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Novedades sobre el Proyecto de Ley de Responsabilidad Penal de Personas

Jurídicas

Junio 22, 2017

9:30 – 11:30 hs

Desayuno de Actualización


Temario

• Antecedentes

• Objeto del proyecto de Ley

• Sujetos obligados

• Evolución del proyecto de ley

• Sanciones

• Programa de Integridad

• Oficial de Cumplimiento (Compliance Officer)


Expositores

Mariano Joaquín Fernandez Gerente Business Risk Managment

Manuel Beccar Varela Departamento Penal Empresario


Fuentes del Proyecto

• Convención Interamericana contra la Corrupción y el Mecanismo de Seguimiento de su implementación (MESICIC) – OEA 1996.

• Convención sobre la Lucha contra el Cohecho de Funcionarios Públicos

Extranjeros en Transacciones Internacionales - OCDE 1997. • Convención de las Naciones Unidas contra la delincuencia organizada

trasnacional y sus protocolos – UN 2000


• Convención de las Naciones Unidas contra la Corrupción (UNCAC) – UN

2003 • Memorando de entendimiento para instaurar un marco de cooperación

para las iniciativas anticorrupción – OEA-OCDE 2007 • Recomendaciones del Grupo de Acción Financiera Internacional (GAFI) • Compromisos asumidos en el Grupo de los 20 (G20)

Fuentes del Proyecto


Antecedentes Internacionales

• Ley sobre Prácticas Corruptas en el Extranjero (FCPA) - Estados Unidos 1977

• Ley sobre corrupción de oficiales públicos (CFPOA) – Canada 1999

• Ley 20.393 Responsabilidad Penal de Personas Jurídicas – Chile 2009

• Ley contra el soborno (UK Bribery Act) – Reino Unido

• Ley 12.846 Anticorrupción – Brasil 2013

• Ley Orgánica 1/2015 – España 2015

• Ley General del Sistema Nacional Anticorrupción – México 2016

• Ley 30.424 Responsabilidad Penal de Personas Jurídicas – Perú 2016


Antecedentes Nacionales

Ley Penal Tributaria (24.769 y reforma Ley 26.735)

Régimen Penal Cambiario (Ley 19.359)

Código Aduanero. (Ley 22.415) Contrabando

Lavado de Dinero (Ley 26.683)


Responsabilidad de la Persona Jurídica

Las personas jurídicas serán responsables por los delitos contra la administración pública y el cohecho transnacional cuando: Hubieren sido realizados directa o indirectamente en su nombre,

representación o interés y de los que pudieran resultar beneficiadas, siempre que:

- Cometidos por cualquiera de (a) sus dueños, socios, accionistas o asociados con influencia en la conformación de la voluntad social o partes controlantes, (b) sus apoderados, representantes, directores, gerentes, o cualquier otro miembro o empleado que se desempeñe bajo su supervisión o dirección, o (c) sus representantes en contratos asociativos, de agencia, concesión o fideicomiso. (No aplicable a personas jurídicas Ley 25.300 Pyme) - No son responsables si la representación invocada fuere falsa, o si el delito fuere cometido en interés exclusivo de las personas humanas.


Responsabilidad de la Persona Jurídica

ALCANCES Responsabilidad de la controlante por la controlada (art 3)

Responsabilidad sucesoria (art 4)

Prescripción tradicional + cumplimiento acuerdo colaboración eficaz.

No aplican la conciliación con la víctima ni la Probation. (art 5)

La persona jurídica podrá ser condenada en solitario (art7)

No aplica la extinción por pago de mínimo de multa art 64 CP.


Sujetos Obligados: Personas Jurídicas

Sociedades

Asociaciones civiles

Simples asociaciones

Fundaciones, mutuales, cooperativas

Capital nacional o extranjero

Con o Sin participación estatal


Objeto: Tipos de Delito

Cohecho y Tráfico de Influencias (Cap VI CP)

Malversación de Caudales Públicos (Cap VII CP)

Negociaciones Incompatibles con el ejercicio de funciones públicas (Cap

VIII CP)

Exacciones Ilegales (Cap IX CP)


Detalle de Delitos

DELITO ARTICULO PENA INHABILITACION

INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE FUNCIONARIO PUBLICO 248 1 mes a 2 años doble de tiempo

PROPUESTA O NOMBRAMIENTO ILEGAL 253 Multa $ 750 a $ 12.500 6 meses a 2 años

COHECHO PASIVO 256 1 a 6 años Perpetua

TRAFICO DE INFLUENCIAS 256 bis 1 a 6 años Perpetua

COHECHO ACTIVO 258 2 a 6 años (funcionario)

CORRUPCION INTERNACIONAL 258 bis 1 a 6 años Perpetua

DADIVAS 259 1 mes a 2 años 1 a 6 años

MALVERSACION DE CAUDALES PUBLICOS 260 - 1 mes a 3 años. Posible multa

PECULADO - SUSTRACCION DE CAUDALES PUBLICOS 261 2 a 10 años Perpetua

FACILITACION IMPRUDENTE PARA EL PECULADO 262 Multa 20% a 40% del valor

RETENCION O DEMORA INJUSTIFICADA 264 - 1 a 6 años

NEGOCIACIONES INCOMPATIBLES 265 1 a 6 años Perpetua

EXACCIONES ILEGALES 266 1 a 4 años 1 a 5 años

EXACCIONES ILEGALES AGRAVADAS 267 1 a 4 años 1 a 6 años

CONCUSION 268 2 a 6 años Perpetua

INFORMACION PRIVILEGIADA 268 (1) 1 a 6 años Perpetua

ENRIQUECIMIENTO ILICITO 268 (2) 2 a 6 años y 50 al 100% del enriquecimiento Perpetua

OMISION MALICIOSA DE DECLARACON JURADA 268 (3) 15 dias a 2 años Perpetua

DEFRAUDACION A LA ADMINISTRACIÓN PUBLICA 174 inc. 5 2 a 6 años Perpetua


Evolución Proyecto de Ley (Oct ‘16 – Jun ‘17)

http://comunicaciones.sms.com.ar/imagenes/Beccarvarela.mp4

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Eliminado (Mayo ‘17): La comisión del delito fuere consecuencia de un control y supervisión inadecuado;

Eliminado (Mayo ‘17): Acuerdo de colaboración eficaz. (Reincorporado Junio ‘17)

Eliminado (Mayo ‘17): Extinción de la acción por cumplimiento de un acuerdo de Colaboración Eficaz. (Reincorporado Junio ‘17)

Agregado (Mayo ‘17): Eximición a las PyME (Ley 25.300)



Agregado (Mayo ‘17): Atenuantes: Implementación de un programa de integridad adecuado con anterioridad a la comisión del delito.

Agregado(Mayo ‘17): atenuantes: ley del arrepentido.

Eliminado (Junio ’17): Responsabilidad de la sociedad por sus proveedores, contratistas e intermediarios.

Agregado (Junio ‘17): Acuerdo Administrativo por hechos anteriores a la sanción (Art 37)


Sanciones (Art 8) MULTA entre el 0.5% y el 20% de los ingresos brutos anuales que hubiere

tenido en el último ejercicio anterior a la comisión de delito.

SUSPENSIÓN total o parcial de actividades. (Nunca > a 10 años).

SUSPENSIÓN de uso de patentes y marcas. (Nunca > a 10 años).

PUBLICACIÓN total o parcial de la sentencia condenatoria.


Sanciones (Art 8) PÉRDIDA o suspensión de los beneficios o subsidios.

SUSPENSIÓN para acceder a beneficios o subsidios estatales.

SUSPENSIÓN para participar en licitaciones públicas (Nunca > a 10 años).

DISOLUCION y LIQUIDACIÓN de la personería jurídica.


Criterios Determinación Sanciones (Art 9)

CANTIDAD y JERARQUÍA de funcionarios involucrados.

Comisión directa por PROPIETARIOS y DIRECTIVOS.

DIMENSION de la persona jurídica…

GRAVEDAD del hecho ilícito.

DAÑOS a la comunidad.

Existencia de un sistema de CONTROL y SUPERVISION INTERNO.

DENUNCIA ESPONTANEA y COOPERACION posterior.


Agravantes y Atenuantes (Art 10 – Art 11)

AGRAVANTES Multa entre 10% y 20% Intervención, conocimiento o tolerancia de la alta dirección Graves daños a la comunidad o medio ambiente En forma continuada en el tiempo Reincidencia ATENUANTES 1/3 a 1/2 de la multa (nunca menor al 0.5% de los IIBB) Auto-denuncia voluntaria. Durante el proceso colaboración en el esclarecimiento y recupero. Implementación de un “programa de integridad adecuado” con anterioridad a la

comisión del delito.


Acuerdo de Colaboración Eficaz (Art 20 – 27)

MINISTERIO PÚBLICO FISCAL y la PERSONA JURIDICA Hasta la Citación a Juicio (354 CPPN) No implica reconocimiento de responsabilidad. Negociaciones confidenciales. Escrito Hasta 3 años de duración Sujeto a aprobación del Juez Condicionado:

MULTA no inferior al 0,1% de IB ANUALES RESTITUCION de los Bienes o ganancias. SERVICIO A LA COMUNIDAD. MEDIDAS DISCIPLINARIAS a quienes hayan participado. PROGRAMA DE INTEGRIDAD. Implementar o formular mejoras


Programa de Integridad (Art 29)

Cómo proteger a nuestra organización? PROGRAMAS DE INTEGRIDAD

“conjunto de acciones, mecanismos y procedimientos internos de promoción de la integridad, supervisión y control, orientados a prevenir, detectar y corregir irregularidades y actos ilícitos comprendidos por esta ley”.

PROGRAMA DE INTEGRIDAD ADECUADO

“Se considera que un programa de integridad es adecuado cuando guarda relación con los riesgos propios de la actividad que realiza la persona jurídica, con su dimensión, y con su capacidad económica, a los fines de prevenir, detectar, corregir y poner en conocimiento ante las autoridades correspondientes los hechos delictivos abarcados por esta ley”.


Programa de Integridad Adecuado (Art 30)

a) Código de ética o de conducta, o políticas y procedimientos de integridad

aplicables a todos los directores, administradores y empleados, que guíen la planificación y ejecución de sus tareas o labores de forma tal de prevenir la comisión de delitos.

b) reglas y procedimientos para prevenir ilícitos en el ámbito de concursos y procesos licitatorios, en la ejecución de contratos administrativos o en cualquier interacción con el sector público.

c) la extensión de la aplicación del código de ética o de conducta, o de las políticas y procedimientos de integridad, a terceros o socios de negocios, proveedores, distribuidores, prestadores de servicios, agentes o intermediarios.



d) Capacitaciones periódicas sobre el programa de integridad a directores, administradores, empleados o terceros o socios de negocios. e) Análisis periódico de riesgos y la adaptación del programa de integridad. f) apoyo visible e inequívoco al programa de integridad por parte de la alta dirección g) canales internos de denuncia de irregularidades, abiertos a terceros y divulgados. h) política de protección de denunciantes. i) Sistema de investigación interna que respete los derechos de los investigados e imponga sanciones a las violaciones del código de conducta.



j) procedimientos que comprueben la integridad y reputación de terceros o socios de negocios, incluyendo proveedores, distribuidores, prestadores de servicios, agentes e intermediarios, al momento de contratar sus servicios durante la relación comercial.

k) la debida diligencia durante los procesos de transformación societaria y adquisiciones, para la verificación de irregularidades, ilícitos o vulnerabilidades en las personas jurídicas involucradas. l) monitoreo y evaluación continúa de la efectividad del programa de integridad. m) establecimiento de un responsable interno a cargo del desarrollo, coordinación y supervisión del programa de integridad.-


Programa de Integridad - contenido

a) Código de ética o de conducta: Donaciones, regalos, viajes, familiares,

conflicto de intereses

b) reglas y procedimientos para procesos licitatorios: políticas sobre sobornos, facilitadores / lobbistas, incompatibilidades

c) la extensión de la aplicación del código de ética a terceros: due diligence, control exhaustivo, sanciones, comunicación del cambio de políticas d) Capacitaciones periódicas sobre el programa de integridad: espacios de discusión, descripción de roles con funciones de compliance, nuevos ingresantes, facilitadores


e) Análisis periódico de riesgos y la adaptación del programa de integridad:

evaluación de nuevos riesgos, FODA, nuevos stakeholders, cambio de estrategia de negocio f) apoyo por parte de la alta dirección: tone at the top, liderar con el ejemplo, fomentar cultura de cumplimiento, capital reputacional g) canales internos de denuncia: canales múltiples, difusión, accesibilidad

h) política de protección de denunciantes: anonimato, no represalias, medidas disciplinarias

i) Sistema de investigación interna: documentar investigaciones, equipo especializado, medidas preventivas, disuasivas



j) procedimientos que comprueben la integridad y reputación de terceros: due diligence, antecedences, firma de codigo de conducta, contratos marco k) la debida diligencia durante los procesos de transformación societaria: investigación de subsidiarias, análisis exhaustivos, circularizaciones.

l) evaluación continúa de la efectividad del programa de integridad.: evaluación de nuevos riesgos, FODA, nuevos stakeholders, cambio de estrategia de negocio

m) responsable interno a cargo del programa de integridad: equipo especial anticorrupción / antifraude. Recursos disponibles



Programa de Integridad

Recomendaciones para un implementar un programa adecuado

Contar con el compromiso de la Dirección

Ejecutar una evaluación integral de riesgos

Analizar la cultura de cumplimiento (Tone at The Top)

Evaluar el estado del sistema de controles internos

Disponer de los recursos necesarios

Educar, Entrenar y comunicar permanentemente

Participar a terceros

Realizar auditorias de cumplimiento

Establecer sistemas de alerta temprana y de prevención


Responsable Interno: Oficial de Cumplimiento

• Misión: Canalizar las denuncias, sugerencias, pedidos y expectativas en lo

referente a cumplimiento de las leyes y normativas que rigen a la empresa • Valores: Integridad: imparcialidad e independencia Confidencialidad Igualdad: Inclusión y acceso a todas las personas Cooperación: colaboración y participación en la resolución de conflictos

• Perfil requerido: Competencia profesional en la materia, industria y normativa Habilidades Blandas: Liderazgo, influencia, persuasión, credibilidad, comunicación, etc Actualización permanente de normativa vigente


• Funciones: Identificar el entorno normativo externo e interno al que está sujeta la compañía Implementar un Programa de Cumplimiento / Programa de Integridad

Implementar un Programa de Prevención y Disuasión de fraude corporativo

Promover pautas de ética y conducta – “best practices”

Brindar formación en temas de ética y compliance a todo el personal con regularidad

Difundir valores y principios de la organización para fomentar un “ambiente de compliance”



• Funciones (cont.):

Establecer indicadores de desempeño de cumplimiento para medir el grado de cumplimiento Implementar un sistema de documentación de cumplimiento Analizar el Diseño y Efectividad del programa de cumplimiento “Adecuado”

Revisar el programa de integridad con una frecuencia planificada

Gestionar los riesgos de cumplimiento internos y los que surjan de relaciones con terceros: proveedores, clientes, intermediarios, consultores, etc.

Velar por la protección del Capital Reputacional Asesorar a la alta dirección sobre interpretación de un dilema ético



Preguntas


Proyecto de Ley de Responsabilidad Penal de Personas Jurídicas

MUCHAS GRACIAS

Manuel Beccar Varela

[email protected]

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Mariano Joaquín Fernández

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