narria el derecho civil propio de la isla de mallorca - …
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NARRIA
EL DERECHO CIVIL PROPIO DE LAISLA DE MALLORCA
FRANCISCA LLODRA GRIMALTl
PRELIMINAR
El Derecho civil balear es el derechocivil exclusivamente vigente en las lIIesBalears, dictado por el Parlame ntobalear y recogido, principalmente, enla Compilación de Derecho civil de laslIIes Balears de 1990. El derecho civilpropio ha sido denominado, históricamente, " derecho especial» (por contraposición al general que era el recogido en el Código civil) o también"derecho foral» (por cuanto los fueroseran la fuente del derecho medievalespañol y hacían referencia al modode actuar de un tribunal, de forma quede las sentencias se extraía un principio jurí dico abstracto "), para hacerreferencia a las reglas jurídicas provenientes del ius commune, mantenidasconsuetudinariamente vigentes , enMallorca (y las otras islas), durantesiglos, y base de la actual Compilación.
1. ORIGEN Y EVOLUCiÓN DELDERECHO CIVIL PROPIO DEMALLORCA (1229-1715)
La conquista de Mallorca el 31 dediciembre de 1229 por el rey Jaume 1
es el pr incipio de un nuevo orde nlegislativo , mantenido y desarrolladodurante el tiempo en que Mallorca fueReino independiente (de 1276 a 1343con los reyes de Mallorca Jaume 11 ,
1 Profesora titular de Derecho civil. Universítat de les IlIes Balears .
2 Hubo fu eros , como derecho judicialmedieval en Castilla , en Astu rias , en La Rioja,en Extremadura, pero no en todas las regio nes de España .
sane1YJaume 111) y en sus sucesivasincorporaciones a la Corona catalana-aragonesa (en 1349 durante el reinado de Pere IV el Ceremonioso) y ala de Castilla (con el matrimonio delrey Fernando el Católico).
En concreto , el Reino de Mallorcanace como estructura política a partir de la Carta de Población de 1 demarzo de 1230. Las distintas normas jurídicas que se conocían eranlas franquezas y privilegios , pragmá ticas, ord enaciones, est ilos y buenos usos, las cuales constituían y seobse rvaba n como derecho mun icipal. En los vacíos producidos pores tas disposic iones se ac ud ía alDerecho canó nico y a falta del mismo al derecho com ún que el Derecho romano>.
Por tanto, como derecho privado(civil) regía en Mallorca el Derechoromano, pero ese Derecho romanono era el promulgado por Justinian04 , sino el Derecho romano-canóni-
3 Véase : RIPOLL y PALOU , Mem oriasobre las instituciones del Derecho civil de lasBaleares. Así también lo confirmó en rey Jau me 11, en 30 de enero de 1299, que dispusopara la isla de Mallorca la aplicación del iuscommune al establecer: ..[...) qui jurent consilium dare secundum consuetudines et libertates insulae, et his defiedientibus jux1a usaticos Barchimonaea in casibaus stabilitis, et indeficientiam istorum secundum jus commune;[...]». Véase: PIÑA HOMS , La creación delDerecho en el Reino de Mallorca. EdicionesCort , Palma, 1987, págs . 131 y 175.
4 El Corpus lutis Civilis es una cod ificació nde derecho romano hech a por el empe radorJustiniano (año 529 a 534) y está formado porlas Instituciones (una introducción), el Digesto (una antología jurisprudencial), el Código(una antología de leyes) y las Nove las (leyesnuevas de Justiniano).
ca o derecho común (el ius commune o el derecho de la Hecepcí óré).La apl icación de este derecho, seprodujo por la inf luenc ia que laRecepción producida en los territorios catalanes hubo de tener en laisla".
El Derecho común era el derechosupletorio aplicable en Mallorca enmaterias de Derecho privado pero ,como consecuencia de la inexistencia en este terr itorio de normas propias de Derecho privado , el Derechocomún vendrá a constituir el Derecho prop io, y no el supletorio, poraplicación en la práctica , aunquesea dudoso su reconocimiento oficial?
Del desarrollo del Derecho propiode Mallorca, hay que destacar elhecho de que la preparación jurídicade los doctores en leyes en Mallorcatranscurrió en los s ig los XIII ysiguientes en Bolonia , Montpellier yotras univers idades italianas, catala-
5 En la Europa altomedieval (s. XI), se descubren en Italia varios manuscritos del Corpus luris de Justiniano, los cuales empiezan aestud iarse y desp iertan tal interés que empiezan a adecuarse a los precep tos del derechocanón ico y feuda l de la época . Por tanto, yano es el Corpus luris puro. A part ir de ahí, estederecho emp ieza a difund irse por toda Europa, a causa de la formación de muchos juristas en universidades italianas (la principal eraBolonia ) y de l uso del latí n como lenguacomún. Así se conv ierte la recepción del iuscommune en factor de unificac ión ideológicade Europa, hasta el movimiento de codificación nacional surg ido a partir de la Revoluciónfrancesa.
6 ROCA TR iAS , ..Sistema de fuentes delDerecho de Mallorca » . Anuario de DerechoCivil, tomo XXXV, 1982, pág.36.
7 PIÑA HOMS, El Derecho Histórico delReino de Mallorca. Palma, 1993 , págs . 35-37.
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nas y valencianas donde se formaban en derecho canónico y romano".Asimismo , en 1571 , se creó , porFelipe 11 , la Real Audienc ia deMallorca como órgano que impartíajust icia. Por último , hay que destacarque el Derecho común se mantuvovigente consuetudinariamente enMallorca durante siglos por la laborde la práctica notaría! "
Esas normas consuetudina riasfueron recogidas en textos escritos,de los cuales destaca la obra real izada en 1622 por Canet , Mesquida yZaforteza con el nomb re de Recopilación del Derecho de Mallorca. Endicha Recopilación se incluyen también unas disposiciones llamadasordenaciones nuevas que, lejos dereflejar un estilo o una costumbreexistente , reproducen la opinión delos autores".
Está obra nunca se aplicó porquéno estuvo vigente por falta de sanción legal. No obstante, no dejó , nideja , de ser un referente del derechocivil mallorquín que aportaba seguri dad jurídica, a la vez que, al introdu cir novedades, fruto de la creaciónde los autores , también aportabaconfus ión sobre las concretas reglasque rigieron verdaderamente enMallorca .
2. EL DECLIVE DEL DERECHOCIVIL DE MALLORCA: ELDECRETO DE NUEVA PLANTADE 1715
En v irtud del Decreto de NuevaPlanta de Mallorca de 28 de noviembre de 1715 se establece que: «Enel modo de proceder en las causasciviles y criminales, [...] se observarán las pragmáticas y est ilos ant iguos [...] En todo lo demas , que noestá comprehendido en este decre-
8 Véase: PLANAS ROSSE LLÓ, La sboqscía en el Reino de Mallorca. Siglos XIII-XVIII.Leonard Muntaner, Palma, 2003 .
9 Es una muestra de la labor notarial el Tratado del Arte de la Notaría de Antoni MolI de1714.
10 SUREDA, «Existencia y fuentes de lalegi slación foral de Mallorca». Revista deDerecho Privado, 1913-1914 , vol. 1, págs. 36·37.
to , es mi vo luntad y mando, seobserven todas las Reales pragmáticas y privilegios con que se gobe rnaba antiguamen te la isla y Reynode Mallorca , ménos en las causasde sedicion y crímen de lesa Mages tad [...]»11.
El Dec reto de Nueva Planta noderogó en Mallorca la vigencia delDerecho civi l propio. Al con trario,restablec ió las antiguas leyes y costumbres mallo rqu inas en materi asciv tles " : pero, co n el Dec reto deNueva Planta y las dispos icio nesque se dictaron para explicar el contenido del mismo , se produjo la desaparición de las bases de la organización po lítica ma llorqu ina y, conellas , la capacidad legislativa. Así, alexclu ir el Decreto la posibilidad dedesarrollar el Derecho civi l propioleg islativamente, el desarro llo delmismo fue consuetud inario 13 . Porello , las leyes y costumbres propiasde Mallorca quedaron reducidas «ainmovili smo por sup resión de susfuentes de elaboración jurídica»14.
A partir de l Decreto de NuevaPlanta y hasta la entrada en vigor delCódigo civi l, en 1889 , el orden deprelación de fuentes en Mallorca"
11 Véase: Novís ima Recopilación de lasleyes de España, Libro V, Título X, de la RealAudiencia de Mallorca, ley 1, Establecimientoy planta de la Real Audiencia de Mallorca,págs . 412-413.
12 DE CASTRO señala que: «Las ant iguasleyes y costumbres de Aragón, Cataluña yMallorca fueron derogadas por Felipe V, ycuando al reorgan izar sus Audiencias accedea que se sigan aplicando, tienen un nuevovalor ; ya no se derivan de una soberan ía propia o independiente, la de los antiguos Reinos, ni tienen el antig uo carácter paccionado;las antigua s consti tuciones «son de nuevoestableci das », teniendo «la misma fuerza yvigor que lo individual mandado » en el realdecre to de Nueva planta (Nov. 5, 9, 1, par.42); «las leyes municipales» se ordena se«mantengan, queden y observen » «para todolo que sea entre particular y particular» (Nov.5,7,2) Yque se observen las antiguas - praqmáticas y privilegios» (Nov. 5, 10, 1»>.Véase:Derecho civil de España. Tomo 1, Cívitas,Madrid, 1984, pág. 218 . .
13 Véase: PASCUAL GONZALEZ , «Bosquejo histór ico y estado actual de las fuentesde derecho foral de Mallorca». Revista deDerecho Privado, 1931, pág. 292.
14 Véase: LASSO GAIT E, Crónica de laCodificación española . Cod if icac ión Civil(Génesis e historia de l Cód igo). Vol. 4- 1,Ministerio de Just icia, 1970, pág. 16.
15 GAY ESCODA, «La Génesi del Decretde Nova Planta de Cata lunya». Revista Jurídica de Cataluña, 1982, págs. 271-272.
NARRIA- confirmado por la Real Cédula deFelip e V de 31 de agost o d e173616- en materia civil será: 10 elDecreto de Nueva Planta y el Derecho Real de aplicación general trasla unión de las Coronas de Aragón yCastilla y las leyes dictadas después del decreto de Felipe; 20 subsidiari amente, el Derecho propio deMallorca.
Ese Derecho prop io de Mallorcaera el formado por «el derecho justinianeo, el consuetudinar io y las'ordinacions' y Privileg ios, franquezas y pragmáticas y la jur isprudencia de la Audiencia de Mallorca , creada por Felipe 11 en 1571»17.
Al respecto del Decreto de NuevaPlanta, concluimos, siguiendo a DECAS TRO, que con sus Decretos,Felipe V «consi quió desterrar elDerecho romano de los territorios enque regía aún como Derecho comúny unificar el Derecho común en todaEspaña, implantando como tal elDerecho Real castellano »18 . Coexistirán, desde entonces, los Derechoscivil es propios (posteriormente llamados forales) en aquellos territorios en los cuales los había , comoBaleares; junto con el Derecho deCastil la y Las Part idas (DerechoReal castellano) que constituiránahora el Derecho común.
Por lo tanto , con la derogación porlos decretos de Felipe V de los antiguos Derechos supletorios y su sustitución por el Derecho común castell an o , la vigencia continuada dealgunas instituciones romanas tienesu razón en que ellas han adquiridoindividualmente carácter de Derecho consuetudinario de un territoriotoral". En este sent ido, explica DE
16 Véase: ZAFORTEZA DE CORRAL , LaCompilación de 1961 a través de su procesoformativo. Colección Materials, n." 2. Universi·tat de les IIles Balears, Palma, 1992, pág. 19.
17 Véase : CLAR GARAU , Comentarios alCódigo Civil y Compilaciones Forales. TomoXXXI, vol. 1.0
• Dirigidos por Manuel ALBALADEJO. Edersa, Madrid , 1980, pág. 42.
18 Véase : DE CASTRO, Derecho civil deEspaña. Op. cit., pág. 215.
19 Véase: DE CASTRO , Derecho civil deEspaña. Op. cit., pág. 230; Y FERRER VANRELL , La aplicación del derecho como elemento reforzador de la soberanía. Materials,n.?6, UIB, Palma 2001 , págs . 62-72 .
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NARRIACASTRO que algunas disposicionesdel Derecho romano se siguieronaplicando, no sólo en Mallorca sinotambién en otros territorios forales, y«por lo continuado de su uso y suimportancia social , se habían convertido en costumbre de un territorioo provincia-s".
No obstante , a pesar de la subsistencia consuetudinaria del derechocivil propio, la proliferación de leyesgenerales del Reino durante el sigloXIX, fueron desarticulando el derecho foral derogándolo o haciéndoloinaplicable en muchísimos aspectos'". A esto se une el dato de que«uno de los hechos más curiosos einteresantes de la vida jurídica española del siglo XIX fue la transformación de la naturaleza del Derechoforal , en la práctica de los Tribunales, por las confusiones de la doctrina»22.
3. LA ETAPA DE CODIFICACiÓNCIVIL EN ESPAÑA: EL CÓDIGOCIVIL DE 1889 Y EL DERECHOCIVIL MALLORQuíN QUE SEDEBE CONSERVAR
Durante el siglo XIX y, especialmente, a partir del Real Decreto de 19 demayo de 1875, que restableció laComisión General de Codificaciónde España, tras el fracaso del Proyecto de Código civil de 1851,empieza la codificación del Derechocivil español que culminará con elCódigo civil (actual) de 1889.
El éxito de la cod ificación civilpasa por integrar en la ComisiónGeneral de Codificación a representantes de los territorios conderecho civil propio , para queredacten la memoria de las instituciones de derecho foral que debenconservarse en cada territorio eincorporarse al Código civil mediante un apéndice.
20 DE CASTRO, Derecho civil de España.Op. cit., pág. 217.
21 PASCUAL GONZÁLEZ, Derecho Civilde Mallorca. Palma de Mallorca, 1951, págs.35-36.
22 Véase: DE CASTRO, Derecho civil deEspaña. Op. cit., pág. 226.
Para Mallorca, Ripoll y Palou,como vocal de la Comisión generalde Codificación, realiza la Memoriasobre las Instituciones del Derechocivil de las Baleares de 28 de diciembre de 1880 , que se eleva al Ministrode Gracia y Justicia con una Exposición sobre Derecho Civil de Mallorcadel Ilustre Colegio de Abogados dePalma de 30 de abril de 1881.
4. LA RECOPILACiÓN DELDERECHO CIVIL MALLORQuíNTRAS LA PROMULGACiÓN DELCÓDIGO CIVIL (1889-1961)
Con respecto al Derecho de Mallorca, el arto 13 (originario) del Códigocivil (CC) decía que: « . . . este códigoempezará a regir en Aragón y lasIslas Baleares al mismo tiempo queen las provincias no aforadas, encuanto no se oponga a aquellas desus disposiciones forales o consuetudinarias que actualmente esténvigentes».
Por tanto, una vez publicado el CCy a la espera de la elaboración delApéndice de Baleares que debíaacompañar al CC español, enMallorca, la prelación de fuentes enmateria civil será23: 1.° Las leyesgenerales posteriores al Códigocivil. 2.° El título Preliminar y el títuloIV del libro I del Código civil, aplicables a todo el Reino. 3.° Las disposiciones que, como generales , estuviesen vigentes en toda España ylos preceptos del Código civil o decualquier otro cuerpo legal que lashayan sustituido. 4.° Las disposiciones escritas o consuetudinarias delantiguo Derecho propio de Mallorcaque se «opongan» o sean irreductibles al Derecho común del Códigocivil. 5.° El Código civil, como Derecho propio de Baleares, en lo que nose oponga a su antiguo Derecho.
Dicho esto, de esta etapa debemos destacar dos cuestiones. Enprimer lugar, hay que destacar que,en Mallorca, rigieron con preferenciaa su Derecho propio, desde 1889
23 DE CASTRO, Derecho civil de España.Op. cit., pág. 267.
hasta la Compilación de 1961, las«leyes generales posteriores alDecreto de Nueva Planta y no derogadas por el Código civil» y «las normas del Código civil que derogaronleyes generales posteriores alDecreto de Nueva Planta incorporándolas al mismo».
La creencia de que regían con preferencia al Derecho propio las normas del Código civil que derogaronleyes generales posteriores alDecreto de Nueva Planta incorporándolas al mismo la mantuvo el Tribunal Supremo, y constituyó a partirde la década de los noventa del sigloXIX y hasta la Segunda República(1931) uno de los instrumentos másfrecuentes utilizados para ir desmochando el Derecho foral24.
No obstante, sobre ello no hayacuerdo, porque una vez publicadoel Código civil, revivieron las disposiciones forales derogadas por leyesgenerales desde la promulgacióndel Decreto de Nueva Planta hastala entrada en vigor del Código. Portanto, el hecho de que al Código civilse incorporaran leyes generales quehabían sustituido durante siglos instituciones de Derecho foral, no supone la aplicación del mismo en relación con las particularidades foralesque dichas leyes habían derogado.Todo ello, con respecto a Mallorca,por cuanto el arto 13 del Código civilda a entender que, en Baleares, alno haber un verdadero régimenforal, en el sentido de cuerpos jurídicos forales, «se conservan sóloaquellas de sus disposiciones forales o consuetudinarias que 'se opongan' a la recepción del Derechocomún codificado» y desaparecenlos antiguos Derechos supletorios'".Así, como el Derecho Romano, notenía un carácter supletorio, si noque era el verdadero Derecho de las
24 ' Lo hice con respecto al Derecho civilcatalán , pero es extrapolable a Mallorca:SALVADOR CODERCH , Comentarios alCódigo Civil y Compilaciones Forales. TomoXXIX, vol. 3.°. Dirigidos por Manuel ALBALADEJO. Edersa, Madrid, 1986, pago38.
25 DE CASTRO, Derecho civil de España.Op. cit., págs. 261·262.
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NARRIAIslas Baleares" , por haberse convertido en derecho propio; el Códigocivil será el único derecho supletori027•
En segundo lugar, en esta etapase inicia la labor de recoger esas instituciones civiles propias que estuvieran vigentes y debieran conservarse en un apéndice que se anexionaría al Código civil.
Siendo así, en 20 de febrero de1903, la Comisión del Colegio deAbogados de Palma, presidida porRipoll y Palou, presentó (en cumplimiento de los Reales Decretos de 17y 24 de abril de 1899) un Proyectode Apéndice. La decis ión de laComisión tuvo un voto particular formulado por Guasp Pujol y SocíasGradolí, en 15 de sept iembre de1916. Este voto particular constituyóla postura del sector calificado de«antitorallsta», porque en él seexponía la conveniencia de renunciar a mantener un derecho civil propio arcaico frente a la modernidadque suponía aplicar en todo el CC,en pleno auge del movimiento codificador en Europa.
No obstante, en 1920, el Colegiode Abogados de Palma de Mallorcaaprobó el Proyecto de Apéndice y,en 2 de junio de 1921 , emitió unInforme (en cumplimiento de la Leyde 11 de mayo de 1888) sobre elProyecto de Apéndice en el que sesost iene la vigencia del Derechoromano justinianeo como derechopropio.
El texto articulado de Proyecto deApéndice al Código civil fue adoptado por la Diputación Provincial ensesión de 5 de mayo de 1924, perono llegó a ser Apéndice, ya que, apartir del Congreso Nacional deDerecho Civil de Zaragoza, de 1946,se pasa del sistema de recoger elderecho foral en apéndices, los cuales son estáticos, al sistema de compilaciones.
26 NOGUERA ROIG, Comentarios al Código Civil y Compilaciones Forales. Tomo XXXI,vol. 1.°. Dirigidos por Manuel ALBALADEJO.Edersa, Madrid, 1980, pág. 5.
2 7 Véase : ROCA TR IAS , «Sistema defuentes del Derecho de Mallorca». Op. clt.,pág. 38.
El Decreto de 23 de mayo de 1947recoge las ideas expresadas endicho Congreso y prevé la creaciónde Comisiones de juristas especializados en cada territorio foral. En virtud de la Orden de 24 de junio de1947, se constituyen dichas comisiones en varias provincias, entre ellasBaleares. El Proyecto elaborado porla Comisión de Juristas nombrada,finalmente, por la Orden Ministerialde 10 de enero de 194828, aprobó elAnteproyecto de Compilac ión deBaleares el 23 de febrero de 1949.
El Anteproyecto de 1949 no fructificó y hasta 1961 no se aprobó laCompilación de Derecho civil especial de Baleares.
5. EL DERECHO CIVILMALLORQuíN TRAS LACONSTITUCiÓN ESPAÑOLA:LA COMPILACiÓN DEDERECHO CIVIL BALEARDE 1990
La situac ión para el Derecho civilmallorquín (y los demás derechosforales) cambia con la Ley 3/1973 ,de 17 de marzo , y el Decreto1836/1974 , de 31 de mayo , quemodificaron el Título Preliminar delCódigo civil (donde se encontraba eloriginario arto 13, antes mencionado), ya que con dicha modificacióndesaparece la provisionalidad de losderechos civiles forales , que estaban pendientes de formar parte delCódigo civil a modo de apéndices, yse declara el pleno respeto a lavigencia de éstos.
Posteriormente, con la Constitución Españo la de 1978 (CE) y elestablecimiento del Estado de lasAutonomías, las llles Balears tienenun Estatuto de Autonomía (EAIB) yun Parlamento autonómico propio.
Para adaptar la Compilación de1961 a esa nueva realidad, se reforma mediante la Ley 8/1990 , de 28 dejunio, sobre la Compilación de lDerecho civil de Baleares.
28 Véase : HERNÁNDEZ-GIL, «Reflexiones sobre el Derecho foral y la unificación delderecho" . Revista General de Legislación yJurispruden cia, n.? 198,1955, pág. 16.
Ahora , al ampa ro del art o 10.23EAIB Ydel arto149.1,8a CE, el Parlamento balea r t iene compe tenciapara legislar en materia civil. En concreto, puede legislar en materia de«conservación, modificación y desarrollo del derecho civil" , con el límite de la competencia exclusiva delEstado en determinadas instituciones civiles.
No obstante, esta afirmación no espacífica , ya que se ha planteadocuál es el significado de los términos«conservar, modificar y desarrollar"y, especialmente, en relación coneste último, ha habido opinionesencontradas que va n, desde elentendimiento de que sólo se pueden desarrollar aquellas instituciones ya recogidas en la Compilación,hasta la opinión de que se puedelegislar en cualquier cuestión civil,esté o no regulada en la Compilación, excepto en las materias reservadas exc lusivamen te al Estado.Todo ello sin olvidar la doctrina pococlara que ha establecido el TribunalConstitucional, llamada de las «instituciones cone xas " , que pe rmitelegislar más allá de las materiasrecogidas en la Compilación, siempre que haya una conexión con unainstitución recogida en ésta29 •
6. LA SITUACiÓN ACTUAL
Esta nueva etapa, en la que debenpro liferar nuevas regulaciones yreformas de las normas actuales, hadado aún pocos frutos, puesto que,desde 1990 hasta la actualidad ,haciendo uso de la competencia enderecho civil, sólo se han dictado laLey 18/2001, de 19 de diciembre, deParejas Estables, y la Ley 1/2006 ,de 3 de marzo, de voluntades anticipadas.
Tras la vigente Compilac ión de1990, el paso más destacable enmateria de derecho civil propio ha
29 Véase: Sentencia del TC 88/1993, de 12de marzo , y COCA PAYERAS, «Conservación, modificación y desarro llo del Derechocivil propio, en la doctrina del Tribunal Constituciona l (SSTC 88 , 156 Y 226 de 1993)>>.Revista Jurídica de Cataluña, 1994, pág. 167.
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NARRIAsido la formación de una Comisiónde expertos , en 1998, con la finalidad de poder reformar y desarrollarDerecho civil balear. Esta Comisiónrealizó el Informe sobre la reformade la Compilación de Derecho civilde las IIles Balears, del cual destacamos la referencia a: " l a necesidad de superar el enfoque exclusivode l Derecho civil propio como unpatrimonio histórico y hacer hincapiéen su carácter de instrumento dereg ulac ió n soc ia l que, como tal ,debería encauzar las nuevas realidades fam iliares y socioeconómicas, dando solución a los problemasque plantea la sociedad de las islasdotada de un enorme dinamismo enlos últimos tiempos ».
Tras el camb io de gob ierno, en2003 , se modificó la compos ición dela Com isión Asesora de Derechocivil de las IIles Balears. la actividadprelegislativa de la actual Comisiónse plasmará en la elabo ración denuevas propuestas leg is lat ivas(como la ley de mediación) y en unareforma puntual de la Compilaciónde 1990.
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