monografias sobre contratacion del osce

8/3/2019 Monografias Sobre Contratacion Del OSCE

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NDICE

Presentacin Pag 3

Primer PuestoRecusacin: Deber de Revelacin. Obligacin o atribucin de los rbitros en elmbito de la Contratacin Pblica? Pag 4

Segundo PuestoVALOR REFERENCIAL: Metodologa ms usada y problemas para su determinacin Pag 17

Tercer PuestoMercados de futuros para bienes que se tranzan bajo Subasta Inversa Pag 30

Cuarto PuestoFortalecimiento de Capacidades en el Per para las Compras Pblicas Sostenibles Pag 49

Quinto PuestoImplicancias de la Presentacin de Documentacin Falsa o Informacin Inexacta Anteel Registro Nacional de Proveedores, a Propsito del Non Bis In dem en la Ley DeContrataciones del Estado

Pag 58

Sexto PuestoTICA EN EL ARBITRAJE DE CONTRATACIN PBLICA Anlisis de losinstrumentos legales y revisin de la prctica arbitral Pag 76

Sptimo PuestoAmpliacin de la Normativa Aplicable a la Modalidad de Seleccin de ConvenioMarco. Pag 90

Octavo PuestoLa Contratacin de Obras, el Planeamiento de Proyectos de Inversin y los Efectosde Exoneraciones a la Ley de Contrataciones Pag 97

Noveno PuestoEl Impedimento de Acceso al Registro Nacional de Proveedores y la SancinImpuesta por el Tribunal De Contrataciones de OSCE por la Presentacin deDocumentacin Falsa o Informacin Inexacta Constituye la Vulneracin del PrincipioDel Nom Bis In Idem

Pag 116

Dcimo Puesto (empate)El Arbitraje en las Contrataciones del Estado. Nociones Doctrinarias - Jurdicas

Pag 125

Dcimo Puesto (empate)

Importancia Actual del RNP a la Luz de la Experiencia Extranjera. Pag 137


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PRESENTACION

La elaboracin del presente documento tiene por finalidad agasajar a todos los colaboradores quecon mucho esfuerzo han concluido el Diplomado de Contrataciones Pblicas, diplomado que fuediseado con el objetivo de brindar una oportunidad de perfeccionamiento a todos los integrantesde la familia del OSCE, sin hacer distinciones entre cargos o relacin contractual con la entidad.

Y decimos agasajar pues el esfuerzo demostrado durante el ao que ha durado el Diplomado,asistiendo puntualmente a las clases ya sea en das de la semana en el caso del mdulo I y II, oun sbado en el mdulo III y IV; rindiendo los exmenes en la fecha sealada y elaborando untrabajo de investigacin, demuestra un deseo de superacin del grupo humano del OSCE que esimportante destacar.

El Diplomado en Contrataciones Pblicas se desarroll en cuatro mdulos. En el mdulo I y II, acargo de la Unidad de Recursos Humanos, se vieron temas como Visin estratgica y general dela contratacin pblica, Principios generales y especficos de la contratacin pblica, Desarrollo dela fase de actos preparatorios para la contratacin sobre bienes, servicios y obras, Sistemanacional de inversin pblica SNIP, entre otros. En el caso de los mdulos III y IV, a cargo de lasubdireccin de Capacitacin, se trataron temas sobre Ejecucin Contractual, SEACE, Solucin deControversias, Tribunal de Contrataciones, Responsabilidades y sanciones y Taller deInvestigacin.

En ese sentido, esperamos que el esfuerzo desplegado, por ustedes mismos se vea reflejado enuna mejor atencin a nuestro usuario, ya sea proveedor u operador, lo cual repercutir en eldesarrollo de las compras pblicas de manera eficiente, con ese afn ponemos a su alcance losmejores trabajos de investigacin elaborados con mucha dedicacin y con grandes aportes enmateria de contrataciones pblicas.

Agosto, 2011

Subdireccin de CapacitacinDIRECCIN DE SERVICIOS INSTITUCIONALES


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INDICE

I. IntroduccinII. Planteamiento del problema

III. Objetivos

IV. Justificacin

V. Limitaciones

Legales

Temporales

Institucionales

Extralegales

VI. Hiptesis

VII. Descripcin de la metodologa empleada

VIII. Marco terico - Normas a utilizar

IX. Anlisis 7

a) Definicin del deber de revelacin

b) Aplicacin del deber de revelacin en la normativa de contrataciones

c) Cdigo de tica para el Arbitraje en Contrataciones del Estadod) Casustica del deber de revelacin

e) Es realmente una obligacin o atribucin de los rbitros el declarar sobre ciertas circunstancias acontecidas en

su ejercicio profesional?

f) Inconvenientes de la Casustica del deber de revelacin. Uso de las Reglas IBA sobre Conflicto de Inters.

X. Conclusiones

XI. Recomendaciones

XII. Anexos.

XIII. Bibliografa


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RECUSACIN: DEBER DE REVELACIN. OBLIGACIN O ATRIBUCIN DE LOS RBITROS EN EL MBITODE LA CONTRATACIN PBLICA?

I. IntroduccinLa evolucin y el acelerado crecimiento econmico de nuestro pas ha generado que el marco del sistema de

contrataciones y adquisiciones pblicas cuenten con mecanismos eficientes de contratacin, sin embargo suelensuscitarse en las relaciones entre los proveedores y el Estado controversias de ndole tcnico y/o legal que serianineficientes discutirlas en la va judicial.

As mediante tcnica legislativa, se dispuso como mecanismos eficientes que permiten solucionar las controversiasdurante la etapa de ejecucin contractual al arbitraje y a la conciliacin, con la finalidad de sustraerse de la jurisdiccinordinaria, representada por los jueces del Poder Judicial.

Esta decisin, emanada del ius imperio del Estado, disminuye los costos de transaccin, brinda seguridad jurdica alos administrados respecto del marco aplicable y adems, por el dinamismo con el que se desarrolla dichoprocedimiento, resolviendo el conflicto con prontitud y especializacin en la materia.

La figura del rbitro reemplaza a la figura del juez al momento de resolver una controversia acontecida durante la

ejecucin contractual.

En ese contexto, la normativa de contratacin pblica, en su afn de garantizar el normal desarrollo de las actuacionesarbitrales a partir del comportamiento neutral e imparcial del rbitro designado, implementa la figura de la recusacinde rbitros, mediante el cual los rbitros se encuentran en una situacin objetiva y/o subjetiva de seguir a cargo de lacontroversia entre las partes lo cual generan cuestionamientos sobre su independencia e imparcialidad dentro delproceso encomendado.

Consideramos que la figura de la recusacin permite fiscalizar en funcin a causales taxativas establecidas en suplexo normativo, cuando corresponde y bajo que circunstancias se debe apartar a un rbitro del conocimiento de unacausa

Es preciso advertir, que si bien las causales pueden engarzar diversos supuestos, la presente monografa se centrar

en el anlisis del deber de revelacin del rbitro y como a partir de su configuracin, pueden generarse causales derecusacin que en muchos supuestos superan el alcance de la norma.

Por otro lado, pretendemos analizar la conveniencia de activar el Cdigo de tica de las Contrataciones del Estado enaquellos casos en donde el incumplimiento del deber de revelacin no genere una causal de recusacin, sin embargo,se encuentre contenido en la configuracin de un comportamiento ajeno a la neutralidad y la imparcialidad que debecumplir todo rbitro, por tanto amerite un pronunciamiento de sancin.

En efecto, nuestro anlisis ser sustentado con casustica emanada del Organismo Supervisor de las Contratacionesdel estado durante los ltimos periodos, as como respetada doctrina nacional e internacional como fuente de consulta.

II. Planteamiento del problemaEl deber de declaracin de los rbitros es uno de los elementos ms importantes, sino as el de mayor trascendencia,

que brinda luces que el rbitro mantiene la probidad adecuada que le permitir arribar a una solucin del conflicto sinevidenciar favorecimiento a alguna de las partes. En ese sentido, corresponde analizar lo siguiente:

El incumplimiento del deber de revelacin del rbitro, es una causal per se de recusacin fundada para unrbitro?

El deber de revelacin, constituye una atribucin de los rbitros de decidir qu, cundo y cunto pueden revelar orepresenta una obligacin formal consustancial a la investidura que otorga su nombramiento?

Es posible que el OSCE puede recurrir a partir de la aplicacin de las reglas de la International Bar Association(IBA) criterios para determinar los alcances del deber de revelacin.

III. Objetivos: Establecer en forma concreta los lmites del deber de revelacin a fin de desincentivar la presentacin de

recusaciones que pretenden dilatar un proceso arbitral.


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Determinar si el plazo de cinco (05) aos es suficiente para establecer la persecutoriedad de las causales derecusacin. De igual forma, verificar si superado tal plazo, resulta conveniente establecer sancin en aquellasconductas que permanecen en el tiempo.

Incentivar a los profesionales que desempeen el papel de rbitros, cumplan con revelar cualquier situacin quegenere dudas en las partes respecto a la solucin de la controversia.

Reforzar el papel del Estado como garantista del debido proceso y de la sujecin a la norma en todo momento.

IV. Justificacin:El aumento de recusaciones sustentadas en incumplimiento del deber de revelacin de parte de los rbitros, evidenciala necesidad de tratar el tema y encontrar un punto de inflexin para su configuracin y su tratamiento a fin de evitarque dichas solicitudes se transformen en estrategias legales de carcter elusivo que tengan como objetivo lesionar lasactuaciones arbitrales y en consecuencia dilaten el pronunciamiento final con la emisin del laudo.

Sumado a ello, la inexistencia de un instrumento que detalle enfticamente las circunstancias, hechos o sucesos queconstituyen una vulneracin del deber de revelacin, toda vez que su definicin es numerusapertus, que otorga unmargen de discrecional a las operadores para determinar su existencia, generando suspicacias en algunos casos.

V. Limitaciones: Legales:El D.S. N 084-2004-PCM y el D.S. 184-2008-EF, establecen parmetros que delimitan el cumplimiento del deber derevelacin.El segundo prrafo del D. S. N 184-2008-EF prescribe: () Todo rbitro al momento de aceptar el cargo debeinformar sobre cualquier circunstancia acaecida dentro de los cinco (5) aos anteriores a su nombramiento quepudiera afectar su imparcialidad e independencia. Este deber de informacin comprende adems la obligacin de dara conocer a las partes la ocurrencia de cualquier circunstancia sobrevenida a su aceptacin durante el desarrollo detodo el arbitraje y que pudiera afectar su imparcia lidad e independencia ().

Temporales:Siguiendo lo expuesto precedentemente, apreciamos que la norma es clara a partir del enunciado que establece comoobligacin del rbitro designado de revelar o informar todo aquello que se encuentre dentro de un margen de tiempoigual a cinco aos. Tal precisin, si bien es acertada desde el punto de vista garantista que nadie debe ser perseguidopermanentemente por determinado hecho que conculca el ordenamiento de manera directa e indirecta; sin embargo,corresponde precisar que desde una interpretacin literal, no podra atribuirse un incumplimiento de este debersuperado el plazo, pese a que la causal que la motiva an exista.

Institucionales:Existen criterios prestablecidos en algunos casos sobre el deber de revelacin que han sido utilizados en casosanalizados por el OSCE (antes CONSUCODE) respecto a la revelacin del rbitro.

Asimismo, la poca publicidad de los distintos pronunciamientos del deber revelacin no nos permite ver el desarrolloglobal de dicho tema en el arbitraje en contrataciones pblicas.

ExtralegalesExisten pocos autores nacionales que traten el tema del deber de revelacin como causal de recusacin al ser lamateria de contrataciones.Algunos de los pronunciamientos tienen distintos puntos de vista como se trata el deber de revelacin.

VI. HiptesisEl deber de declarar de los rbitros consideramos que no puede ser interpretado en forma restrictiva ni tampoco enfuncin de las normas positivas aplicables al arbitraje, con lo cualentendemos que resulta indispensable que dichodeber sea cumplido de acuerdo a un margen legal mnimo de seguridad no slo a fin de resguardar la figura delarbitraje, sino garantizar el derecho que asiste a las partes al momento de incoar sus pretensiones.

Es posible por tanto,que sean de utilizacin las denuncias por infraccin del Cdigo de tica para aquellas situacionesde revelacin que no son susceptibles de tener el sustento suficiente para una recusacin.


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Por todo lo dicho consideramos que en algunos casos es una obligacin y en otras una atribucin de los rbitrospara cumplir con la revelacin de ciertas circunstancias.

VII. Descripcin de la metodologa empleadaLa presente monografa est basada en una metodologa funcionalista, que permite analizar el problema y darle

solucin desde su aplicacin prctica.

En ese sentido, hemos credo conveniente exponer algunos conceptos generales para lo cual pasar a detallarcasustica de relevancia con el uso de casos prcticos reales y algunos supuestos hipotticos que podranampliar lavisin del tema.

VIII. Marco terico - Normas a utilizar: Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado. (Ley 26850). Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado (D.S N 084-2004-PCM). Ley de Contrataciones del Estado. (Decreto Legislativo N 1017). Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado (D.S N 184-2008-EF). Ley General de Arbitraje (Ley 26572). Ley de Arbitraje (Decreto Legislativo N 1071).

IX. Anlisisa.Definicin del deber de revelacin

El deber de revelacin tiene distintos alcances dependiendo de lo que los rbitros estn obligados o no a revelar.

Segn Jos Mara ALONSO, el deber de revelacin del rbitro es uno de los ms importantes y delicados de la propiafuncin arbitral de los rbitros debido a que tiene un doble propsito por un lado el respeto de las partes que acudenal arbitraje y por otro lado el proteger al futuro laudo sobre cualquier cuestionamiento posterior. 1

Cabe precisar que en el derecho internacional existe distinto tratamiento sobre el tema del deber de revelacin unejemplo de ello es que muchas veces las legislaciones no contemplan la obligacin de la revelacin como un deber delpropio rbitro.2

Una de las cosas comunes de los diez (10) casos planteados como ejemplos, en los arbitrajes de la normativa decontratacin pblica, es que los abogados e ingenieros recusados se encuentran inmersos en zonas grises de lagaranta de la ajenidad de los rbitros con las partes, las cuales no son debidamente aclaradas por los rbitrosgenerando que existan situaciones en que la parte no conforme con dicho rbitro inicie un procedimiento derecusacin.

De acuerdo al profesor Antonio Mara LORCA, que desarrolla el concepto de la garanta de la ajenidad de los rbitroscon las partes permite que en cualquier momento del arbitraje, cualquiera de las partes pueda pedir a los rbitros laaclaracin de surelacin con alguna de las partes. 3

En el caso del OSCE (antes CONSUCODE) ha demostrado a travs de sus distintos pronunciamientos que existensituaciones que efectivamente deben ser reveladas, debido a que en aplicacin de los principios comnmenteaceptados en el arbitraje puede establecerse vlidamente que cualquier duda respecto a si determinadas circunstanciadebieron o no revelarse, se resuelve a favor de la revelacin, ello en virtud al artculo 282 del Reglamento de la Leyde Contrataciones y Adquisiciones del Estado, aprobado por el Decreto Supremo N 084-2004-PCM, los cuales son deaplicacin a la mayora de los distintos casos planteados.

1 Jos Mara ALONSO. La independencia e imparcialidad de los rbitros, En: Revista Peruana de Arbitraje N 2,EditorialGrijley, Lima, 2006, p.99.2 Joao BOSCO y Mara Claudia DE ASSIS. La obligacin de revelacin: esta matizada por aspectos culturales o existe un verdadero estndaruniversal? En: Arbitraje Internacional. Tensiones Actuales, Fernando MANTILLA(Coordinador) Legis Editores, Colombia, 2007, p.260

3 Antonio Marta, LORCA. La garanta de los sujetos de l arbitraje y su jurisprudencia. Las partes y los rbitros. Instituto Vasco de Derecho Procesal,San Sebastin, Espaa, 2010, p.54


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Sobre el deber de declarar de los rbitros consideramos que no puede ser interpretado en forma restrictiva ni tampocoen funcin de las normas positivas aplicables al arbitraje, nosotros consideramos que resulta indispensable que dichodeber se cumpla de acuerdo a un margen legal mnimo de seguridad para el propio arbitraje, cabe recordar que con laantigua Ley General de Arbitraje estableca como margen para interponer la recusacin hasta antes del cierre de laetapa probatoria, mientras que la actual Ley de Arbitraje dispone ahora hasta antes de que se fije el plazo para laudar.

Sin embargo, lo dicho no quita de mano que pueden acontecerse conductas que puedan ser susceptibles de evitar larevelacin por lo sealado en el prrafo anterior que serian graves; que sucedera si una vez cerrada la etapaprobatoria fijado el plazo para laudar tenemos una situacin en la que el rbitro del proceso es contratado comoabogado por una de las partes en otro proceso si el rbitro es designado nuevamente rbitro en otra controversia yuna de las partes desconoce dicha informacin. Por tanto la garanta de la ajenidad debe ser resguardada de algunamanera.

Nosotros en particular consideramos que las denuncias por infraccin al Cdigo de tica en las Contrataciones delEstado podran cubrir dichas circunstancias siempre y cuando exista un mecanismo de tipicidad adecuado que permitasancionar a dichos rbitros.

b. Aplicacin del deber de revelacin en la normativa de contratacionesi. D.S. 084-2004-PCM

Al respecto el artculo 282, del citado dispositivo, requiere que los rbitros a fin de demostrar y garantizar suindependencia e imparcialidad cumplan con el deber de informar durante el desarrollo del proceso cualquiercircunstancia que pueda afectar mnimamente su objetividad al momento de resolver, debiendo hacerlo en aquellascircunstancias que no superen el plazo de cinco (05) aos.

Refiere adems, la prohibicin de mantener relaciones personales, profesionales o comerciales, que los vinculencon las partes. Por otro lado, si bien no precisa que exista una conexin directa o indirecta entre los mismos, de laprctica arbitral se observa que puede ser causal de recusacin cualquier tipo de vinculacin que existiendo nohaya sido comunicada a las partes para la dispensa respectiva.

Resulta interesante mencionar, que dicha normativa cumple su rol garantista en todo momento y enfticamenteestablece que el rbitro se encuentra obligado a informar todas las circunstancias al momento de su aceptacin alencargo, as como a informar a las partes de cualquier situacin que posterior a ella pueda darse (Ejem: En laaudiencia de informes orales, se presenta como abogado defensor de una de las partes un socio del estudio en elcual trabaja el rbitro. Observemos, que independientemente de cual sea el resultado de esa posible recusacin,nada exime al rbitro de dar a conocer esa vinculacin a las partes y de no hacerlo estara vulnerando el deber derevelacin al que su sola aceptacin lo ha obligado.)

En ese contexto, el rbitro no solo debe incluir una declaracin expresa en lo que concierne a su idoneidad,capacidad profesional y disponibilidad de tiempo para llevar a cabo el arbitraje, acorde a la normativa deContrataciones y Adquisiciones del Estado, sino adems la normativa vigente hasta enero del ao 2009, establecila necesidad de sesgar la zona gris en relacin a lo que debe o no ser revelado, prescribiendo que en caso de dudafrente a revelar o no determinado hecho o circunstancia, la opcin deber ser optar por otorgar informacin a las

partes. Atribucin que nos parece adecuada toda vez que, ello incrementa el grado de seguridad de las partesrespecto al papel protagnico de sus rbitros.

ii. D.S. 184-2008-EF

La ptica de la nueva regulacin, sigue la lnea de lo dispuesto por el D.S. 084-2004-PCM, ratificando los supuestosrelacionados con el actuar del rbitro, debiendo informar antes y durante el desarrollo de las actuaciones del procesosi existe o sobreviene alguna circunstancia que podra suscitar la idea de un quebrantamiento de su idoneidad pararesolver el caso, tomando como periodo lmite un lapso de cinco (05) aos.

Sin perjuicio de la similitud de la redaccin de ambos decretos, se advierte que el decreto supremo vigente, entindaseel D.S. 184-2008-EF, omite hacer la precisin en aquellos supuestos en los cuales los rbitros presenten dudas sobreque deben informar y les otorga implcitamente la discrecionalidad de elegir aquello que deben hacer de conocimiento

a las partes.


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Particularmente, consideramos que tal omisin, genera desaciertos de los profesionales que cumplen el papel derbitros en los procesos, al realizar la calificacin sobre lo que deben informar y, a su vez genera un incentivo a laspartes para presentar solicitudes de recusacin contra los mismos.

Advirtase, que a fin de salvaguardar y minimizar la actuacin de los rbitros la norma ha previsto que los rbitrosse encuentren sujetos a lo dispuesto en el Cdigo de tica, que para sus efectos emita el Organismo Supervisor delas Contrataciones del Estado, sino adems dota su actuar de un nivel de responsabilidad civil y penal,independientemente de la responsabilidad administrativa por aquel comportamiento no sujeto a derecho que puedacausar perjuicio a las partes.

c. Cdigo de tica para el Arbitraje en Contrataciones del EstadoAprobado mediante Resolucin N 258-2008-CONSUCODE/PRE, fue diseado con la finalidad de establecerparmetros que permitan adecuar la conducta de los rbitros a cumplir con exigencias que estaban dentro de sufuncin como la independencia y la imparcialidad, trato equitativo a las partes, que si bien eran condicionesnaturales que debera ostentar todo rbitro, se mostraban latentes como posibles signos que podran crearsituaciones que involucren una vulneracin de su tica como profesionales.

Por su parte el cdigo de tica, describe a mayor profundidad los alcances del deber de informacin de los rbitros,sealando de manera minuciosa supuestos como la existencia de algn inters presente o futuro que pudieragenerar algn beneficio directo o indirecto en atencin al desenvolvimiento del proceso.

Asimismo, regula de manera amplia sin considerar liminarmente, el lmite temporal de cinco (05) aos para dar aconocer a las partes su vinculacin con alguna de ellas, y exigiendo revelar si existe nivel de relacin comercialprofesional incluso en relacin con sus co-rbitros.

Su regulacin, otorga adems, la posibilidad que las partes puedan dispensar la supuesta causal que en aparienciamerma su imparcialidad; resguardando con ello, la posibilidad de evitar futuras recusaciones o sanciones de partedel Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado.Llama poderosamente la atencin, la consideracin delpresente cdigo que encierra una presuncin iure de iure respecto a la omisin del deber de informacin de parte

del rbitro, la misma que dar la apariencia de parcialidad, sirviendo de base para separar al rbitro del caso y/opara la tramitacin de la sancin respectiva.

Se verifica la coherencia de las normas que direccionan el comportamiento de los rbitros y los lmites a sudiscrecionalidad; sin embargo, debemos precisar que si por un lado el Cdigo de tica previene situaciones nocontempladas por el DS. 084-2004-PCM ni por el D.S. 184-2008-EF, el mismo no tiene grados que tipifiquensanciones, lo cual genera supuestos de hechos sin evidente consecuencia jurdica, que generan un papelprotagnico respecto, a la vulneracin del deber de informacin de los rbitros. Asimismo, la omisin en ladelegacin del rgano encargado de establecer la sancin correspondiente genera su inaplicacin en formaindirecta.

d. Casustica del deber de revelacinTal como se ha desarrollado en los puntos anteriores la propia normativa de contrataciones del estado, tiene unadefinicin propia sobre el deber de revelacin o tambin conocido el deber de informacin del rbitro.

A continuacin desarrollaremos algunos casos acontecidos en el OSCE (antes CONSUCODE) respecto al deber derevelacin.

Caso 1: Una abogada, que es socia de un importante Estudio de Abogados fue recusada por no haber cumplido conrevelar su participacin como rbitro en cuatro (4) procesos arbitrales anteriores donde se encontraba involucrada lamisma Entidad como parte.


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Asimismo, la referida abogada no cumpli con informar a las partes que habia participado como Presidenta delTribunal en la primera controversia y ahora en la segunda controversia ahora participaba como rbitro de una de laspartes4

Caso 2: Un abogado fue recusado por no haber cumplido con revelar a las partes en su carta de aceptacin que haba

patrocinado intereses en un proceso arbitral previo, en el que participo como rbitro, el actual abogado de una laspartes del presente arbitraje y que en dicha oportunidad anterior al resolverse la controversia el abogado de la partequien actu como rbitro favoreci al recusado quien actuaba en dicha oportunidad como abogado patrocinante. 5Caso 3: Un abogado fue recusado por no haber cumplido con revelar a las partes que antes de aceptar el encargocomo rbitro haba patrocinado en calidad de abogado a una de las partes.6Caso 4: Un abogado que fue designado como rbitro de parte de un Consorcio fue recusado por la Entidad al nohaber cumplido con revelar dentro del proceso arbitral que el mismo actuaba como apoderado legal de dos (2)empresas que integraban el Consorcio y a la vez se encargaba de actuar como abogado en un proceso judicial contrala misma Entidad.7

Caso 5: Un ingeniero que fue designado como rbitro de parte fue recusado por la Entidad por no haber cumplido coninformar que en un proceso arbitral anterior contra la Entidad que haba laudado se encontraba en un proceso deanulacin de laudo ante el Poder Judicial lo cual hizo trascender que el ingeniero en su carta de aceptacin no haba

informado que con anterioridad haba sido designado rbitro en un caso donde se encontraba la misma Entidad.8

Caso 6: Un abogado que es designado rbitro nico no ha cumplido con informar a las partes que al actuar comogerente legal de una empresa encargada al rubro de la construccin ha interpuesto y ha obtenido una medida cautelarque paraliza la ejecucin de un contrato de obra en donde se encuentra involucrada una de las partes, como tambinha iniciado procesos arbitrales contra la referida parte. 9

Caso 7: Un ingeniero que fue designado rbitro por una de las partes no ha cumplido con informar a las partes suparticipacin en diversos arbitrajes relacionados con distintas empresas precedidas por el mismo representante entreinta y dos (32) oportunidades.10

Caso 8: Un abogado fue recusado por no haber infringido el deber de declaracin al momento de aceptar el cargo,toda vez que en su carta de aceptacin, el mismo solo informo que haba sido por una de las partes como rbitro en

otros procesos arbitrales sin detallar la condicin ni el resultado de los mismos con relacin a la parte que lo designo. 11

Caso 9: Un abogado que fue designado por una de las partes fue recusado por la Entidad debido a que el rbitrohabra infringido el deber de declaracin al momento de aceptar el cargo, toda vez que omiti informar que intervinocomo abogado de un Consorcio contra una Entidad que tiene vinculacin con la Entidad que es parte del presenteproceso arbitral al tener la misma un mismo organo de defensa jurdica, a pesar de que las Entidades sealadastienen personera jurdica distinta a pesar de ser del mismo sector.

Caso 10: Un abogado que es recusado por un Contratista que sustenta que el rbitro ha infringido el deber dedeclaracin al momento de aceptar el cargo, toda vez que omiti informar que intervino como abogado de unaComisin Especial en el sector transporte de la cual la Entidad es parte. 12

Como se ha podido apreciar algunos de estos casos nos llevan a realizarnos las siguientes interrogantes si Es

realmente una obligacin o atribucin de los rbitros el declarar sobre ciertas circunstancias acontecidas en suejercicio profesional?.

e. Es realmente una obligacin o atribucin de los rbitros el declarar sobre ciertas circunstanciasacontecidas en su ejercicio profesional?

4 Ver: Resolucin N 275-2004-CONSUCODE/PRE de fecha 02 de julio de 2004.5 Ver Resolucin N 001-2008-CONSUCODE/OAJ de fecha 16 de octubre de 2008.6 Ver: Resolucin N 476-2008-CONSUCODE/PRE de fecha 11 de setiembre de 2008.7 Ver: Resolucin N 479-2008-CONSUCODE/PRE de fecha 11 de setiembre de 2008.8 Ver: Resolucin N 483-2008-CONSUCODE/PRE de fecha 15 de setiembre de 2008.9 Ver: Resolucin N 484-2008-CONSUCODE/PRE de fecha 15 de setiembre de 2008.10 Ver: Resolucin N 497-2008-CONSUCODE/PRE de fecha 28 de setiembre de 2008.11 Ver: Resolucin N 040-2009-CONSUCODE/PRE de fecha 21 de enero de 200912

Ver: Resolucin N 094-2009-OSCE/PRE de fecha 26 de marzo de 2009.


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Muchas veces en los casos planteados como ejemplo vemos que muchos de los rbitros son renuentes a reconocerque era su obligacin el declarar sobre dicha circunstancia que genero dudas justificadas sobre imparcialidad eindependencia sobre su conducta como rbitro de las partes en un proceso.

De acuerdo a lo dicho hasta ahora habra que verificar si en verdad es una obligacin o no el declarar sobre dichascircunstancias.

El OSCE ha sealado lo siguiente en la Resolucin N 334-2009-OSCE/PRE de fecha 22 de setiembre de 2009, losiguiente respecto al deber de revelacin:

(...)Que, conforme a lo dispuesto por el artculo 282 del Reglamento y respecto al deber de declaracin, los rbitrosdeben ser y permanecer durante el desarrollo del arbitraje independientes e imparciales, sin mantener con las partesrelaciones personales, profesionales o comerciales. Todo rbitro debe cumplir, al momento de aceptar el cargo, con eldeber de informar sobre cualquier circunstancia que pueda afectar su imparcialidad e independencia. Este deber deinformacin comprende adems la obligacin de informar respecto de la ocurrencia de cualquier circunstanciasobrevenida a la aceptacin. Asimismo, debe incluir una declaracin expresa en lo que concierne a su idoneidad,capacidad profesional y disponibilidad de tiempo para llevar a cabo el arbitraje, de conformidad con la normativa de

contrataciones y adquisiciones del Estado.Cualquier duda respecto a si determinadas circunstancias deben o norevelarse, se resolver a favor de la revelacin que supone el cumplimiento del deber de informacin para con las partes. El CONSUCODE aprobar las reglas ticas que debern observar los rbitros en el ejercicio de susfunciones.(...)

Asimismo, en otro caso el OSCE tambin ha recogido en otro caso inmerso en la Resolucin N 341-2009-OSCE/PREde fecha 22 de setiembre de 2009, que todo aquello que genere a los ojos de la otra parte dudas respecto a laindependencia e imparcialidad del rbitro debe ser revelado indicndose lo siguiente:

(...) Que., al respecto, la persona que es contactada por una de las partes para desempearse como rbitrodesignado por sta habitualmente le revelar los hechos pertinentes a la partes en cuestin en primera instancia y demanera informal. Si las circunstancias reveladas no generan motivo de inquietud ya sea para el posible rbitro o laparte que vaya a designarlo, el candidato acepta la nominacin y les comunica formalmente y por escrito a ambas

partes los hechos pertinentes cuando por su naturaleza corresponda revelarlos por considerarse que a los ojos de laotra parte podran generar dudas respecto de la independencia e imparcialidad del futuro rbitro. Por ende en estecontexto existe una diferencia sutil entre el criterio objetivo que consiste en determinar si los hechos pertinentesgeneraran dudas a los ojos de un tercero razonable, y el criterio subjetivo, que busca establecer si generaran dudas alos ojos de las partes enfrentadas en la controversia (...)

Por todo lo sealado en estos pronunciamientos pareciera que mas que una atribucin de los rbitros pareciera unaobligacin de la cual se encuentra inmersos a cumplir, ante lo que las partes pudieran no generar dudas sobre suimparcialidad e independencia.

Sin embargo, mediante Resolucin N332-2009-OSCE/PRE de fecha 22 de setiembre de 2009, aconteci una de lasprimeras situaciones en la que el deber de revelacin poda ser visto como una atribucin del rbitro en atencin a lascircunstancias del caso arbitral.

En dicho caso, sucedi que el abogado designado como rbitro ante la falta de acuerdo de las partes fue recusado porel Contratista al no haber informado que recibi una propuesta de la Entidad de ser designado rbitro en otro procesoarbitral, dicha propuesta si bien fue rechazada por el rbitro, la Entidad no llego a iniciar ningn proceso arbitral en laque se viera involucrado el abogado recusado.

A consecuencia de ello el OSCE seal lo siguiente:

(...)el doctor (...), no ha participado como rbitro en la controversia surgida con el (...) y por tanto, dicha circunstancia,al no ser declarada, en tanto no hubo un arbitraje como tal, no constituye una circunstancia que pueda generar dudas justificadas respecto de la imparcialidad o independencia del rbitro, toda vez que debe entenderse, que la solapropuesta no constituye causal de recusacin, debido a que lo contraria podra conllevar al absurdo de que un rbitropueda ser recusado, sin siquiera haber tomado conocimiento formal de la respectiva propuesta (...)


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Como puede apreciarse de este ltimo caso verificamos que esta circunstancia es parte de su propio ejercicioprofesional al tratarse solo de una propuesta profesional que no fue concreta, el haber obtenido otro tipo de resultadoen este caso hubiera logrado que el deber de informacin sea absolutamente a todo.

Cabe indicar que el OSCE en varias oportunidades ha considerado pertinente la aplicacin de las Directrices de la IBA

(International Bar Association) para ayudarse sobre ciertas circunstancias que involucran el deber de revelacin, unejemplo de ello es la Resolucin N426-2009-OSCE/PRE de fecha 28 de octubre de 2009, en la cual se desarrollo unpresunto cuestionamiento a la utilizacin de las Directrices de la IBA en la Resolucin N 341-2009-OSCE/PRE, en laque se indico que las mismas se han tomado como referencia sobre los conflictos de inters en los arbitrajes.

Asimismo, se seala que estas Directrices no son normas jurdicas y no prevalecen sobre el derecho nacionalaplicable ni sobre el reglamento de arbitraje que las partes hubieren elegido.

No obstante, la finalidad de estas Directrices como seala el Grupo de Trabajo de la IBA confan en que estasDirectrices sean bien recibidas por la comunidad del arbitraje y que ayude a las partes, abogados, rbitros,instituciones arbitrales y tribunales estatales en su proceso decisorio en lo relativo a cuestiones tan importantes comola imparcialidad e independencia de los rbitros, la obligacin del rbitro de revelar hechos y circunstanciassusceptibles de crear dudas acerca de su imparcialidad e independencia y para resolver las objeciones y recusaciones

de rbitros por dichas causas.

Por lo que el OSCE ha sealado lo siguiente sobre las mismas:

(...)Que, en ese sentido, el OSCE ha recurrido a la ayuda de las Directrices de la IBA en tanto los supuestos, hechoso circunstancias que deben o no ser declarados, tal como se ha precisado, no se encuentran contenidos en ningunanorma domstica, como errneamente pretende sostener el rbitro recusado (...)

Por tanto concluimos que existen circunstancias que pueden ser una obligacin revelar y otras distintas como laacontecida en este punto que puede ocasionar que sea una atribucin de los rbitros revelar.

f. Inconvenientes de la Casustica del deber de revelacin. Uso de las Reglas IBA sobre Conflicto de Inters.Debe indicarse que el deber de revelacin de los rbitros tambin genera otros inconvenientes que si bien lanormativa de contrataciones el estado no ha desarrollado en sus pronunciamientos consideramos que tambin sonsusceptibles de ocurrir en cualquier momento en la realidad.

Caso 1: Un abogado que no ha revelado que el mismo tiene una amistadintima con uno de los abogados de las partesdel arbitraje desde hace ms de treinta (30) aos.Caso 2: Un abogado que no revelo que uno de los abogados de la partes fue su asesor en su examen de gradoacadmico de titulacin.Caso: 3: Un abogado que no revelo que el Estudio de Abogados que representa a una de las partes del proceso, a lavez tiene un proceso judicial en su contra por un tema patrimonial.Caso 4: Un abogado que no revelo que una de los representantes de la parte que se presento en una Audiencia es suenemigo intimo debido a un proceso judicial.Caso 5: Un abogado que no revelo que en una revista jurdica publico una posicin sobre una materia jurdica que va

a ser tratada en el proceso arbitral.Caso 6: Uno de los rbitros es abogado contrario en otro proceso del abogado de una las partes en el arbitraje.Caso 7: El presidente del tribunal designado por los rbitros no ha revelado que ha sido socio de uno de ellos haceaos en un Estudio de Abogados.Caso 8: El presidente del tribunal designado por los rbitros es sobrino poltico del representante legal de una de laspartes en el arbitraje.Caso 9: El presidente del tribunal no revela que tiene un hijo que es el representante legal de una empresa que esproveedora de una de las partes en el arbitraje.Caso 10: Uno de los miembros del Tribunal no revela que hace unos aos el abogado de una de las partes fue supracticante cuando trabajo en el rea de asesorajurdica de una Entidad.

Como se ha podido apreciar algunos de estos casos nos llevan a pensar en algunas interrogantes que el propio deberde declaracin del artculo 5 del propio Cdigo de tica de la normativa de contrataciones del estado.


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Cabe precisar que sobre los casos sealados es importante indicar que una relacin de parentesco nonecesariamente descalifica a la persona que acta como rbitro.

Segn, Mario CASTILLO seala que una relacin de parentesco con alguna de las partes, sus representantes,asesores o abogados, no es razn suficiente como para recusar a nadie porque de esa relacin no puede inferirse

necesariamente la parcialidad del rbitro con los parientes. 13

De la misma manera una relacin de amistad intima o frecuencia en el trato con alguna de las partes es un temabastante discutible debido a que no es lo mismo la amistad o el trato frecuente con una de las partes y otra cosa laamistad o el trato frecuente con los abogados, representantes y asesores.

Algunos de los supuestos tratados son parte de lo que a veces uno puede encontrarse en el da a da dentro de unarbitraje, lo cual involucra que el deber de informacin de los rbitros permita constantemente sea actualizado.

Uno de los documentos que nos ayuda a cubrir este elemento que nos acarrea la casustica es el documentoelaborado por la International Bar Association (IBA) sobre Directrices sobre el Conflicto de Inters, segn Fernando DETRAGZENIES seala: (...)los Lineamientos del International Bar Association adoptan un mtodo muy ingenioso yconvincente: distinguen entre varias situaciones que pueden llevar a una recusacin dentro de ciertas circunstancias,

segn el grado de alerta que corresponde a cada situacin presuntamente conflictiva. As, ese documento clasifica losconflictos potenciales en los siguientes tres grandes tipos, que van de ms a menos:

a) La Lista Roja contiene situaciones concretas que a cualquier tercera persona ajena al problema pueden darle dudas justificadas sobre un rbitro respecto del caso especfico, ya que existe un conflicto de inters objetivo.Fundamentalmente, esta Lista corresponde a la existencia de identidades entre rbitros y partes, contrariando elprincipio de que nadie puede ser juez de s mismo.En estos casos, el rbitro est obligado a inhibirse de conocer la causa; y, si no lo hace, ser recusado. En estamateria, las ms graves de las situaciones inhabilitan iuris et de iure al presunto rbitro frente a ese caso en particular,sin posibilidad de convalidacin. Pero tambin hay otras que permiten una convalidacin si todas las partes estn deacuerdo en que se mantenga como rbitro y lo manifiestan expresamente.De esta manera, la Lista Roja se subdivide a su vez en dos listas: la Lista Roja de Situaciones No Dispensable y laLista Roja de Situaciones Dispensables.

b) La Lista Naranja contiene situaciones que pueden ser vistas cuando menos por las partes como dudas justificadassobre la independencia e imparcialidad del rbitro; es decir, a diferencia de los casos comprendidos en la Lista Roja,aqu el supuesto conflicto no es objetivo sino que puede dar lugar a desconfianza o irritacin en una de las Partes,sensibilizada con el caso. Sin embargo, pese a no tratarse de un conflicto objetivo, el rbitro debe ponerse en lasituacin de las partes y hacer una declaracin de las circunstancias que pudieran ser mal vistas por ellas.Pero esas circunstancias no lo inhabilitan automticamente; por el contrario, ese rbitro puede quedar tcitamentelegitimado si las partes no lo objetan dentro de un cierto plazo. La diferencia fundamental con la Lista RojaDispensable es que en ese caso se requera una dispensa expresa, mientras que en los casos naranja basta que,conociendo los hechos, no se haya producido objecin de las Partes. De ah tambin que la comprobacin posteriorde la existencia de estas situaciones no conlleva necesariamente la nulidad del arbitraje aunque no haya habidodivulgacin, en particular si el proceso se lleva a cabo con conocimiento de las partes y sin que stas objeten alrbitro.

c) La Lista Verde contiene circunstancias en las que no aparece ningn conflicto actual desde el punto de vista de unobservador imparcial. Por consiguiente, el rbitro no tiene obligacin de declarar nada.

Como puede verse, la Lista Roja corresponde casos en los que notoriamente existe un conflicto de inters, visto porcualquier tercero.

La Lista Verde describe aquellos casos que pudieran ser confundidos con conflictos de inters pero que no lo son. Y laLista Naranja est constituida por una franja intermedia de casos de conflicto de inters de menor gravedad que noson considerados tales si ninguna de las partes presenta objecin.

13 CASTILLO Mario, Lo recusamos o no lo recusamos Arbitraje y Debido Proceso. Volumen 2, Biblioteca de Arbitraje, Editorial Palestra, Lima, p.158.


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Algunos de los casos de la Lista Naranja tienen plazos (por ejemplo, nmero de aos atrs en que el rbitro propuestoprest un servicio legal a una de las partes) que, al vencerse, hacen que la situacin pase a formar parte de la ListaVerde.(...)14

De acuerdo a lo sealado, se puede ver que los Lineamientos de la IBA nos permita contar con un desarrollo ms

adecuado de que situaciones generan circunstancias

X. Conclusiones En los arbitrajes de la normativa de contrataciones pblicas se encuentran inmersos en zonas grises de la llamada

la garanta de la ajenidad de los rbitros con las partes, las cuales no son debidamente aclaradas por los rbitrosgenerando que existan situaciones en que la parte no conforme con las declaraciones de dicho rbitro inicie unprocedimiento de recusacin.

Los casos llevados en el OSCE (antes CONSUCODE) permiten comprobar que el criterio preferible con la anteriorLey y Reglamento de Contrataciones y Adquisiciones era que en aplicacin de los principios comnmenteaceptados en el arbitraje puede establecerse vlidamente que cualquier duda respecto a si determinadascircunstancia debieron o no revelarse, se resuelve a favor de la revelacin.

Las Directrices de los Lineamientos sobre Conflictos de Interes de la IBA han sido tomados por el OSCE para

ayudarse sobre ciertas circuntancias que involucran el deber de revelacin, un ejemplo de ello es la ResolucinN426-2009-OSCE/PRE de fecha 28 de octubre de 2009,

XI. Recomendaciones Consideramos que laregulacin del Cdigo de tica, debe manejar supuestos de sancin especficos, que permitan

establecer responsabilidad respecto de aquellas situaciones que no se encuentran dentro de los mrgenes decausales de recusacin de rbitros en estricto.

El deber de revelacin debe ser una obligacin moral de carcter constante de los rbitros, con la finalidad que nosean las partes las que requieranprecisiones o alcances en relacin a determinados hechos que considerenpueden vulnerar la imparcialidad de sus rbitros.

Es recomendable acoger los Lineamientos de Conflictos de Inters dentro del futuro Cdigo de tica. Resulta adecuado, tomar en cuenta lo dispuesto por las reglas de la International Bar Association, en aquellos

extremos en los cuales no exista afectacin del ordenamiento nacional.

XII. Anexos:A modo de ilustracin, presentamos las siguientes resoluciones algunas resoluciones emitidas por el OrganismoSupervisor de las Contrataciones del Estado y que han servido para ejemplificar algunos supuestos de los utlizados enel presente trabajo.

Resolucin N 275-2004 Resolucin N 001-2008 Resolucin N 476-2008 Resolucin N 479-2008 Resolucin N 483-2008

Resolucin N 484-2008

Resolucin N 497-2008 Resolucin N 039-2009 Resolucin N 040-2009 Resolucin N 094-2009

XIII. Bibliografa Jos Mara ALONSO. La independencia e imparcialidad de los rbitros, En: Revista Peruana de Arbitraje N

2,EditorialGrijley, Lima, 2006, p.99. Joao BOSCO y Mara Claudia DE ASSIS. La obligacin de revelacin: esta matizada por aspectos culturales o

existe un verdadero estndar universal? En: Arbitraje Internacional. Tensiones Actuales, Fernando

14DE TRAGZENIES Fernando. Conflictuando el Conflicto. En LimaArbitration N 1, 2006, p.173-174


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1. INTRODUCCIN.


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La determinacin del valor referencial siempre ha sido un elemento importante en el Sistema de las Contrataciones delEstado, no obstante, la metodologa para determinarlo era completamente libre, teniendo como nico parmetro, elinvestigar y analizar el mercado para obtener el costo aproximado de lo que se pretende contratar y que dicho costogenere competencia entre los potenciales proveedores. El referido modelo cambiara con la entrada en vigencia de la

actual Ley de Contrataciones del Estado y su Reglamento15, los cuales exigen la realizacin de un estudio deposibilidades que ofrece el mercado para determinar el valor referencial, el cual debe realizarse sobre la base, demnimo dos fuentes, verificando las alternativas de acuerdo a los niveles de comercializacin, o verificandocondiciones de mercado, etc. Dichos anlisis y procedimientos16 pueden dificultar la determinacin del valorreferencial, dificultades que se deben a factores internos y/o externos, los cuales identificaremos posteriormente.

Una primera idea que debemos tomar en cuenta para la lectura del presente trabajo de investigacin, es que partimosdel supuesto que todas las etapas y procedimientos previos a la determinacin del valor referencial se realizaron deforma correcta, por lo que los objetivos del presente trabajo sern i) identificar los principales problemas que afronta eloperador logstico al determinar el valor referencial y, ii) cul es la metodologa ms usada y las posibles solucionespara mejorar su determinacin. Asimismo, tendremos un desarrollo completo de lo que debemos entender por valorreferencial y su importancia en las compras del Estado.

La primera parte del presente trabajo comprende el desarrollo doctrinario y normativo de lo que debemos entender porvalor referencial y su importancia en el Sistema de Contrataciones del Estado. En una segunda parte, analizaremoslos principales problemas que afronta el rgano encargado de las contrataciones para determinar el valor referencial,para dicho anlisis se ha encuestado a 56 profesionales logsticos que determinaron el valor referencial en susrespectivas entidades. En una tercera parte, pasaremos a analizar la base de datos obtenida por el grupo de trabajo,sobre los principales mtodos empleados por los operadores logsticos para determinar el valor referencial, para dichoanlisis se ha tomado una muestra nacional de 279 procesos de seleccin. Finalmente presentaremos lasconclusiones y recomendaciones del trabajo realizado.

2. MARCO TEORICO

2.1 ANTECEDENTESPara la determinacin del valor referencial el operador logstico tiene que elegir entre los mltiples mtodos propuestos

por la doctrina o la costumbre, pero si bien es cierto es importante elegir un mtodo, creemos que lo es an ms elsustentar tcnicamente la forma como se ha determinado el valor referencial.

Los mtodos ms frecuentes para determinar el valor referencial son: i) Menor precio, ii) Precio promedio, iii) Mayorprecio, iv) Por cualquiera de los mtodos anteriores eliminado los montos que distorsionen excesivamente el valorreferencial, v) Por un porcentaje del menor costo, vi) la Moda estadstica, entre otros.

Si tomamos en cuenta que las fases de las contrataciones del Estado son: i) Actos Preparatorios, ii) Seleccin, y iii)Ejecucin Contractual, tenemos que el valor referencial se encuentra presente y es de utilidad en las dos primerasetapas, representando el costo aproximado de un producto en el mercado, costo que es determinado por el rganoencargado de las contrataciones y que junto al objeto del requerimiento permiten identificar el tipo de proceso deseleccin que corresponda convocar.

Asimismo, la determinacin del valor referencial se debe realizar por cada tem, etapa, tramo, paquetes o lote quepretenda convocarse. Dicho valor referencial ser determinado sobre la base de un estudio de las posibilidades deprecios y condiciones que ofrece el mercado, efectuado en funcin a:

El anlisis de los niveles de comercializacin, Las especificaciones tcnicas o trminos de referencia y Los costos estimados en el Plan Anual de Contrataciones de cada Entidad.

Cuando se trate de proyectos de inversin, el valor referencial se establece de acuerdo al:

15 Vigentes desde el 01 de febrero de 2009.16 Las caractersticas generales de estos procedimientos son: que se exigen no slo las condiciones ms cmodas, sino tambin a ntecedentes,

experiencia, capacidad organizativa y otra informacin pertinente al posible co- cotratante del estado Enrique Bernales Ballesteros, AnlisisComparado de la Constitucin de 1993, Tercera Edicin, Noviembre 1997, Pg. 394.


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Monto de inversin consignado en el estudio de pre inversin que sustenta la declaracin de viabilidad.

Por otro lado, se debe tener presente que, quien tenga intervencin directa en la determinacin del valor referencial,estar impedido de ser participante, postor y/o contratista, a excepcin de los contratos de supervisin; en

consecuencia si la entidad advierte que alguno de los proveedores est inmerso en dicha causal, se tendr por nopresentada la propuesta o, segn corresponda, se anulara el contrato que se haya celebrado. Cabe precisar que laspersonas que tienen intervencin directa en la determinacin del valor referencial, son aquellas que realizaron ointervinieron en el estudio de posibilidades que ofrece el mercado y quien lo aprueba.

2.2 ANTIGEDAD DEL VALOR REFERENCIAL

La antigedad del valor referencial puede ser dividida en tres (3) supuestos:a) Bienes y servicios: 3 meses, el cual se computar entre la convocatoria y la fecha de aprobacin del expediente decontrataciones.b) Consultora de obras: 6 meses, el cual se computar entre la convocatoria y la fecha de aprobacin del expedientede contrataciones.c) Ejecucin de obras: 6 meses.

Para el caso de ejecucin de obras que cuenten con Expediente Tcnico, la antigedad del valor referencial

se computar entre la convocatoria y la fecha de determinacin del presupuesto de obra consignada en elExpediente Tcnico de obra.

Para el caso de ejecucin de obras que no cuenten con expediente tcnico de obra, los cuales seanconvocados por la modalidad de ejecucin contractual de concurso oferta, donde se incluya la elaboracindel expediente tcnico, la antigedad de seis (6) meses se contabilizar desde la fecha en que se determineel valor referencial hasta la convocatoria17.

2.3 VALOR REFERENCIAL PBLICO O RESERVADO

La norma de contrataciones establece, como regla general que el valor referencial sea pblico; sin embargo, porexcepcin podr ser reservado cuando la naturaleza de la contratacin lo haga necesario, como por ejemplo:

En servicios especializados o bienes sofisticados de poca o nula comercializacin en el mercado nacional,

y/o Cuando las fuentes empleadas para determinar el valor referencial no sean concluyentes por tener una

excesiva distorsin entre los costos obtenidos en una misma fuentes o en comparacin con otras fuentes,y/o

En el supuesto que exista una excesiva diferencia respecto al precio histrico del ao anterior, sin que dichavariacin tenga una explicacin lgica o tcnica.

Por otro lado, cabe advertir que la distorsin de los precios, puede deberse a trminos de referencia o especificacionestcnicas deficientes, confusas o poco claras, hechos que impiden que los potenciales proveedores coticen de formacorrecta, situacin que deber ser evaluada antes de pensar en la posibilidad de tramitar la reserva del valorreferencial.La condicin de reservado deber ser establecida en el Expediente de Contratacin, debiendo contar con:

Informe tcnico del rgano encargado de las contrataciones en el que se justifique la necesidad de mantenerla reserva. y

La aprobacin del Titular de la Entidad, mediante decisin debidamente sustentada y bajo responsabilidad.No obstante que el valor referencial sea reservado, existe la obligacin de informarlo al Sistema Electrnico deContrataciones del Estado - SEACE, como parte de la ficha de convocatoria, con la diferencia de que se debermarcar la opcin valor referencial reservado, del mismo modo la entidad deber garantizar los mecanismos deconfidencialidad necesarios, de tal forma que ningn proveedor pueda visualizar o tomar conocimiento de dicho montohasta el acto de apertura de sobres, acto en el cual el comit Especial del proceso de seleccin, lo haga deconocimiento de todos los postores.

17OPININ N 019-2009/DTN


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En los procesos de seleccin, con reserva del valor referencial, cobra mayor importancia las especificaciones tcnicaso trminos de referencia, pues se constituyen en la nica referencia sobre la cual el participante elaborara supropuesta econmica, debiendo el rea usuaria tener especial cuidado al momento de elaborarlas.

La reserva del valor referencial busca que los postores presenten una propuesta econmica real, de acuerdo a los

precios de mercado y a costos reales, puntos que no estuvieron muy claros al determinar el valor referencial por lo quese opto por su reserva, no obstante siempre existe un valor referencial, el cual no influye en las propuestas de lospostores, puesto que no estarn sujetos a la aplicacin los lmites mnimos y mximos, previstos en la Ley y elReglamento.

Por otro lado, debemos tener presente que en procesos de seleccin con valor referencial reservado, para admitir laoferta econmica, el monto de la garanta de seriedad de oferta, cuando corresponda, ser establecido en las Basescomo porcentaje, el cual en ningn caso ser menor al uno por ciento (1%) ni mayor al dos por ciento (2%) de la ofertaeconmica del postor.

2.4 LMITES DE LA PROPUESTA ECONMICA

Los lmites de la propuesta econmica respecto al valor referencial, tambin los podemos dividir en tres (3) supuestos:

Bienes y servicios:Lmite mximo 100% del valor referencial, no existe lmite mnimo.

Consultora de obras:Lmite mximo 100% y lmite mnimo 90% del Valor referencial.

Ejecucin de obras:Lmite mximo 110% y lmite mnimo 90% del Valor referencial.

Cualquier propuesta que exceda los lmites sealados ser devuelta por el Comit Especial, tenindose por nopresentadas.

Por otro lado, en el supuesto de ejecucin de obras, para el otorgamiento de la Buena Pro a propuestas que superenel Valor Referencial y hasta el lmite del 110%, se deber contar con:

La aprobacin del Titular de la Entidad y La disponibilidad necesaria de recursos,

Dicha aprobacin y disponibilidad de recursos no ser necesaria cuando el postor que hubiera obtenido el mejorpuntaje total acepte reducir su oferta econmica a un monto igual o menor al valor referencial. En este supuesto y si elproceso se realiza en acto pblico, la aceptacin deber efectuarse en dicho acto, debiendo el Notario Pblico dejarconstancia en el acta. En el supuesto de procesos realizados en acto privado la aceptacin constar por escrito endocumento de fecha cierta.

Para el clculo de los lmites del valor referencial se calcularn considerando dos (2) decimales. Para ello, si el lmiteinferior del valor referencial tiene ms de dos (2) decimales, se aumentar en un dgito el valor del segundo decimal.En el caso del lmite superior del valor referencial, se consignar el valor del segundo decimal, sin efectuar redondeo.

2.5 DETERMINACIN DEL VALOR REFERENCIAL

El valor referencial forma parte de expediente de contrataciones18, el cual es determinado por el rgano encargado delas contrataciones, en base a las caractersticas tcnicas definidas por el rea usuaria, debiendo evaluar lasposibilidades que ofrece el mercado de lo que pretendemos contratar.

Para determinar el valor referencial, el estudio de posibilidades que ofrece el mercado deber contar, cuandocorresponda, mnimo con dos fuentes, entre otros, pudiendo elegir alguna de las que se menciona a continuacin:

18 Expediente de Contratacin: Conjunto de documentos en el que aparecen todas las actuaciones referidas a una determinada contratacin, desde

la decisin de adquirir o contratar hasta la culminacin del contrato, incluyendo la informacin previa referida a las caractersticas tcnicas, valorreferencial, la disponibilidad presupuestal y su fuente de financiamiento.


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Los presupuestos y cotizaciones: los que debern provenir de personas naturales o jurdicas que sedediquen a actividades materia de la convocatoria, incluyendo fabricantes cuando corresponda.

Precios histricos, los cuales estn comprendidos por la ultima contratacin idntica o similar que realizo laentidad, debiendo actualizarlos al momento de la determinacin del valor referencial a efectos de reflejar elcomportamiento real del mercado.

Contrataciones similares de otras entidades o precios SEACE: comprendida por las contrataciones

idnticas o similares que realizaron otras entidades pblicas. Estructuras de costos: la que debe ser realizado por un profesional idneo que conozca el mercado y los

costos en los que pueda incurrir el proveedor para cumplir con todas sus prestaciones.

Asimismo, existen otras condiciones de mercado que pueden considerarse como criterios adicionales para ladeterminacin del valor referencial, los cuales no son fuentes pero inciden en el valor referencial.

Las alternativas existentes segn el nivel de comercializacin, no pudiendo comparar cotizacionespresentadas por los fabricantes o productores, con la de los mayoristas o de estos con la de los microcomerciantes, ya que cada uno tiene un nivel de comercializacin distinto y por lo tanto distintos costos.

Los descuentos por volmenes, La disponibilidad inmediata, Las mejoras en las condiciones de venta, Las garantas y otros beneficios adicionales, Vigencia tecnolgica

El clculo del valor referencial deber incluir todos los tributos, seguros, transporte, inspecciones, pruebas y, de ser elcaso, los costos laborales respectivos conforme a la legislacin vigente, as como cualquier otro concepto que le seaaplicable y que pueda incidir sobre el valor de los bienes y servicios a contratar.

El rgano encargado de las contrataciones est facultado para solicitar el apoyo que requiera del rea usuaria, la queestar obligada a brindarlo bajo responsabilidad, dicho apoyo comprender la verificacin de las cotizaciones respectoal cumplimiento de los trminos de referencia o especificaciones tcnicas solicitados, debiendo visar dichascotizaciones, dejando expresa constancia de las observaciones encontradas o de la conformidad solicitada.

Valor referencial para ejecucin de obras

En el caso de ejecucin de obras la determinacin del valor referencial corresponder al monto del presupuesto deobra establecido en el Expediente Tcnico, debiendo detallarse:

La identificacin de las partidas y subpartidas El anlisis de precios unitarios por cada partida y subpartida, Los insumos requeridos en las cantidades y precios o tarifas que se ofrezcan en las condiciones ms

competitivas en el mercado. Los gastos generales variables y fijos, La utilidad, Debe estar suscrito por los consultores y/o servidores pblicos que participaron en su elaboracin y/o

aprobacin, segn corresponda.

En la ejecucin de obras bajo la modalidad de concurso oferta, el valor referencial deber determinarse teniendo encuenta:

El objeto de la obra, El alcance previsto en los estudios de preinversin que dieron lugar a la viabilidad del correspondiente

proyecto, El resultado del estudio de las posibilidades de precios de mercado.

Valor referencial para consultora de obras

En el caso de consultora de obras deber detallarse, en condiciones competitivas en el mercado y de acuerdo a losplazos y caractersticas definidas en los trminos de referencia del servicio requerido:


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Los honorarios del personal propuesto, Los gastos generales La utilidad.

El presupuesto de obra o de la consultora de obra deber incluir todos los tributos, seguros, transporte, inspecciones,

pruebas, seguridad en el trabajo y los costos laborales respectivos conforme a la legislacin vigente, as comocualquier otro concepto que le sea aplicable y que pueda incidir sobre el presupuesto.

Valor referencial en cobranzas o recuperaciones

El valor referencial en la contratacin de servicios de cobranzas o recuperaciones deber ser determinado aplicando elporcentaje que se fije en las Bases, sobre el monto mximo a cobrar o recuperar. Dicho porcentaje incluye todos losconceptos que comprende la contraprestacin que le corresponde al contratista.

Valor referencial en servicios con honorarios de xito

Para la contratacin de servicios ser posible considerar honorarios de xito 19, siempre y cuando stos sean usualesen el mercado, debiendo justificarse la necesidad y su monto a travs de un informe tcnico emitido por el rgano

encargado de las contrataciones de la Entidad. En caso que se considere el pago de honorarios de xito, el valorreferencial estar conformado por la suma del honorario fijo ms el honorario de xito. Para efectos de la inclusin deeste ltimo en el valor referencial, se tomar en cuenta el monto mximo que la Entidad pagara como honorario dexito

Valor referencial en Compras Corporativas facultativaEn el supuesto de Compras Corporativas facultativa, la Entidad encargada de la Compra Corporativa tendr a sucargo la determinar el valor referencial.

Valor referencial en Entidades que estn dentro de la Ley de Promocin de la Inversin en la Amazona

En este supuesto, el valor referencial del proceso de seleccin es nico y deber incluir todos los conceptos queincidan sobre el costo del bien, servicio u obra a contratar, incluido IGV, determinado en estudios de posibilidades que

ofrece el mercado.El postor que goza de la exoneracin prevista en la Ley N 27037, Ley de Promocin de la Inversin en la Amazona,formular su propuesta econmica teniendo en cuenta exclusivamente el total de los conceptos que conforman el valorreferencial, excluido el IGV. En los procesos de seleccin para la ejecucin y consultora de obras, la verificacinrespecto de que las propuestas econmicas se encuentran dentro de los lmites establecidos en la Ley y elReglamento, se efectuar sobre el total de los conceptos que conforman el valor referencial excluido el IGV.El postor que no goza de la exoneracin formular su propuesta econmica teniendo en cuenta el valor referencialincluido el IGV. En los procesos de seleccin para la ejecucin y consultora de obras, la verificacin respecto de quelas propuestas econmicas se encuentran dentro de los lmites establecidos en la Ley y el Reglamento, se efectuarsobre el total de los conceptos que conforman el valor referencial incluido el IGV.

2.6 FACULTADES DEL COMIT ESPECIAL RESPECTO AL VALOR REFERENCIAL

Una de las facultades del Comit Especial es la de observar el valor referencial y solicitar su revisin o actualizacin alrgano encargado de las contrataciones de la Entidad.

El Comit Especial como rgano encargado de elaborar las bases del proceso y como tal tiene acceso, entre otros, alrequerimiento del rea usuaria y al estudio de posibilidades que ofrece el mercado sobre el cual se determin el valorreferencial, estando dicho comit facultado para observarlo, lo que realizar siempre y cuando su conocimiento tcnicose lo permita o si verifica error en su determinacin, pero como mencionamos est es una facultad y no unaobligacin, por lo tanto el no hacerlo no generara responsabilidad en los integrantes de dicho comit.Recibido el expediente de contratacin, si el Comit Especial decide observar aquellas deficiencias en ladeterminacin del valor referencial que pudiera haber advertido, las comunicara al rgano encargado de lascontrataciones, pero si este rgano desestima las observaciones formuladas, corresponde al Comit Especial

19 OPININ N 007-2009/DOP, honorario de xito se considera como un incentivo (dinerario) que se otorga exclusivamente si el locador obtiene elpropsito para el cual fue contratado.


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continuar con el desarrollo del proceso de seleccin 20.Por otro lado, el valor referencial tambin puede ser observado por los participantes de un proceso de seleccin, eneste supuesto el Comit Especial deber comunicar dichas observaciones al rgano encargado de las contratacionespara su opinin y, si fuera el caso, para que apruebe un nuevo valor referencial, previa verificacin de que se cuentecon la disponibilidad presupuestal correspondiente y poniendo en conocimiento de tal hecho al funcionario que aprob

el Expediente de Contratacin. No obstante si el nuevo valor referencial implica la modificacin del tipo de proceso deseleccin convocado ste ser declarado nulo.3. METODOLOGIA

La metodologa empleada en el presente trabajo de investigacin, fue:- Revisin documental, constituida por la lectura y anlisis de doctrina y normativa contenida en los textos, revistas,

opiniones, resoluciones de tribunal, pronunciamientos, teniendo como resultado el marco terico y la produccindoctrinaria del presente trabajo.

- Realizacin de encuestas, Para la elaboracin de las preguntas de la encuesta se conto con la participacin de loscinco (5) integrantes del grupo de trabajo, as como el apoyo de 2 profesionales logsticos con mas 05 aos deexperiencia en la determinacin del valor referencial, quienes nos orientaron en su redaccin. Logrando encuestara 56 logsticos que determinan el valor referencial en sus respectivas entidades. Obteniendo una base de datosque fue procesada y cuyo anlisis presentamos en el siguiente punto.

- Procesamiento de base de datos, Se elaboro una base de datos con 279 procesos de seleccin convocados pordiferentes entidades pblicas a nivel nacional, del anlisis de la informacin se obtuvo la metodologa ms usada

para determinar el valor referencial, para la muestra se tomo en cuenta procesos de seleccin de ADS, ADP, LP yCP.

4. ANALISIS DE LOS DATOS, EXPLICACION E INTERPRETACION.4.1 BASE DE DATOS Y RESULTADO DE LAS ENCUESTASEn este punto analizaremos los principales problemas que afronta el rgano encargado de las contrataciones paradeterminar el valor referencial, para dicho anlisis se ha encuestado a 56 profesionales logsticos encargados de ladeterminacin del valor referencial en sus respectivas entidades. La encuesta comprende 10 preguntas de las cualesse pudo obtener los siguientes cuadros:

CUADRO N 01

El Cuadro N 01 responde a la pregunta Seale en qu caso le resulto mas difcil determinar el valor referencial.(Marque solo una), apreciando que lamayor dificultad se encuentra en los procesos de servicios, debido a lacomplejidad y diversidad de servicios que se contrata, los que contienen trminos de referencia individualizados porentidad, siendo ms complejo obtener 2 fuentes para su determinacin.

20

OPININ N 141-2009/DTN

Total, Bienes,

14 Total, Obras,

10

Total, Servicios

, 32Objeto ms difcil al determinar elVR

Bienes

Obras

Servicios


24/144

24

CUADRO N 02

El Cuadro N 02 responde a la pregunta Seale tres (3) casos en los que tuvo mayor dificultad al determinar elvalor referencial apreciando que lamayor dificultad se encuentra en los procesos seguros, cuyas requerimientos sona media de cada entidad y solo existen aproximadamente 4 proveedores en el mercado. Luego encontramos losservicios de mensajeras, complejidad que se representa sobre todo en los procesos de mensajera a nivel nacionaldonde es obligatorio presentar precios unitarios diversos, los que representan un gran esfuerzo del proveedor,cotizando los mltiples destinos solicitados. Asimismo, la dificultad se presenta en los procesos de equipo informticopor la renovacin tecnolgica constante.

CUADRO N 03

El Cuadro N 03 responde a la pregunta marque los dos (2) principales problemas que ha identificado aldeterminar el valor referencial, respecto a los PROVEEDORES: apreciando que las cuatro opciones representanun problema para los logsticos al momento de determinar el valor referencial, teniendo una ligera ventaja que losproveedores cotizan a precios muy elevados y que el proveedor demora o tiene poco inters en cotizar.

Total,

alimentos,

7

Total,alquiler

inmuebles

, 11

Total,

consultor

a, 5

Total,

equipo

informtic

o , 14Total,

material

mdico,

10

Total,

medicame

ntos, 2

Total,

mensajer

a, 16

Total,

muebles,

2Total,

obras, 1

Total,pasajes

areos, 13

Total,

publicidad

, 1

Total,

seguros,

18Total,

serv.

Intermedi

acion

laboral, 9

Total,

software,

3Total,

telefona,

1

Total,

vehculos,

8

3 casos en los que existimayor dificultad aldeterminar el VR

alimentos

alquiler

inmuebles

consultora

equipo

informtico

Total, cotiza

precios

elevados, 27 Total,demora

mucho en

cotizar, 26Total, no

cotiza

pedido de

AU, 25

Total, poco

interes en

cotizar, 26

2 problemas al determinar elVR, respecto a los

PROVEEDORES

cotiza precios

elevados

demora mucho en

cotizar

no cotiza pedido de

AU

poco interes en

cotizar


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25

CUADRO N 04

El Cuadro N 04 responde a la pregunta marque los dos (2) principales problemas que ha identificado aldeterminar el valor referencial, respecto a la ENTIDAD apreciando que la demora del rea usuaria en dar lavalidacin tcnica a las cotizaciones representa el mayor problema para los logsticos al determinacin del valorreferencial, lo que retrasara sus procesos de contrataciones, hecho que va sumado a la dificultad en obtener 02fuentes.

CUADRO N 05

El Cuadro N 05 responde a la pregunta Marque lametodologa que COMNMENTE emplea al determinar el valorreferencial (marque solo una) apreciando que la metodologa ms usada al determinar el valor referencial es la delmenor precio, lo que podra implicar que se est comprando bienes de mala calidad y de corta duracin, debiendotener presente que el principio de economa no significa comprar lo ms barato.

Total, Falta

de

capacitacin,

12

Total,

Demora

validacin

tcnica de

cotizacin

por AU, 36

Total,

Dificultad enobtener 2

fuentes, 28Total,

normativa

rigurosa, 14

2 problemas al determinar el

valor referencial, respecto a laENTIDAD

Falta de capacitacin

Demora validacin

tcnica de cotizacin

por AU

Dificultad en obtener

2 fuentes

normativa rigurosa

Total,

promedio ,

17

Total,

Menorprecio, 35Metodologa queCOMNMENTE emplea al

determinar el VRpromedio

Menor precio


26/144

26

CUADRO N 06

El Cuadro N 06 responde a la pregunta Marque todos los mtodos que utilizo al determinar el valor referencialapreciando que la metodologa ms usada al determinar el valor referencial es la del menor precio y la del preciopromedio, pero tambin nos permite identificar que existe un pequeo grupo que se sale de lo comn y lo determinapor un mtodos ms complejo y correcto como es la estructura de costos y algunos ms innovadores como la moda, lamediana o un porcentaje del menor precio.

CUADRO N 07

El Cuadro N 07 responde a la pregunta marque dos (2) opciones que propondra para mejorar la determinacindel valor referencial apreciando que las opciones que tienen mayor aceptacin son la creacin de un catalogo deprecios por regiones, con los montos adjudicados en el SEACE y sea el OSCE quien elabore una directiva que fijelineamientos generales para la determinacin del valor referencial, hechos que ayudaran a determinar un valorreferencial acorde con el mercado.

CUADRO N 08

Total,

promedio

, 45

Total,

estructura

de costos,

2

Total,

Mayor

precio, 4

Total,

mediana,

3

Total,

Menor

precio, 46

Total,

Moda

estadstica

, 12

Total,

porcentaj

e de MP, 8

Todos los mtodos que se

utiliza al determinar elVR

promedio

estructura de

costos

Mayor precio

mediana

Total,

catlogo

de precios,

26Total,

directiva

Entidad, 14

Total,

directiva

OSCE, 38

Total, una

fuente, 16

Propuesta para mejorar ladeterminacin del VR

catlogo de

precios

directiva Entidad

directiva OSCE

una fuente

Total, 4 y 8

meses, 10

Total, 6 y

12 meses ,

9

Total, no,

30

Total, sin

vigencia, 2

Propondra unamodificacin a la

antigedad del valor4 y 8 meses

6 y 12 meses

no

sin vigencia


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27

El Cuadro N 08 responde a la pregunta Propondra una modificacin a la antigedad del valor referencialapreciando que la mayora de logsticos encuestados concuerda que el plazo contendi en la norma es el correcto.

4.2 BASE DE DATOS Y RESULTADOS DE LA VERIFICACIN DE RESMENES EJECUTIVOS EN EL SEACE

Ahora pasaremos al anlisis de la base de datos obtenida por el grupo de trabajo, sobre los principales mtodosempleados por los operadores logsticos para determinar el valor referencial, los que se encuentran descritos en elresumen ejecutivo publicado en el SEACE, para dicho anlisis se ha tomado una muestra nacional de 279 procesosde seleccin de los cuales se obtuvo los siguientes cuadros.

CUADRO N 09

En el Cuadro N 09, se aprecia que en la muestra nacional, la mayor incidencia en la metodologa de determinacindel valor referencial la encontramos en el menor precio y el precio promedio, lo cual nos permite verificar el anlisis

realizado en el Cuadro N 05 producto de las encuestas realizadas.

CUADRO N 10

Total,

Estructura

de Costos,

8

Total, exp.

Tcnico,

20Total,

Mayor

Precio, 1

Total,

menor

precio,

155

Total,

MONTO

PREINVERS

ION, 3

Total,

promedio,

69Total,

nica

cotizacin,

13

Total,

Valor

Ajustado,

6

Metodologa ms usada,

fuente Resumen Ejecutivo

SEACE

Estructura de

Costos

exp. Tcnico

Mayor Precio

menor precio

MONTO

PREINVERSION

Total, ADP

Estructura

de Costos, 7

Total, ADP

exp.

Tcnico, 5

Total, ADP

menor

precio, 48

Total, ADP

MONTO

PREINVERSI

ON, 1

Total, ADP

promedio,

28

Total, ADP

nica

cotizacin, 3

Total, ADS

menor

precio, 45

Total, ADS

promedio, 3

Total, ADS

nica

cotizacin, 3

Total, CP

Estructura

de Costos, 1

Total, CP

exp.

Tcnico, 2

Total, CP

menor

precio, 41

Total, CP

MONTO

PREINVERSI

ON, 1

Total, CP

promedio,

20

Total, CP

nica

cotizacin, 5

Total, CP

Valor

Ajustado, 3

Total, LP

exp.

Tcnico, 13Total, LP

Mayor

Precio, 1

Total, LP

menor

precio, 21

Total, LP

MONTO

PREINVERSI

ON, 1

Total, LP

promedio,

18

Total, LP

nica

cotizacin, 2

Total, LP

Valor

Ajustado, 3

Metodologa ms usada por

proceso

ADP Estructura de

Costos

ADP exp. Tcnico

ADP menor precio

ADP MONTO

PREINVERSION

ADP promedio


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28

En el Cuadro N 10, se aprecia que en la muestra nacional, la mayor incidencia en la metodologa de determinacindel valor referencial por proceso de seleccin tambin se encuentra el menor precio y el precio promedio, siendopreocupante que en licitaciones y concursos pblicos se tenga la determinacin del valor referencial con una solacotizacin.

CUADRO N 11

En el Cuadro N 11, se aprecia que en la muestra nacional, la mayor incidencia en la metodologa de determinacindel valor referencial por objeto del proceso tambin la encontramos en el menor precio y el precio promedio,identificando que la estructura de costos es la ms usada en servicios debido a su ms factible determinacin por serms fcil identificar los gastos en los que incurre el contratista al prestar dichos servicios.

5. CONCLUSIONES La metodologa ms usada al determinar el valor referencial es la del menor precio de las cotizaciones

obtenidas en el estudio de las posibilidades que ofrece el mercado.

Lamayor dificultad para determinar el valor referencial se encuentra en los procesos de servicios, debido a la

complejidad y diversidad de servicios que se contrata, siendo los ms complicados los casos de seguros,mensajeras.

Los mayores problemas que tienen los logsticos al momento de determinar el valor referencial es que losproveedores cotizan a precios muy elevados y que demora o tiene poco inters en cotizar.

Otro gran problema que tienen los logsticos al momento de determinar el valor referencial es que el reausuaria demora en dar la validacin tcnica a las cotizaciones presentadas por los proveedores.

Que existen mtodos innovadores para determinar el valor referencial algunos ms complejos y correctoscomo la estructura de costos y otros ms innovadores como la moda, la mediana o un porcentaje del menorprecio.

Ayudara en la determinacin del valor referencial la creacin de un catalogo de precios por regiones, con losmontos adjudicados en el SEACE y que sea el OSCE quien elabore una directiva que fije lineamientos

generales para la determinacin del valor referencial.

Existen algunos casos en que las entidades ven necesario determinar el valor referencial en licitaciones yconcursos pblicos con una sola cotizacin, asimismo, mayormente en servicios se ve que se puededeterminar el valor referencial en funcin a una estructura de costos.

6. RECOMENDACIONES Si bien es cierto que la metodologa ms usada al determinar el valor referencial es la del menor precio, el

personal logstico debera elegir el menor precio de las cotizaciones que ofrezcan las mejores condicionesde mercado, como garanta, plazo, soporte, capacitacin, repuestos, etc.

Total,

bienes

Estructura

de Costos, 1

Total,

bienes

Mayor

Precio, 1

Total,

bienes

menor

precio, 79Total,

bienes

promedio,

39Total,

bienes

nica

cotizacin, 1

Total,

bienes

Valor

Ajustado, 3

Total, obras

exp.

Tcnico, 18Total, obras

menor

precio, 3

Total, obras

MONTO

PREINVERSI

ON, 1

Total, obras

nica

cotizacin, 1

Total,

servicios

Estructura

de Costos, 7

Total,

servicios

exp.

Tcnico, 2

Total,

servicios

menor

precio, 73

Total,

servicios

MONTO

PREINVERSI

ON, 2

Total,

servicios

promedio,

30

Total,

servicios

nica

cotizacin,

11

Total,

servicios

Valor

Ajustado, 3

Metodologa ms usada por

objeto

bienes Estructura

de Costos

bienes Mayor

Precio

bienes menor

precio

bienes promedio


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29

Al ser ms compleja la determinar del valor referencial en casos de servicios, como seguros y mensajeras oen bienes como equipo informtico, se debera obligar al rea usuaria a dar conformidad a la parte tcnicade las cotizaciones de los proveedores y debera haber un trato ms directo con el proveedor, con loscontroles correspondientes.

Tomando en cuenta que los proveedores cotizan a precios muy elevados y que demora o tiene poco inters

en cotizar, se debera invitar a cotizar a proveedores que tengan una mayor experiencia en contratar con elEstado, con proveedor que hayan manifestado su intencin de cotizar e insistir en la presentacin de dichacotizacin, asimismo debera tener un registro de proveedores en la Entidad que manifiesten su compromisode cotizar en caso sean requeridos. Dicho registro no impedir que otros proveedores tambin puedancotizar.

Que el Jefe del rea o el Titular de la Entidad implemente polticas de agilizacin en la colaboracin quedebe brindar el rea usuaria en la validacin tcnica a las cotizaciones presentadas por los proveedores.

Para determinar el valor referencial por los mtodos de la moda, la mediana o un porcentaje del menorprecio se debe exigir una adecuada justificacin o fundamento. Asimismo, se debe difundir en el caso deservicios la metodologa de estructura de cotos.

Que el OSCE cree un catalogo de precios por regiones, con los montos adjudicados en el SEACE y queelabore una directiva que fije lineamientos generales para la determinacin del valor referencial.

OSCE debe fiscalizar los procesos en los que se determine el valor referencial, en licitaciones y concursospblicos, con una sola cotizacin.

7. ANEXOS

A1. Base de datos de la encuesta.A2. Base de datos de los 279 procesos obtenidos del SEACE, con la metodologa utilizada al determinar el valorreferencia.A3. 56 Encuestas realizadas al personal logstico.

8. BIBLIOGRAFIA.- Roberto Dromi, Licitacin Pblica, Editorial de Gaceta Jurdica, Primera Edicin, 2006.- Enrique Bernales Ballesteros, Anlisis Comparado de la Constitucin de 1993, Editorial Constitucin y

Sociedad,Tercera Edicin, Noviembre 1997.- OPININ N 019-2009/DTN.- OPININ N 007-2009/DOP.- OPININ N 141-2009/DTN.


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30

NDICE


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31

INDICE

1. INTRODUCCIN2.1. Planteamiento del Problema2.2. Justificacin del tema

2.3. Objetivo Principal2.4. Objetivos Especficos2.5. Limitaciones2.6. Hiptesis2.7. Metodologa o Puntos a Tratar

2. MARCO TEORICO2.1. Normativa de Contrataciones2.2. Ingeniera Financiera2.3. Mercados de Futuros2.4. Modelos Estocsticos

3. METODOLOGA O PUNTOS A TRATAR3.1. La Subasta Inversa en las Contrataciones del Estado3.2. Verificacin de Precios con el London Metal Exchange (LME).3.3. Modelo de Referencia.

4. ANLISIS DE DATOS, EXPLICACIN E INTERPRETACIN4.1. El valor del bien comn tranzado bajo subasta inversa y su nexo entre las fases de contratacin y los precios

del London Metal Exchange.4.2. Pago de Suministros (Bien Comn) y su vinculacin con el Mercado de Futuros.

5. CONCLUSIONES.6. RECOMENDACIONES.7. BIBLIOGRAFAReferencias Bibliogrficas.Direcciones Electrnicas.

8. ANEXOSANEXO 1: REAJUSTE DE PRECIOS, LICITACION PBLICA POR SUBASTA INVERSA ELECTRONICA N 002 -2009-SEAL

ANEXO 2: CALENDARIO DE EVENTOS PARA LA LICITACION PBLICA POR SUBASTA INVERSA ELECTRONICAN 002 -2009-SEAL Y SU EJECUCIN

ANEXO 3: PRECIOS HISTRICOS DEL COBRE DE ACUERDO CON EL LONDON METAL EXCHANGE Y EL

VALOR REFERENCIAL, MONTO ADJUDICADO Y PRECIO REAJUSTADO DE LA LICITACION PBLICA PORSUBASTA INVERSA ELECTRONICA N 002 -2009-SEAL

ANEXO 4: DATOS TCNICOS Y ECONMICOS DE LOS CABLES Y CONDUCTORES ELECTRICOS DE LALICITACION PBLICA POR SUBASTA INVERSA ELECTRONICA N 002 -2009-SEAL


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1. INTRODUCCINEste trabajo de investigacin se basa en el concepto financiero que envuelve el pago de los contratos pblicos y cuyabase est en el consentimiento de la Buena Pro de un proceso de seleccin convocado mediante la modalidad desubasta inversa. Esta situacin es de inters puesto que en una subasta inversa se adjudica el bien o servicio comn

al postor que ofert el menor precio, dado que sus caractersticas tcnicas estn predefinidas y slo cabe discutir elaspecto econmico. Bajo esta premisa que sucede con aquellos suministros o bienes comunes que se comportancomo commoditiesy su precio vara en el tiempo, debido a que su valor est condicionado por variables subyacentespropias del derivado financiero. En tal sentido se trata de analizar la normativa de contrataciones vigente bajo unenfoque de mercados de futuros para proponer alternativas orientadas a perfeccionarla.

PALABRAS CLAVESNormativa de ContratacionesBien Comn, Contrato, Ejecucin Contractual, Frmula de Reajuste, Garanta, Subasta Inversa, Suministro, ValorReferencial, Pagos Peridicos.

FinancierasArbitraje, Commodities, Derivados, Ingeniera Financiera, Mercados de Futuros, Modelos Estocsticos, Precio al

contado (spot), de futuro y a plazo (forward), posicin larga (long), posicin corta (short).

1.1. Justificacin del tema.Tal como se acot en la introduccin es de importancia para la modalidad de subasta inversa, ver cul es eltratamiento que se le debe aplicar a los bienes comunes que se comportan como commodities21.

1.2. Objetivo Principal.Proponer formas tcnico-legales para proteger el contrato de un derivado financiero (bien comn).

1.3. Objetivos Especficos. Analizar el comportamiento del Valor Referencial desde su aprobacin hasta la culminacin del contrato, con el

pr

monografias sobre contratacion del osce

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