras reglas consuetudinarias de nuestra materia, permite ms tarde formular no muy ordenadas recopilaciones que son meramente descriptivas para llegar despus a la etapa de la tcnica jurdica, que arranca en el siglo XIX y prosigue hasta nuestros das.

El comercio, que esencialmente es intermediacin en los cambios, no logra una nocin unitaria en el mbito jurdico tal como lo reconoce Fontanarrosa, quien, sin embargo, arriesga un concepto: ser comercio en sentido jurdico, todo supuesto de hecho al que la ley califica de mercantil8. Esta idea, sin embargo, implica una peticin de principio, y en definitiva, es sealar que es comercio en sentido jurdico todo lo que la ley dice que lo es9. Adems de ser absolutamente intil lograr un concepto semejante, llegaramos a la conclusin de que comercio es tambin, en sentido jurdico, la industria y otras actividades no estrictamente mercantiles de intermediacin. En nuestra opinin, no interesa lograr un concepto jurdico de comercio, porque la ley mercantil regula una temtica que en ocasiones excede el concepto econmico de comercio y en otras delega en distintas ramas del derecho la regulacin de diversos aspectos del fenmeno social definido por la ciencia econmica llamado comercio (v.gr., derecho fiscal, derecho aduanera). El fenmeno del comercio, siempre vigente, ha sido en cierto modo eclipsado ante un nuevo fenmeno econmico, que partiendo de unidades se multiplica y diversifica en organizaciones de tercer grado que son conocidas generalmente como mtodos de agrupacin empresaria10. 2. la industria. - Algo similar a lo anterior ocurre con la definicin econmica de industria. Histricamente es el artesano el primer industrial; es l quien, adems de intermediar con el cambio, transforma en todo o parte la cosa que adquiere. Despus se suceden los avances hasta llegar a la revolucin industrial, fenmeno claramente reseado por la historia. En la actualidad, los estudios de micro y macroeconoma distinguen las unidades de consumo y las de produccin; involucran en la idea de industria, la de organizacin de una empresa. A pesar del desarrollo de la empresa agraria, extractiva, pesquera, an se distingue el trabajo aplicado simplemente sobre las fuerzas de la naturaleza (que, como ms adelante veremos, se excluir de nuestra disciplina) del que implica transformar materia prima o productos primarios en otros, mediante diversos procedimientos que llegan actualmente a una notable sofsticacin (v.gr., la utilizacin de ordenadores, camino hacia formas casi absolutas de

robotizacin). La revolucin industrial es una expresin que comprende un largo camino histrico, iniciado en Inglaterra y transmitido despus a otros pases europeos a fnes del siglo XVIII y a lo largo del siglo pasado. Aunque el grado de desarrollo industrial difiere segn los pases, esa evolucin en la produccin no ha cesado, favorecida en este siglo por los adelantos de la tecnotrnica. La revolucin industrial, que segn Birnie signific la sustitucin de los utensilios por las mquinas", import no solamente una revolucin de la tcnica sino del mundo todo, alterando, consecuentemente, el sistema jurdico, tutela de la conducta humana. Cuando la doctrina pretendi situar la industria en una rama separada, se habl de derecho industrial o de propiedad industrial 12, pero este concepto era slo uno de los aspectos jurdicos de la industria. La industria, es, en esencia, transformacin, produccin de ciertos productos a partir de otros o de materias primas. Al igual que el comercio, se dirige a un mercado, a un pblico consumidor. Iguala y supera a veces al comercio, si se compara el desarrollo de ste y de la industria, en razn de los capitales invertidos, la magnitud de las organizaciones y la influencia general de su actividad sobre otras. Tampoco es necesario lograr un preciso concepto jurdico de industria, desde el punto de vista de nuestra disciplina. Ella regula parcelas de este quehacer, en la medida en que la historia lo ha permitido. 3. el derecho econmico. - A pesar de que Santos Briz sostiene que antes de la primera guerra mundial se desconoca la expresin "derecho econmico"13, ya en 1911 se haba fundado en Jena, Alemania, una asociacin denominada "Derecho y Economa" (Recht und Wirtschaft), cuyo promotor principal fue Justus W. Hedemann. ' A partir del manifiesto de Jena, en el que se recomienda la modificacin del pensamiento jurdico, aceptando la nueva tendencia que toma en consideracin los imperativos de la "nueva economa", surge una distinta visin para analizar los fenmenos econmicos en su reflejo jurdico. Con la primera guerra mundial aparece una clara intervencin estatal en la economa liberal, reinante desde mediados del siglo XIX; estas medidas intervencionistas persisten y se acrecientan en

la poca de paz posterior a la conflagracin. Por su parte, las empresas siguen creciendo y compitiendo en poder con los gobiernos de las potencias ms importantes de la poca. A partir de 1917, una parte del mundo abandona la economa libre y socializa los medios de produccin. Esta tendencia se consolida despus de la segunda guerra mundial y aparece a consecuencia de la relacin de poder impuesta por el conflicto. Entre las dos tendencias, recuerda Santos Briz, aparece una tercera, de origen espiritual, que pretende un camino distinto del liberalismo y del socialismo: la Iglesia Catlica, que por medio de sus papas expone tal pensamiento en las encclicas, de las que podemos recordar como seeras la Mater et magistra y la Pacem in terris. As, la llamada doctrina social de la Iglesia se refiere a los bienes admitindolos en propiedad privada, pero exigiendo que su utilizacin sea adecuada a su funcin social y sosteniendo la necesidad de lograr la justicia social. Nos recuerda Santos Briz algunas definiciones de "derecho econmico", desde un enfoque de derecho interno14. Las examinaremos, no sin antes recordar que en muchos supuestos un hecho econmico no coincide con uno jurdico16. Para Hermann Krause es "el derecho de la economa dirigida". Arthur Nussbaum, quien puede considerarse el precursor del concepto, elabora la idea de una materia que, partiendo del derecho privado, estudie toda la incidencia que el derecho pblico tiene sobre l, con especial referencia a la intervencin del Estado en la economa, la que se produce por diversas vas. Cita tambin Santos Briz la posicin de Muller-Armack, segn la cual el derecho econmico es el derecho de la economa organizada, segn el sistema capitalista individualista de la economa de adquisicin, o segn el sistema de la economa dirigida, en sus diversas variantes, entre las que aparece ms tarde la economa social de mercado. Por su parte, Kaskel, Haussmann y otros relacionan en concepciones matizadas con algunas diferencias, el derecho econmico con el concepto de empresa, en el cual incluyen al factor trabajo. Por ltimo, Santos Briz cita la teora filosfica o conceptual-flosfca, por la cual el derecho econmico sera un precipitado jurdico de las concepciones econmicas de la poca, del espritu eco-

nmico de nuestro tiempo y de los rasgos econmicos, que se abren paso como elementos determinantes de la totalidad del orden jurdico. Otros autores se refieren al derecho econmico como el "derecho de la economa", considerando esta disciplina como el estudio de las relaciones y la posicin que la economa debe adoptar ante el derecho y la poltica; y adems de estudiarlas, las dirige y conduce hacia los objetivos deseados por la comunidad nacional. As, el derecho econmico que explica Polo tendra por objeto la satisfaccin de las necesidades individuales y colectivas y en su centro aparece la empresa subjetivizada, es decir como "sujeto por cuya cuenta y riesgo gira la economa". Otros esquemas vinculados aparecen en disciplinas nuevas; una, es la de llamar "derecho econmico internacional" a temas tales como: economa y comercio internacional, nuevo orden econmico internacional, la Carta de derechos y deberes econmicos de los Estados, la nacionalizacin de bienes, el control de empresas transnacionales, sistemas de integracin de zonas mundiales, la propiedad industrial en su tratamiento internacional, problemas de explotacin y soberana de recursos naturales, derecho del mar. Por otro lado, surge tambin la expresin "contrato econmico internacional", que alude, segn Espinar Vicente, a un fenmeno jurdico en el mbito econmico internacional, que puede ser descripto, mejor que definido, aludiendo a sus notas esenciales: a) trascendencia econmica del objeto del negocio; b) posicin relativa de poder en el medio comercial internacional de los sujetos del acuerdo, y c) incorporacin al contrato de una serie de disposiciones tendientes a desconectarlo, de hecho, tanto de las jurisdicciones nacionales, va arbitraje, como de los derechos estatales, por medio de un minucioso desarrollo de sus clusulas y de la remisin, tcita o expresa, a los usos y costumbres del comercio internacional en todo lo no previsto por ellas. El tema lanzado desde Jena se expande y multiplica, lo cual impone la necesidad de aprehenderlo y circunscribirlo dentro de lmites que permitan utilizarlo provechosamente. Despus de reconocer la dificultad de obtener un tratamiento unvoco para la expresin, Santos Briz, siguiendo a Huber, seala la existencia de un moderno derecho econmico que comprende el conjunto de normas que se refieren a la regulacin de las relaciones econmicas, ya se hallen dichas normas en las leyes civiles genera-

les o en las normas econmicas especficas. Este criterio abarca la regulacin de la economa privada al lado de la economa colectiva. Importa destacar tambin las opiniones de Cottely, cuando adjudica al derecho econmico una categora interdisciplinaria especfica, que surge del difcil equilibrio entre derecho y economa; y la de Hugo Rangel Couto cuando entiende el derecho econmico, no como una nueva rama del derecho, sino como el enfoque de un nuevo orden jurdico para lograr el desarrollo econmico y social. En nuestro derecho, Olivera estudia el concepto desde el punto de vista objetivo, recordando a Siburu; su determinacin por el sujeto, que es la concepcin de Hug; las posturas que lo diferencian por el sentido, y despus las que se refieren al marco institucional. En conclusin, el brillante estudioso argentino estima que la concepcin de derecho econmico "debe basarse sobre un criterio plural o sinttico, que tenga en cuenta a la vez el marco institucional, el objeto, el sujeto y el sentido de las normas", apareciendo entonces como "un sistema de normas jurdicas que: 1) en un rgimen de economa dirigida (marco institucional); 2) regula las actividadesdel mercado (objeto); 3) de las empresas y otros agentes econmicos (sujetos); .4) para realizar metas y objetivos de poltica econmica (sentida)". Por extensin, Olivera considera parte del derecho econmico las normas complementarias, de carcter formal o penal, destinadas a asegurar la efectividad de las regulaciones principales. Como se observa sin esfuerzo, se trata de otro universo jurdico, distinto del de las instituciones que habitualmente se incluyen en el derecho comercial; es un mtodo de aproximacin, una tcnica, donde se podrn obtener interpretaciones diversas de la regla de derecho. No es una nueva materia jurdica, sino una nueva ptica directa de las materias tradicionales. Como en el caso del derecho comparado, el derecho econmico importa una cualifcacin del derecho; ella est muy ligada a las consecuencias econmicas. Rojo seala que hay una contraposicin terica entre un enfoque adjetivo y otro objetivo o sustantivo. El primero no es tampoco unitario, distinguindose distintas posiciones doctrinarias: a) el derecho econmico sera el resultado de la aplicacin del mtodo sociolgico jurdico o aquellas instituciones jurdicas que inciden directamente sobre la realidad econ-

mica: la persona, el rgimen de los bienes y de la propiedad, el contrato, la asociacin y la competencia; b) la segunda idea ubica al derecho econmico como el "espritu de la poca", en una era caracterizada por el dominio de lo econmico; c) el tercer sector docrinal entiende que el derecho econmico es el rostro del sistema jurdico, en el cual se agrupan normas apatridas, reguladoras, por lo general, de fenmenos coyunturales, transitorios o fugaces, pero que son vanguardia de nuevas tendencias evolutivas de las instituciones jurdicas; d) para otros, el derecho econmico sera el "derecho de conflicto" en el que se patentiza la antinomia entre la libertad y coaccin, entre el poder privado y el del Estado en la vida econmica. La lnea objetiva de caracterizacin del derecho econmico, entiende que la economa es el objeto esencial del mismo; por lo tanto, este derecho es el de la ordenacin de la economa. No toda norma sera derecho econmico, sino slo aquella que se refiera primariamente a la ordenacin econmica. El profesor espaol, en brillante sntesis, seala que "el derecho econmico no es un derecho aglutinador de las nuevas normas en las que se manifiesta el intervencionismo estatal, sino aquel derecho (estatal o no, legal o na) en el que se integran aquellas normas -nuevas o viejas- que determinan los principios ordenadores de la economa en un concreto espacio -incluidas las medidas de poltica econmica de carcter coyuntural-, el rgimen jurdico del mercado o mercados comprendidos en ese espacio, la organizacin y el funcionamiento de los sujetos econmicos que operan en l o en ellos y las relaciones entre ellos, el rgimen jurdico de las actividades que desarrollan, as como de los bienes y servicios en relacin con esas actividades". B) historia DEL DERECHO COMERCIAL 4. introduccin. - El derecho, como ciencia social, no es ajeno a la historia de la humanidad y aparece ligado a ella en las distintas edades y a travs de las grandes civilizaciones. La materia mercantil existi siempre, desde los remotos orgenes humanos; tan pronto como se realiza un intercambio de cosas con un inters lucrativo, podemos decir que el hombre realiza comercio. En tanto lo regulan normas, hay un embrin de derecho. Pero la materia comercial como disciplina autnoma y diferenciada del resto del derecho privado, no se manifiesta hasta la poca medieval, segn coinciden en afirmar la mayora de los autores. All, con el florecer de las nuevas ciudades tras el perodo feudal, nace la acumulacin de capital privado que determina la aparicin

de una clase social que vive en las ciudades dndoles una novedosa actividad econmica: es la burguesa. El estudio histrico nos permitir un mejor conocimiento de nuestra materia, as como de la creacin y evolucin de sus instituciones. El antecedente histrico nos brindar diversas explicaciones, surgiendo claramente el porqu de la existencia de las instituciones actuales. Segn Blackstone, las antigedades de la jurisprudencia no parecern intiles al hombre que se d cuenta de que las doctrinas antiguas son el fundamento de las que hoy estn vigentes; Bouchard, por su parte, adhirindose al anterior, aade que nadie llegar a ser jams jurisconsulto si ignora el origen del derecho, si no sabe quines fueron sus autores y en qu poca se estableci. 5. poca anterior a roma. - Los autores se empean en encontrar rastros del derecho comercial en antiguos ordenamientos jurdicos. Algunos los hallan en el antiguo Cdigo de Ur-Nam, que se remonta a 2050 aos antes de Cristo y es unos 300 aos anterior al de Hammurabi; ste regula formas precarias de sociedad, transporte (en especial martima), prstamo, depsito, compraventa y comisin. Es habitual reconocer en las antiguas civilizaciones de Europa la confusin de conceptos jurdicos y religiosos. Dice Romero que ocurre con frecuencia que las sanciones por la violacin de normas comerciales se las considere castigos por irregularidades religiosas. Coincidentemente, los dirigentes de antiguas civilizaciones americanas, como la de Teotihuacn en Mxico, son al mismo tiempo jefes religiosos y organizadores de la actividad mercantil de la comunidad. Compara Anaya el aislamiento del derecho de Egipto con el universalismo de la Mesopotamia: en sta, "poblada por un mosaico de pueblos en constante movilidad", se entrecruzan las rutas de los comerciantes y de los invasores. Pases de Oriente como China e India, contaron con antiguas disposiciones mercantiles; en China se conoci la contabilidad antes que en Occidente. En tanto existe comercio, aparecen reglas escritas o se conservan normas verbales que lo reglamentan. Pero el ordenamiento legal diferenciado no aparecera hasta bastante despus. En Grecia y Roma se desarrolla el comercio, pero desenvolvindose por dos carriles diversos: el pequeo comerciante, que no es ciudadano y es mal mirado por quienes lo son; y el comercio extrazonal, manejado desde los niveles gubernamentales.

Por su ubicacin sobre el mar Mediterrneo y en atencin al medio de transporte de mercaderas generalmente empleado, se desarrolla el trfico martimo y con l, importantes reglas mercantiles. De los griegos recibimos el nauticum foenus, la echazn (que vendra a su vez de los fenicios), la Lex Rhodia de iactu y la commenda, como pacto de una sociedad embrionaria. Recuerda Anaya la importancia que tuvo la banca en Grecia, tanto privada como estatal, que realizaba operaciones de cambio, depsito y prstamo; tambin all se conocieron la carta de crdito y la transferencia. Aunque no se ha llegado a comprobar la existencia de la letra de cambio, Cmara reconoce que est histricamente probado que los griegos conocieron el contrato de cambio. En el derecho griego, el derecho mercantil goz de cierta autonoma, aunque no se crean instituciones con slido apoyo doctrinario. El derecho martimo, diversas figuras negocales, la utilizacin de principios consuetudinarios bien arraigados y un especial procedimiento para resolver los litigios referentes al comercio, son pruebas fehacientes de la existencia de un derecho mercantil dife renciado. 6. civilizacin romana. - Ensea Halperin que no hubo en Roma un derecho comercial, tal como se lo concibe actualmente, pese a la intensidad de la vida mercantil y la existencia de instituciones comerciales; ellas estaban contenidas en el derecho comn. Romero sostiene que hasta la cada del Imperio Romano de Occidente, el ao 476, la humanidad no haba estructurado un sistema orgnico de normas ni de principios de derecho comercial. En general, los comercialistas reconocen la existencia de instituciones propias de nuestra materia en el extenso perodo de tiempo en que subsisti la civilizacin romana. Probablemente se preste a confusin la terminante afirmacin de algunos doctrinarios americanos y europeos de que en Roma no existi el derecho comercial. La realidad fue otra: no fue una disciplina separada con rigor jurdico; no le atribuyeron los juristas del Imperio una caracterstica particular aparte de la del derecho material y procesal general. El derecho mercantil en Roma era derecho comn; pero a la vez, era un derecho especial, distinguible del derecho comn general, aunque, como ocurre todava en el sistema anglonorteamericano, no haba una sistematizacin legal especfica: un solo autor,

Heymann, opina lo contrario, con mltiples reservas. Tres respuestas da Benito Mampel a la pregunta: por qu en Roma era intil la separacin del derecho comercial del derecho comn? Citando a Goldschmidt, Thaller y a Huvelin, el catedrtico espaol recuerda sus tres respuestas. La del primero se refiere a la enrgica tendencia de los romanos hacia la abstraccin y la centralizacin; Thaller explica que, ante el espritu liberal de los romanos, los hombres de negocios no necesitaban de un estatuto protector especial. Mampel concuerda finalmente con Huvelin, en tanto entiende que la separacin entre el derecho comercial y el civil no se da en Roma, porque el primero no continu desenvolvindose en las condiciones en que haba nacido, es decir, como un derecho internacional del mercado; no continu, porque el derecho del mercado se transform en un derecho privado interno a consecuencia de las conquistas romanas. Recordando el intenso trfico comercial romano, Rubio, tambin plantea la pregunta en justos trminos: por qu no hubo un derecho mercantil separado? Y agrega que parecera ms lgico, ante la unidad esencial del derecho, preguntarse sobre los motivos de escisin de las ramas del derecho privado. El trfico jurdico regulado por el derecho civil romano comprenda en su unidad al mercantil, tanto en derecho material como en derecho procesal; esto era natural en aquel tiempo y para aquel pueblo. La explicacin de Rubio es que entonces no se dieron, ni por lo tanto pudieron repercutir sobre la estructura del ordenamiento jurdico, las circunstancias polticas, ideolgicas y econmicas que produjeron la dualidad desde la baja Edad Media en el Occidente europeo. Dentro del sistema romano es el pretor el que vitaliza y flexibiliza el derecho civil, aplicando adems reglas adecuadas al caso, la buena fe, el reconocimiento de las costumbres. Primero el pretor peregrino, despus el urbano; al principio en casos de excepcin, despus en forma ms general, la aplicacin del derecho existente y la creacin constante de un derecho nuevo, muestran una vez ms el genio de los romanos. En su conocida obra Universal geschichte des Handeisrechts, Goldschmidt habla de un derecho civil universal, flexible y desarrollado con depurada tcnica en sus ms finos detalles, informado por principios ticos y con arreglo a la buena fe, que atiende a la voluntad de los interesados en la regulacin de un derecho encaminado a

resolver jurdicamente las controversias en que participaren el valor, el dinero, el crdito, el cambio, la sociedad. Las reglas mercantiles directas o indirectas fueron, en Roma, numerosas; algunas tomadas de Grecia o de pueblos conquistados, otras de propia creacin. Slo en el Digesto pueden advertirse: De lege Rhodia de iactu; De nutico foenore; Nautae, caupones, stabularii ut recepta restituant; Furti adversus nautas...; De exercitora actione; Locati conducir, De lege Julia annona; De nundinis; De incendio ruina naufragio. Tambin se citan el Cdigo Teodosiano, la ley 16 del senadoconsulto Macedoniense y las actividades de los argentara. Se refiere tambin Halperin al desarrollo del concepto del receptum, reglas del derecho marcario y del cambio a distancia, as como a la preposicin institoria y a las actiones y exceptiones, aplicables con provecho y flexibilidad a los asuntos mercantiles. En Roma se conocieron estructuras asociativas, como la sodalitas, el collegium, la universitas y el corpus; en ellas aparece una nocin aproximada de personalidad. Haba tambin dos figuras de sociedad: la societas bonorum, en la cual los socios aportaban la totalidad de sus patrimonios (bienes presentes y futuros) y la societas alicuius negotii, en la cual los aportes se realizaban para una sola operacin o una serie determinada de negocios. Dicen Di Pietro y Lapieza Elli que la primera responda a la idea de una comunidad hereditaria y que la segunda aparece ms adelante por necesidades mercantiles. Tambin evolucionan las clases de aportes, admitindose primero el de capitales y despus tambin el de trabajo. Este ltimo queda fuera de toda duda ante el dictado de una constitucin por Diocleciano. Puede considerarse probado que tambin en el mundo romano existieron las corporaciones y asociaciones de mercaderes y navieros, esencialmente privadas, pero protegidas por el Estado, aunque, como es sabido, la civilizacin romana, formada por propietarios, agricultores, artistas y polticos, consideraba el comercio como algo subalterno. En cuanto a las personas, merece destacarse que en la etapa cristiana de Roma se produce el nacimiento de cierta aristocracia mercantil (la orden de los caballeros), pero ella no alcanza una valoracin social por el desprecio de la aristocracia terrateniente, de mayor tradicin, y la influencia del cristianismo, que condenaba la

usura y el agio. En sntesis, no es desacertado afirmar que los romanos no distinguieron el derecho comercial como un sistema separado, a pesar de poseer otras clasificaciones jurdicas de alto nivel cientfico. Pero es imposible ignorar la riqueza del ius mercatorium romano, que adems se integraba con numerosas disposiciones propias del derecho pblico. 7. edad media: LA APARICIN DEL DERECHO MERCANTIL DIFERENCIADO. La cada del Imperio Romano de Occidente es un proceso que dura siglos y que obedece a diversas causas histricas. Pueblos venidos del medio y el lejano Oriente, empujados por los hunos, penetran en lo que queda de las ciudades y de la organizacin romanas y comienzan una transferencia cultural que altera las condiciones de vida, hbitos y costumbres. Esto incide tambin en el ordenamiento jurdico general. Con la invasin de los "brbaros" se opera un cambio en el centro de poder; de los pases mediterrneos pasa a los francos (norte de la Galia y riberas del Rin); de all surgirn las principales novedades econmicas, polticas, culturales, sociales y jurdicas. La ciudad romana se ve disminuida en poblacin y animacin con la venida de los "brbaros"; la actividad general se traslada al campo. Segn algunos autores, en el perodo medieval desciende el nivel cultural, decaen las escuelas, las leyes, la administracin pblica y la justicia; los restos de cultura se refugian en algunos monasterios. Desde pasado el primer milenio, en una labor preparatoria durante la Edad Media y explosiva a partir del siglo xv, Europa comienza un largo despertar, que se prolonga hasta el siglo XVIII. En la baja Edad Media el comercio llega a su mnima expresin; el trfico mercantil por tierra en largas distancias se hace imposible; el martimo ve grandemente menguada su vitalidad anterior, y con algunas excepciones -como la ciudad-Estado de Venecia, fundada en el ao 452 sobre islotes, para evitar las invasiones brbaras- se ve muy dificultado. El actual territorio europeo entra en un perodo oscuro, que para algunos significa decadencia y para otros el crisol de razas que despus fructificar. Los rabes invaden Espaa y de all intentan el avance hacia el Este, con su "estrategia de la media luna"; en tanto se mezclan

y redistribuyen los grupos tnicos, el Imperio Romano de Oriente permanece con cierta organizacin sobre la base de las recopilaciones de Justiniano. Los pueblos invasores traen sus leyes y costumbres jurdicas, las que se enfrentan con el rigorismo formal romano. Toda Europa se sacude y reacomoda a la nueva realidad. Entre otras novedades jurdicas, el derecho de los invasores es fundamentalmente consuetudinario, fuente de gran importancia en el derecho comercial. El mare nostrum romano no estimula ya el trfico mercantil martimo y este hecho empobrece y ensombrece al continente. Despus de la decadencia y la confusin, hacia el siglo XI aparece un paulatino reordenamiento de labores, roles y normas, que se conoce histricamente como feudalismo, cuyo fundamento econmico es la organizacin agrcola-pastoril. La inseguridad del habitante en general, lo impulsa a buscar su proteccin en caudillos fuertes, a quienes se llama seores, que edifican castillos o fortalezas y tienen el don de la organizacin y el mando. As, se organizan regiones, de dimensiones variables, en las que existe el poder total del amo y la obediencia absoluta del vasallo. La economa es en esta etapa eminentemente agrcola y su control y verdadera propiedad estn en manos del seor feudal. Esto acaece en la Europa central; antes, en las ciudades italianas, se aprecia otra realidad. A partir del siglo IX se abre en ellas el desarrollo y progreso del sector terciario (actividades comerciales e intelectuales). Desde la gran Venecia, que sigue creciendo, continan su ejemplo Amaif, Pisa y Genova. Hasta el siglo XVI, son las ciudades-puertos las que impulsan el comercio medieval; sirven ellas de modelo para el resto de Europa en cuanto a regulaciones jurdicas comerciales. tambin tenemos que mencionar a Miln y Florencia como centros internos, pero de gran actividad mercantil. En el siglo XI se produce un cambio: empieza una era de prosperidad en Europa central. Se ha logrado la paz y un statu quo, entre los detentadores del poder regional; aumenta la riqueza agrcola y crece la poblacin. Y se produce un fenmeno que despus se repite mucho ms adelante con el advenimiento de la industrializacin: la migracin

del hombre de campo, que poco a poco se va instalando en las ciudades. El sector primario (agricultura) cede su puesto al artesanado (sector secundaria). Muy documentadamente, Jess Rubio explica la aglomeracin de personas, que de pequeos villanos se convierten en burgueses o habitantes del burgo (ciudad). El mercader es una nueva figura que resalta entre las que viven en ciudades: acumula riquezas y stas le dan poder. Ese poder es el que le permitir, desafiando el de los seores, exigir y crear un nuevo derecho que regule su actividad. En Europa central, a comienzos del siglo XII, se difunde el tratado de un monje del cual slo sabemos su nombre: Tefilo; ste, en su Diversarum artium schedula, explic las reglas bsicas del tratamiento del cuero, la seda, la cristalera, metales, tcnicas de acabado, textiles, etc.; y adems agrega reglas elementales de comercio. Comienza tambin en el siglo XIII el uso de libros y normas de contabilidad por partida doble; el trfico se complica, los negocios que se abarcan son mayores: ello determina la creacin de diversas formas de acumulacin de capital y su uso en operaciones de banca de gran amplitud, desde Italia hacia el Oeste. En ese siglo y el siguiente se generaliza el uso de la letra de cambio y una moneda "de banca". El comerciante comienza a tener sus instituciones, incluido el procedimiento concursal cuando sus negocios no van bien. Es verdad que la sociedad feudal fue una sociedad de intercambios limitados, pero conoci el derecho comercial embrionario. Lo contrario opina Galgano, para quien no se daba la economa de cambio; este autor, siguiendo a Thaller, dice que slo se puede hablar de derecho comercial cuando los mercaderes son capaces de fundar "repblicas enteras". Los "burgueses", habitantes de las nuevas ciudades, son los "porters" o los "portmen" de Flandes e Inglaterra; nombre que se relaciona con el vocablo "puerto" (port), que designaba el lugar o centro, no siempre martimo, desde donde partan o hacia donde se dirigan las mercaderas. El portus era un verdadero centro comercial. El hombre que se desplaza del campo a la ciudad, no slo lo hace por motivos econmicos, sino tambin para sacudir el yugo de la frrea voluntad del seor feudal. Busca su realizacin como ser humano y fundamentalmente su libertad. Sin embargo, hay que recordar que el abandono del campo no es masivo, ya que en l se halla la mayora de la poblacin en los siglos XIv y xv.

Poco a poco, cada uno en el nivel que puede, sale de la dependencia campesina como artesano, vendedor ambulante, mercader al por menor o en mayor escala. Esta verdadera nueva clase desafa a la clase seorial (que despus se continuar con la nobleza, el clero, la aristocracia) y quiere e impone diferentes reglas y condiciones de vida y de trabajo. En las ciudades, el "aire se hace libre", segn un dicho medieval; por ejemplo, el siervo domiciliado en el "burgo" durante ms de un ao y no reclamado por su antiguo dueo, se convierte en libre. Los burgueses desean conquistar un nuevo orden jurdico que los beneficie; quieren el poder poltico y tribunales propios segn las necesidades de la dinmica de las transacciones; desean libertad de residencia, seguridad de la persona y de los traslados personales y de las mercaderas; libertad para negociar. Todo ello se logra con el tiempo, cuando se acepta una lex mercatoria, basada en usos, costumbres y normas que regulan la actividad de grandes y pequeos mercaderes. Ese conjunto de normas de contenido jurdico es el "estatuto del comerciante", que tiene un neto matiz subjetivo y profesional. En realidad, el sistema feudal entero no sirve para ellos. Tienen que crear otro "sistema" dentro o paralelo a l, que consulte sus propias necesidades y responda a los deseos y apetencias de esta clase naciente. Seala Guynot que el derecho comercial se forma a partir de las costumbres, edictos y ordenanzas reales, decisiones reglamentarias de los parlamentos y de las normas de derecho romano. Atribuye a dos razones la formacin de un derecho propio de los comerciantes: 1) necesitaban ellos reglas ms simples que las del derecho comn, demasiado formalista, que facilitaran la celeridad de las operaciones del comercio; 2) desde aquella poca, el comercio adquiere un carcter internacional muy marcado: mercaderes y negociantes tenan que disponer de un conjunto de reglas jurdicas que le fuesen comunes. Con los mercaderes se produce el notable desarrollo de la economa mobiliaria; por eso, el nuevo derecho no se ocupa de inmuebles, ni de actividades agrcolas: se basa en el intercambio y en la intermediacin de cosas muebles; estos rastros perduran todava en nuestra legislacin, como se lo puede ver, p.ej., en el contrato de compraventa mercantil que regula nuestro Cdigo de Comercio y en el sistema de actos de comercio (art. 8, incs. 1 y 2, Cd. de Comercio. Seala Rubio que "el nuevo derecho de los mercaderes nace y

se desarrolla ntimamente vinculado al espritu de la organizacin econmica que con ms o menos precisin se conoce hoy en el mundo histrico y cientfico con el nombre de capitalismo. Que no alcanzar sus formas ms avanzadas y, si se quiere, ms deshumanizadas, hasta varios siglos ms tarde, pero que est ya en la ciudad, en el mercado y en la feria medieval, en el trfico y en la navegacin mercantil, en el espritu y en la actividad de los hombres", a lo cual se opone Fargosi quien, en concordancia con Garrigues y Ascarelli, recuerda que existi derecho mercantil antes del desarrollo del capitalismo, sealando, adems, que "la identificacin de que se trata conlleva una inmovilizacin que no se compadece con la esencia misma de esta rama del orden jurdico, caracterizada por ser una categora histrica, lo que significa que las normas jurdico-mercantiles -como lo apunta Garrigues- no son el fruto del capricho del legislador ni obedecen a preocupaciones puramente dogmticas o formalistas, sino que responden a exigencias ineludibles de la realidad. Por ello sus incesantes transformaciones tanto en el mbito de su accin como en el espritu que lo informa y que refleja las cambiantes ideologas del fenmeno econmico; quizs, y como lo sealara Valeri, las notas tipificantes estn dadas por tratarse de normas reguladoras de relaciones que se desenvuelven con un ritmo particular de celeridad, por referirse al fenmeno de circulacin de los bienes y a la actividad productiva, desde que suponen una constante recurrencia al crdito, interdependencia de empresas, masifcacin de las operaciones, especial tutelamiento de la buena fe y simplicidad y al mismo tiempo estrictez de los mecanismos econmicos jurdicos"52. a) ferias y mercados. Los mercaderes pertenecen a una ciudad; operan en ella o preparan caravanas para llevar cada vez ms lejos sus productos. Los mercados son su mbito permanente de trabajo; las ferias, el discontinuo. En ambos se intercambian o venden productos, se rinden las cuentas y se liquidan las deudas; la venta al menudeo se produce principalmente en los mercados, donde la poblacin concurre a surtirse. A las ferias van los mercaderes profesionales: all se intercambian los distintos productos; como requieren una larga preparacin, se las celebra anualmente o a lo sumo dos veces al ao. No hay que dejar de considerar el sinnmero de obstculos que

halla el mercader errante en su desplazamiento hacia ciudades o ferias lejanas: tiene que salvar obstculos naturales en los caminos de tierra que recorre y en las vas de agua que navega. La ruta europea del comercio norte-sur o viceversa, no puede evitar en un extremo los Pirineos y en el otro los Alpes; en ocasiones las rutas estn apenas delineadas, los transportes son primitivos: mulas, caballos, carretas, carros. Los historiadores recuerdan el progreso que se obtuvo con la construccin del puente del San Gotardo en 1237, estableciendo el camino ms corto entre Alemania e Italia. En otras zonas, donde no haba montaas, haba grandes ros que atravesar. A todo ello hay que agregar el peligro de los bandoleros, que asediaban los caminos. En vez de vender de ciudad en ciudad, se van organizando reuniones permanentes, que con el correr del tiempo se hacen famosas: son las ferias. En ellas, los comerciantes intercambian experiencias recprocas; a su vez la poblacin en general se beneficia con la mayor disponibilidad de productos y ms variedad en cantidad y calidad. En el siglo XIII son famosas las ferias de Champagne: en enero y febrero se las celebra en Lagny; en marzo y abril en Bar; en mayo y junio en Provins; en julio y agosto se reunan los mercaderes en Troyes para la feria de San Juan; en setiembre y noviembre volvan a Provins y en noviembre y diciembre se celebraba la feria de Saint Rmy en Troyes. Recuerda Ripert la feria de Saint-Denis, que se celebraba seis veces al ao, dedicndose las dos primeras al intercambio de mercancas y las otras cuatro a liquidar los pagos entre los asistentes, comerciantes de toda Europa. Se refiere Halperin a las ferias de Champagne y Lyon en Francia; Medina del Campo en Espaa; Francfort en Alemania, y Nijni Novgorod en Rusia. Las ferias de Champagne se desarrollaron en gran medida por la accin de los condes de Champagne, que advierten los beneficios de regular y gravar este intercambio que comienza en el siglo XII por la iniciativa de los mercaderes de Arras (Flandes), que vienen con sus animales cargados de paera fina. As se da el fomento y la promocin contina con la creacin de la proteccin de los comerciantes en los caminos (los "salvoconductos de feria"), la organizacin de un cuerpo especial de guardias de vigilancia para lo que acontece en esas reuniones y de un hospital (el Htel-Dieu) para los comerciantes enfermos. El ius mercatorum nace en las ferias y en los mercados; el

vnculo entre ciudad y mercado es evidente. Aparece un nuevo derecho ciudadano, frente al derecho feudal, tradicional y jerarquizado: es el derecho de los bienes, del crdito, del intercambio, del dinero. Es un sistema legal reglamentado por nuevos estatutos. Es el derecho comercial naciente, uno de cuyos aspectos es la reglamentacin real de la polica de las ferias. b) las casas de comercio. La evolucin del derecho mercantil marca una nueva etapa, con la superacin de la figura personal del comerciante y la aparicin de la "casa comercial". El mercader supera la tienda, el almacn, y con el progreso econmico mejora y perfecciona sus instalaciones. No se llega en los comienzos a una objetivizacin total de la fgura, a un reemplazo de la persona por la "casa", la "firma", el "fondo de comercio". Mas con el tiempo, ciertas firmas comerciales -sean o no sociedades- se desarrollan de tal modo que se presentan con un nombre que adquiere importancia propia objetivada. Ms all de la "casa comercial", aparecen las organizaciones: figuras asociativas, descentralizacin por medio de matrices y filiales, el uso de marcas especficas para los productos, organizaciones ms complejas a las cuales se suman toda clase de empleados y auxiliares, as como contabilidades que intentan reflejar todo esto. El dinero se utiliza cada vez ms, pero con l tambin se genera una forma de multiplicacin de la moneda: es la llamada "moneda de banca", de tanto mayor cotizacin cuanto ms importante es la "casa bancaria" que la produce. Las organizaciones crecen, a medida que crecen los negocios. Estas estructuras de derecho comercial se expanden de las ciudades italianas a los puertos europeos sobre el Mediterrneo y a las ms progresistas ciudades interiores. C) el CONTRATO DE CAMBIO. la LETRA DE CAMBIO; EL VALE O PAGAR; el cheque. Slo diremos aqu que son figuras jurdicas utilizadas por los comerciantes con el fin de agilizar sus negocios, evitar el envo de moneda metlica a lugares lejanos y de simplificar pagos y enjugar deudas. Como hemos visto, no es en las ferias y mercados donde se crea el contrato de cambio y despus ciertos papeles de comercio entre los cuales podemos incluir el cheque, la letra de cambio, el vale o pagar. Pero se puede afirmar que en las ferias y mercados comienza el perfeccionamiento y una suerte de recreacin de esas modalidades negocales. Primero como contrato solemne, el contrato de cambio aparece

como un instrumento utilizable, pero no el ms idneo para las transacciones mercantiles. Poco a poco se dejan de lado las formas: los testigos, la intervencin notarial, la redaccin completa de un contrato; esto constituye una serie de pasos que se dan en un largo perodo histrico y que van desde una simple carta, hasta llegar a aceptarse un ttulo, con breve escritura y una firma, la del responsable. El simple y eficaz papel de comercio aparece as como un instrumento idneo que slo en nuestro siglo recibira la aceptacin general por parte de toda la poblacin, despus de incorporar en los siglos XVII y XVIII la clusula a la orden y el endoso y merced a la posterior elaboracin germana de 1848, que agrega, a partir