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NOMENCLATURA : 1. [40]SentenciaJUZGADO : 13º Juzgado Civil de SantiagoCAUSA ROL : C-6935-2012CARATULADO : QUER / CUMSILLE

Santiago, once de Abril de dos mil catorce

Vistos:

Comparece don ANTONIO QUER CUMSILLE, ingeniero industrial,

por sí y en representación de sus hermanos, don JUAN LUIS QUER

CUMSILLE, ingeniero, don JOSÉ MANUEL QUER CUMSILLE,

psicólogo, y don EDUARDO QUER CUMSILLE, licenciado en ciencias

económicas, todos domiciliados en calle Miraflores 178, Piso 8, comuna de

Santiago, quien personalmente y en la representación que inviste interpone

demanda en juicio ordinario de nulidad de testamento y acción de petición de

herencia en contra de don SERGIO ANDRÉS CUMSILLE CUMSILLE,

arquitecto, domiciliado en Estoril N° 710, comuna de Las Condes, Santiago,

en su calidad de heredero universal de todos los bienes quedados al

fallecimiento de doña MATILDE CUMSILLE NUÑEZ, solicitando se

declare la nulidad absoluta del testamento abierto otorgado por esta última con

fecha 20 de noviembre de 1992 en la notaría de don José Musalem Saffie,

inscrito en su Repertorio con el N° 669-1992, por tratarse de un acto jurídico

nulo absolutamente celebrado por una persona absolutamente incapaz, y en

consecuencia se reconozca la calidad de herederos de sus representados y la

suya, ordenando la restitución de la herencia poseída por el demandado,

fundado en los antecedentes de hecho y de derecho que se reseñan en los

párrafos siguientes:

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Señala el actor que mediante escritura pública de fecha 14 de enero de

1977 celebrada en la notaría de don Álvaro Bianchi Rosas, Inscrita en su

Repertorio con el N° 1976-1977, su tía doña Matilde Cumsille Núñez otorgó

testamento abierto conforme al cual instituye herederos universales al suscrito

junto a sus hermanos, Juan Luis, José Manuel y Eduardo, todos de apellidos

Quer Cumsille hijos de doña Teresa Cumsille Núñez, hermana de la causante, y

para la eventualidad que no existiera ninguno de sus herederos universales a la

época de su fallecimiento instituyó heredera universal a su hermana Teresa

Cumsille Núñez.

Agrega que al pasar los años, doña Matilde Cumsille Núñez comenzó a

manifestar problemas psiquiátricos, viendo deteriorada su salud, así el año 1992

se le diagnosticó la enfermedad de alzheimer, enfermedad que tuvo una

evolución progresiva requiriendo cuidados especiales a contar de esa misma

fecha.

Comenta que la enfermedad que aquejaba a su tía se tradujo en un

deterioro psicogénico severo, perdiendo conciencia de la realidad, requiriendo

tratamiento médico continúo. Añade que debido al deteriorado estado de salud

de su tía era imposible que pudiera administrar libremente sus bienes.

Refiere que el 11 de abril de 2010 se produjo el deceso de doña Matilde

Cumsille Núñez, soltera, sin hijos ni padres que le sobrevivieran.

Añade que mediante publicaciones efectuadas en el diario El Mercurio

con fecha 28, 29 y 30 de diciembre de 2011 tomó conocimiento del auto de

posesión efectiva que concede la posesión efectiva de la herencia testada

quedada al fallecimiento de doña Matilde Cumsille Núñez al demandado Sergio

Andrés Cumsille Cumsille, resolución dictada en proceso Rol V-262-2011

seguido ante el 21° Juzgado Civil de Santiago. Agrega que la cuantía de la masa

hereditaria quedada al fallecimiento de doña Matilde Cumsille Núñez asciende

aproximadamente a $ 1. 450. 264.065.-

Indica que la anterior solicitud judicial de posesión efectiva se basó en

testamento supuestamente otorgado por doña Matilde Cumsille Núñez mediante

escritura pública de fecha 20 de noviembre da 1992 ante notario público de

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Santiago don José Musalem Saffie inscrita en su repertorio con el número 669-

1992, testamento conforme al cual se instituye como único heredero universal

al demandado don Sergio Cumsille Cumsille, no obstante que a la época de

celebración de dicho acto o testamento, doña Matilde Cumsille era

absolutamente incapaz ya que debido a su alzheimer no gozaba de idoneidad

para celebrar actos jurídicos por sí sola.

Añade que mediante sentencia definitiva dictada con fecha 20 de

noviembre de 2006 por el 2° Juzgado de Familia de Santiago en causa RIT: C -

4115-2006 se declaró a doña Matilde Cumsille Núñez interdicta por padecer de

demencia del tipo Alzheimer, quedando en tal condición definitivamente

privada de la libre administración de sus bienes. La demanda de interdicción se

fundó específicamente en el hecho que en el año 1992 se le diagnosticó a doña

Matilde Cumsille Núñez la enfermedad de Alzheimer, enfermedad que había

determinado que se encuentre con un deterioro psicogénico severo, sin tener

conciencia de la realidad.

Continúa su exposición de hechos, señalando que el propio demandado

tenía perfecto conocimiento del estado de salud de doña Matilde Cumsille al

momento de otorgar el testamento, de hecho confrontado en su oportunidad

habría procedido a otorgar un documento en donde frente al claro vicio que

afectaba al testamento se comprometió a respetar la verdadera voluntad de la

causante expresada en el testamento de 1977, a través de una declaración

emitida por el propio demandado, don Sergio Cumsille Cumsille, con fecha 22

de julio de 1996 en la que éste habría declarado que “ (…) es mi deseo que los

bienes que queden al fallecimiento de mi tía Matilde Cumsille Núñez, se

repartan equitativamente y por iguales partes entre sus sobrinos legítimos,

Antonio Quer Cumsille, Juan Luis Quer Cumsille, José Manuel Quer Cumsille

y Eduardo Quer Cumsille (…)” “(…) declaro que conversé con ella a efecto que

revocara el citado testamento y procediera a disponer de sus bienes en la forma

antes expuesta”.

En cuanto al derecho, el actor cita el artículo 1447 del Código Civil que

establece que los dementes son absolutamente incapaces y sus actos no

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producen, ni aún obligaciones naturales, y no admiten caución; Asimismo,

menciona el inciso 2° del artículo 465 del Código Civil que dispone que los

actos y contratos ejecutados o celebrados por el demente sin previa declaración

de interdicción, serán válidos, a menos de probarse que el que los ejecutó o

celebró estaba entonces demente.

Agrega que el artículo 1005 del mismo cuerpo normativo señala como

inhabilidad para testar “El que actualmente no estuviere en su sano juicio por

ebriedad u otra causa”. Luego, refiere que el artículo 1006 contempla como

sanción a la existencia de inhabilidad en el otorgamiento del testamento, la

nulidad del acto.

A su vez, expresa que el artículo 1682 inciso 2° del Código Civil dispone

que “Hay nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente

incapaces”.

Expone el actor que la legitimación que poseen para actuar nace del

grave perjuicio que les acarrea el acto cuya nulidad se persigue, pues dicho

testamento desconoce su calidad de herederos universales de los bienes

quedados al fallecimiento de doña Matilde Cumsille, y por tanto, estima que en

virtud de los dispuesto en el artículo 1683 del Código de bello, se encuentra

plenamente legitimado para incoar la presente acción de nulidad absoluta.

Previas citas legales, pide tener por interpuesta demanda ordinaria de

nulidad de testamento en contra de don SERGIO ANDRÉS CUMSILLE

CUMSILLE, ya individualizado, acogerla a tramitación, recibirla a prueba, y

en definitiva, declarar: a) Que es nulo el testamento otorgado por doña Matilde

Cumsille Núñez con fecha 20 de noviembre de 1992; b) Que el Conservador de

Bienes Raíces de Santiago debe anular la inscripción de la posesión efectiva de

la herencia que se efectuó en su oportunidad en el Registro de Propiedad; c)

Declarar como testamento válido de la causante el otorgado por ella el día 14 de

enero de 1977, d) Declarar la calidad de herederos universales del demandante

y sus representados, respecto de la causante; e) Que se condene al demandado

en costas.

Mediante el primer otrosí de su presentación de fojas 1, el demandante

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por sí y de sus representados deduce conjuntamente con la acción de nulidad

absoluta, la acción de petición de herencia en contra del demandado principal,

sustentado en los mismos hechos ya descritos.

En cuanto al derecho, cita las disposiciones contenidas en los artículos

1264 y siguientes del Código Civil que tratan sobre la acción de petición de

herencia.

Atendidos los antecedentes expuestos y las normas legales mencionadas

pide tener por interpuesta demanda en juicio ordinario de petición de herencia

en contra de don SERGIO ANDRÉS CUMSILLE CUMSILLE, ya

individualizado, actual poseedor de la herencia, y declarar: a) Que se acoge la

demanda; b) Que se condena al demandado a restituir la posesión material e

inscrita de la herencia y de los bienes que forman parte de ella, cancelarse la

inscripción de la posesión efectiva a su nombre en el Registro de Propiedad del

Conservador de Bienes Raíces de Santiago, y cancelar a su vez las inscripciones

especiales de herencia que se hayan practicado a la fecha de la sentencia; c)

Que el demandado debe restituir la herencia y todos los bienes que forman parte

de ella a los demandantes dentro de tercero día de ejecutoriada la sentencia o

que cause ejecutoria la sentencia definitiva que se dicte, o dentro del plazo que

disponga el tribunal, bajo apercibimiento de lanzamiento con auxilio de la

fuerza pública, o de cualquiera de los ocupantes que existan; d) Que el

demandado debe restituir todos los frutos naturales y civiles de la herencia y

todos los que haya podido obtener con mediana inteligencia y actividad, si su

parte hubiere tenido en su poder, desde el día que entró en posesión de la

herencia, debiéndose considerar poseedor de mala fe para todos los efectos

legales desde un inicio o al menos desde la fecha de notificación de esta

demanda; e) Que el demandado debe indemnizar a su parte, todos los deterioros

que por su hecho o culpa ha sufrido la herencia. Se reserva el actor el derecho

para pedir la determinación de los frutos y deterioros para la etapa de

cumplimiento del fallo; y f) Que se condene al demandado en costas.

A fojas 68, consta notificación de la demanda en conformidad a las reglas

del artículo 44 del Código de Procedimiento Civil, al demandado, don Sergio

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Cumsille Cumsille.

A fojas 69, el demandado interpone en lo principal excepción de

prescripción de la acción de nulidad de testamento, señalando que de acuerdo a

lo prescrito en el Código Civil, artículo 1692, la nulidad absoluta sólo puede

sanearse por el transcurso del tiempo, en este caso, 10 años contados desde la

celebración del acto o contrato, es decir, se extingue la acción para demandar tal

nulidad. Señala el artículo citado en el inciso final: "Pero en este caso, no se

podrá pedir las declaración de nulidad pasados 10 años desde la celebración del

acto o contrato.”

Indica en este sentido, que ha transcurrido, con holgura, el plazo de 10

años que la ley prescribe para intentar la acción de nulidad desde el año 1992

(año del acto jurídico de otorgamiento del testamento) hasta el año 2012 (año

de la presentación de la demanda de nulidad), por lo que estima que

corresponde que se declare la prescripción extintiva de la acción para demandar

la nulidad.

Sin perjuicio de lo anterior, para mayor abundamiento señala que los

demandantes sabían desde 1996 la existencia del testamento de marras, fecha en

que habría otorgado el documento que éstos aluden, en que reconocería su

intención de que la herencia de la Sra. Cumsille fuese para sus sobrinos. Así las

cosas, señala que desde 1996 a la fecha han pasado más de 16 años.

Mediante el primer otrosí de la misma presentación procedió a contestar

la demanda, solicitando que ésta sea rechazada en todas sus partes por las

alegaciones y defensas que se consignan en los párrafos siguientes.

Señala que doña Matilde Cumsille Núñez, soltera sin hijos ni padres que

le sobrevivieran, otorgó testamento mediante escritura pública de fecha 20 de

noviembre de 1992, en la Notaría Pública de Santiago, de don José Musalem

Saffie, con oficio en calle Teatinos N°269, comuna de Santiago, inscrito en su

Repertorio con N° 669-1992, a las doce treinta horas, y frente a los testigos

hábiles doña Paola Andrea Gíanini Vivado, don Mario Luis Pizarro Mundaca y

don Juan Pablo Jesús de la Fuente Fuenzalida, en el cual le instituyó como

único heredero universal de todos los bienes quedados a su fallecimiento,

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además de otros legados con cargo a la partes de libre disposición. Agrega que a

través de este testamento doña Matilde Cumsille Nuñez, revocó y anuló

expresamente todo testamento otorgado con anterioridad según reza en la

clausula sexta del mencionado instrumento.

Expresa el demandado, que la facultad de revocar libre y voluntariamente

un testamento, es algo característico y esencial de dicho acto jurídico, ya que

cualquier cláusula que envuelva una renuncia de la facultad de revocar el

testamento que tiene el testador, no tiene ningún valor. Por consiguiente

menciona, que el hecho que los demandantes no estén de acuerdo con las

disposiciones testamentarias expresadas por doña Matilde Cumsille Núñez el

año 1992, considerando que la herencia debió haber sido distribuida en forma

diferente, no es justa causa legal para solicitar la nulidad del testamento o la

acción de petición de herencia.

Por otra parte, señala que los actores exponen en el numerando 2 de su

libelo, que “Al pasar los años doña Matilde Cumsille Núñez comenzó a

manifestar problemas psiquiátricos viendo muy deteriorada su salud, así en el

año 1992, se le diagnosticó la enfermedad de Alzheimer, enfermedad que tuvo

una evolución progresiva requiriendo cuidados especiales a contar del mismo

año 1992”. Indica que tales afirmaciones son absolutamente falsas y una

muestra clara que los demandantes ignoraban el verdadero estado de salud de su

tía, ya que en dicho periodo ella se desenvolvía normalmente en su vida

cotidiana con total y absoluta normalidad sin dependencia de terceros, tanto es

así, que en año 1994, realizó un viaje de placer a la ciudad de Viña del Mar y

posteriormente en el mes de junio del año 1995, recorrió, durante un mes,

Europa y Medio Oriente. Asimismo, agrega que en el año 1996 celebró un

contrato de arrendamiento por escritura pública. Todos estos años, condujo su

automóvil, tenía licencia de conducir vigente, realizaba todo tipo de trámites

personales, realizaba operaciones bancarias, giraba y firmaba cheque personales

de su cuenta corriente, administraba sus bienes, ejercía normalmente su derecho

a sufragio, etc.

Añade el demandado, que el actor se refiere a la progresión de la

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enfermedad mental del tipo Alzheimer y a la imposibilidad de administrar

libremente sus bienes que habría afectado a la Srta. Cumsille, respecto de la

cual éste señaló en la demanda que "al pasar los años comenzó a manifestar

problemas psiquiátricos, así en el año 1992, se le diagnostico enfermedad de

Alzheimer, la cual tuvo una evolución progresiva, requiriendo cuidados

especiales a contar del mismo año”. Así comenta, que de acuerdo a estos

relatos, era imposible que su tía pudiera celebrar actos, viajar, administrar sus

bienes, ejercer su derecho a sufragio, conducir vehículos, etc. como lo hacía

habitualmente. Agrega en este punto que es efectivo que la progresión de la

enfermedad de Alzheimer en su etapa final se manifiesta según lo expuesto por

los demandantes (manifestación de problemas psiquiátricos, con una evolución

progresiva, requiriendo cuidados especiales) pero ello no ocurre en la primera

etapa de la enfermedad sino en su etapa final, es decir, en el caso de su tía en el

año 2006, pero jamás en el año 1992.

Añade que la Corporación de Alzheimer de Chile, entidad que se ha

preocupado en Chile de investigar y ayudar a los pacientes con la enfermedad

de Alzheimer, en su página web www.corporationalzheimer.cl publíca

información sobre los requisitos para diagnosticar una demencia, los cuales son:

1)"Pérdida de 2 o más capacidades cognitivas (memoria, capacidad ejecutiva,

lenguaje u otras). 2) La pérdida debe ser suficiente como para interferir con las

actividades habituales, 3) La causa demostrada o presunta debe ser una afección

orgánica cerebral, 4) Debe excluirse un compromiso de conciencia, para lo cual

suele agregarse el requisito de que ese estado mental se mantenga durante 6

meses o más". Refiere que el mismo sitio de Internet indica que "el promedio de

sobrevida es de 8 años desde que la enfermedad es diagnosticada.”

Comenta que según estos antecedentes y de acuerdo a las actividades

desarrolladas por su tía, es absolutamente imposible imaginar que en el año

1992 padeciera de enfermedad de Alzheimer, porque no habría sobrevivido los

18 años que lo hizo.

Agrega que es importante consignar que los demandantes no se refieren a

la fecha, ni siquiera aproximada, de cuando la causante comenzó a presentar

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problemas de salud. Tampoco informan o citan el certificado del médico que

diagnosticó el mal en ese año, o la forma de como en el año 1992 se le

diagnosticó la enfermedad de Alzheimer. Por otro lado, no indican en forma

clara y precisa que tipo de cuidados especiales, medicamentos o tratamientos

médicos requirió la Srta. Cumsille en aquellos años.

Señala que en la misma demanda indican que "desde entonces mi tía

quedo con pérdida de conciencia de la realidad, deterioro psicogénico severo

imposibilitada de administrar sus bienes, etc.” y que si ello fuera así, le habría

impedido de concurrir a la Notaría y haber testado ya que el Notario y los

testigos habrían notado su incapacidad, cuestión que no ocurrió. Por lo mismo,

señala que estas declaraciones carecen de sentido, realidad y verdad, ya que

según los hechos relatados por los demandantes, doña Matilde estuvo en estado

de salud crítico y terminal desde el año 1992 hasta el momento de su deceso el

día 11 de abril de 2010, es decir por más de 18 anos, lo que es clínicamente

imposible, considerando la doctrina médica ya citada.

Expresa que los hechos expuestos por los demandantes carecen de

coherencia, sentido y realidad y faltan a la verdad, demostrando inclusive que

no tenían conocimiento alguno del verdadero estado de salud de doña Matilde

Cumsille Núñez, y que lo anterior evidencia que los relatos expuestos sólo son

una cuidadosa elaboración de hechos puestos ahí para intentar demostrar que su

tía era incapaz por demencia de realizar cualquier acto, buscando dejar sin

efecto un testamento otorgado con absoluta lucidez, en su sano juicio y con

total capacidad de testar.

Por otra parte, señala que la sentencia definitiva de Interdicción, dictada

el 20 de noviembre de 2006, (es decir 14 años después del otorgamiento del

testamento en que se le instituye como único heredero universal), por el 2o

Juzgado de Familia de Santiago en causa RIT C-4115-2006, declaro que '‘doña

Matilde Cumsille Núñez, RUT Na 4.332.246-k, es interdicta por demencia por

padecer de demencia del tipo Alzheimer, y que en tal condición queda

definitivamente privada de la libre administración de sus bienes”. En relación

con lo expuesto, señala que dicha sentencia fue dictada en consideración a las

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pruebas presentadas, diligencias y peritajes realizados, y si bien, declaró a doña

Matilde Cumsille Núñez interdicta por demencia, en caso alguno, estableció

que la enfermedad que la afectaba tuviese su origen el año 1992, o en fecha

anterior al 20 de noviembre de 2006.

Señala que es cierto que tenía perfecto conocimiento del estado de salud

de su tía al momento de otorgar el testamento, lo cual ratificó posteriormente en

instrumento privado (declaración), otorgado a los demandantes debido a su

insistente petición, el día 22 de julio de 1996, en el cual expuso lo siguiente,

"En tal sentido y para todos los efectos que haya lugar; declaro que conversé

con ella a efecto que revocara el citado testamento y procediera a disponer de

sus bienes en la forma antes expuesta. Agrega que ella le manifestó con plena

lucidez y conciencia que en justicia tenía razón, que agradecía su gesto y que

procedería a testar en testamento cerrado favoreciendo por igual a todos sus

sobrinos señalados".

Concluye su exposición que de los hechos expuestos sólo es posible

aseverar que doña Matilde Cumsille al momento de testar estaba total y

completamente bien de salud mental, y por tanto, era capaz de poder ejercer sus

derechos y cumplir sus obligaciones en forma personal y sin el ministerio o

autorización de otro.

En cuanto a la acción de petición de herencia que se ha interpuesto

conjuntamente con la de nulidad absoluta, el demandado ha señalado que dicha

acción no tiene fundamento si esta última acción no es acogida, toda vez que no

se sostiene por sí sola.

A fojas 79, el demandante, mediante apoderado evacua la réplica,

refiriéndose en lo principal a la excepción de prescripción de la acción de

nulidad de testamento intentada por el demandado, señalando sobre el particular

que para oponer la excepción de prescripción de la Nulidad del Testamento es

necesario conocer el contenido de éste y que exista un sujeto pasivo en contra

de quien hacer valer la acción de Nulidad del Testamento, lo que es una

condición indispensable para ejercer los derechos reclamados en autos. Agrega

que la apertura de la sucesión se produce por la muerte del causante y como

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consecuencia de ello nace el derecho a aceptar o repudiar la herencia, la cual se

entiende aceptada o repudiada desde el momento que es deferida. Es por ello,

que una vez conocido el contenido de dicho testamento y que se dictó el auto de

posesión efectiva es en ese momento en que el tercero acepta la herencia y se le

reconoce la calidad de heredero es que se puede ejercer la acción de autos,

atendido que antes no había sujeto pasivo contra el cuál dirigir la acción.

En cuanto a la contestación de la demanda realizada por el demandado,

expresa que la contraria ha señalado que las afirmaciones dadas en la demanda

por su parte serían absolutamente falsas atendido que ignoraba el verdadero

estado de salud de doña Matilde Cumsillle Nuñez, quien se desenvolvía con

normalidad en su vida cotidiana, sin dependencia de terceros. En este punto

señala categóricamente el actor que estas aseveraciones son total y

completamente falsas, atendido que en noviembre de 1994, don Antonio Quer

Cumsille llegó desde Barcelona a vivir a Chile al departamento de doña Matilde

Cumsille hasta el año 2000, es decir, vivió con la demandada durante 6 años lo

cual le permitió ver la completa evolución de su enfermedad, lo cual dista

absolutamente de lo señalado por la demandada en el sentido de que se

ignoraba el estado de salud de ésta. Añade que durante esos seis años, don

Antonio Quer se hizo cargo de su tía y cuidó de su salud junto a sus hermanos y

su familia quienes viajaban constantemente desde Barcelona, lo que no se

puede decir del demandado, quien nunca la visitó en su departamento mientras

vivió con don Antonio Quer.

Expresa que cuando don Antonio Quer llegó a vivir a Santiago, trabajó

en las mismas oficinas de Importadora Serrano donde trabajaba su Tía Matilde

Cumsille. En ese momento Marcelo Díaz, gerente general de Importadora

Serrano, le comunicó que hacía unos meses, y con mucho pesar, tuvo que

relevar de la responsabilidad de la caja a doña Matilde Cumsille, ya que desde

hacía varios meses no era capaz de cuadrar la caja, otorgaba mal el vuelto y no

distinguía entre los billetes y los cheques, por ello es que requería de la ayuda

de don Ramón Norris, trabajador de Importadora Serrano.

Agrega que a partir de 1992 doña Matilde empezó con problemas de

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pérdida de memoria, lo que significaba que se perdía en el trayecto desde su

casa al local donde trabajaba. Por ello es que la empresa le tuvo que poner un

acompañante para llevarla a su casa en la calle Padre Mariano en Providencia,

ya que no podía salir sola del local por la pérdida en el sentido de la

orientación.

Indica que es efectivo que durante el año 1994 fue varias veces a la

ciudad de Viña del Mar a la casa de doña Emilia Cumsille, pero nunca realizó

ese viaje conduciendo como alude la demandada, ya que era incapaz de hacerlo,

por ello tenía a su chofer don Roberto Barrios quien la trasportaba. Asimismo

reconoce que en el año 1995 realizó un viaje a Europa y Oriente Medio, y que

en ese viaje iban doña Matilde Cumsille, Teresa Cumsille, Emilia Cumsille, la

Madre del demandado Lucy Cumsille y una pariente acompañante, dona Nancy

Lolas, sin embargo, comenta que doña Matilde no supo nunca donde estaba,

requirió constantemente que alguna de sus hermanas estuviera al cuidado de

ella. Pasaron por Barcelona, a la casa de los padres de los demandantes y doña

Matilde preguntaba constantemente donde estaba ya que no sabía dónde se

encontraba, ni conocía a las personas que allí se encontraban.

Agrega que en abril de 1996, tal y como lo demuestran los informes

médicos de doña Matilde, entró en una etapa más crítica de la enfermedad lo

que le produjo como consecuencia el perder totalmente el contacto con las

personas que le rodeaban, atendido que ya no tenía la capacidad para hablar y

comunicarse. Agrega que en condiciones normales daña Matilde no habría

podido sobrevivir tanto tiempo si no fuera por los cuidados que se le brindaron

por parte de la familia Quer Cumsille, sin escatimar gastos, que ya en los

últimos diez años su deterioro fue progresivo.

Señala que a la fecha del otorgamiento, la Srta. Cumsille no tenía la

lucidez ni claridad suficiente para firmar un testamento en que dispone de todos

sus bienes, en circunstancias que no era capaz de orientarse, ni menos de leer y

entender lo que estaba firmando. Asimismo que no es efectivo que ésta

manejara, atendido el hecho que tenía un chofer llamado Roberto Barrios, quien

le conducía y la trasportaba. Respecto a que en el año 1996 habría celebrado un

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contrato de arrendamiento y que firmaba cheques personales sostiene que las

firmas no pertenecían a ella y solicitará los peritajes correspondientes.

A fojas 85, el demandado, mediante apoderado evacua la dúplica,

señalando en primer término respecto de la excepción de prescripción de la

acción de nulidad impulsada por su parte, que la contraria citó jurisprudencia

que está referida a una acción de petición de herencia y no de nulidad de

testamento.

Agrega en relación a la nulidad, que el artículo 1692 del Código Civil es

claro en su inciso final que señala: “Pero este caso, no se podrá pedir la

declaración de nulidad pasados 10 años desde la celebración del acto o

contrato." Entonces la Nulidad Absoluta sólo puede sanearse por el transcurso

del tiempo, en este caso, 10 años contados desde la celebración del acto o

contrato, es decir, en el caso de autos, prescribió el derecho para demandar la

nulidad del testamento.

Expresa que la sentencia que declaró bajo interdicción a doña Matilde

Cumsille Núñez, en ninguna parte estableció que la señora Cumsille padecía de

demencia tipo Alzheimer u otra enfermedad mental en el año 1992. Por el

contrario, el informe pericial a cargo del médico psiquiatra don Rolando

Mariano Ahuber Cornejo, ofrecido por la parte demandante, concluye que doña

Matilde Cumsille Núñez a la fecha del informe, es decir, en el año 2006

adolecía de un compromiso grave de la inteligencia, memoria, personalidad y

juicio de la realidad, con compromiso de las funciones mentales superiores del

cerebro. En el mismo tenor se acompañaron dos certificados médicos emitidos

por el médico neurólogo don Carlos Aguilera Arraigada de fecha 10 de abril y

15 de mayo de 2006 que dan cuenta que doña Matilde Cumsille, en el momento

de los informes padecía de la enfermedad de Alzheimer, presentando un

deterioro psicogénico severo, con postración en cama y dependiente de atención

de terceros.

Pero en ninguna parte de la citada sentencia o de los informes médicos,

se establece que doña Matilde Cumsille Núñez padecía de enfermedad mental

tipo Alzheimer el año 1992. Lo anterior solo existe en la imaginación de los

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demandantes, obviamente para tratar de hacer coincidir el padecimiento de la

enfermedad de la señora Cumsille con la fecha de otorgamiento del testamento

impugnado por ellos.

Expresa que en todo caso, no podría haber sido de otra forma porque la

interdicción comienza sus efectos desde la sentencia definitiva de interdicción,

dictada el 20 de noviembre de 2006, por el 2o Juzgado de Familia de Santiago

en causa RIT C-4115-2006.

Añade que frente a la contestación de demanda, que aclara la real

situación médica de doña Matilde Cumsille, la demandante en la réplica, sólo se

refiere a que esta última tenía problemas mentales en los años 1994, 1995 y

1996, retrocediendo respecto de su demanda. En efecto señala que el

demandante habría descrito en la réplica que: "A partir del año 1992 doña

Matilde empezó con problemas de pérdida de memoria, lo que significaba que

se perdía en el trayecto desde su casa al local donde trabajaba”. Refiere que de

esas palabras se logra deducir que: a) la señora Cumsille el año 1992 trabajaba;

b) se movilizaba sola; y c) sólo habría comenzado con problemas de memoria,

todo esto, según la nueva versión de la demandante.

Agrega que en la misma réplica el actor señaló que “Cuando Antonio

Quer llegó a vivir a Santiago, trabajó en las mismas oficinas de importadora

Serrano donde trabajaba su Tía Matilde Cumsille. En ese momento Marcelo

Díaz, gerente general de la Importadora Serrano, le comunicó que hacía unos

meses, tuvo que relevar de la responsabilidad de la caja a doña Matilde

Cumsille, ya que desde hacía varios meses no era capaz de cuadrar la caja,

otorgaba mal el vuelto y no distinguía entre los billetes y los cheques…” Señala

el demandado sobre este punto que Antonio Quer llegó a Santiago el año 1994,

es decir, dos años después de que supuestamente Matilde Cumsille tenía un

Alzheimer inhabilitante para administrar bienes. Asimismo, que de las mismas

palabras de la réplica se deduce que el año 1994 la señora Matilde Cumsille

seguía trabajando en la Importadora Serrano y unos meses antes, es decir, el año

1994 o a lo más el año 1993 (se habla de varios meses), supuestamente la

tuvieron que relevar de la caja. Por lo mismo se puede señalar sin temor a

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equivocarse, que el año 1992, trabajaba en la Importadora Serrano sin

problemas, específicamente en la caja recibiendo y pagando dinero y sin

problemas para administrar bienes ajenos, obviamente con conciencia de la

realidad, manifestando consentimiento (de otra forma no maneja una caja de

una empresa), con control de sus actos y totalmente capaz.

A fojas 91 consta celebración de audiencia de conciliación, con la

asistencia de la apoderada de la parte demandante y en rebeldía del demandado.

Atendida la ausencia recién citada no se produce conciliación.

A fojas 93 complementada a fojas 106, se recibió la causa a prueba por el

término legal, fijándose como hechos sobre los que deberá recaer, los

siguientes: 1) Antecedentes del otorgamiento del testamento cuya nulidad se

pretende; 2) Salud y capacidad mental de la testadora a la fecha de su

otorgamiento; 3) Efectividad y antecedentes del parentesco invocado por los

actores y del demandado respecto de la testadora; 4) Si la testadora fue

declarada en interdicción, antecedentes de ello y persona designada como su

guardador; y, 5) Efectividad de haberse otorgado por la causante un testamento

anterior, fecha, contenido y demás antecedentes de ello.

A fojas 371, encontrándose la causa en estado, se citó a las partes a oír

sentencia

CONSIDERANDO:

I. EN CUANTO A LAS TACHAS

PRIMERO: Que, a fojas 273 la parte demandada opuso tacha en contra

del testigo del actor, don Ignacio Antonio Valdés Ossa, sustentada en la causal

del artículo 357 N° 8 del Código de Procedimiento Civil, atendido a que de las

propias declaraciones del testigo fluye que éste fue condenado por el delito de

manejo en estado de ebriedad y tiene un proceso en curso por delitos tributarios

en contra del Fisco.

SEGUNDO: Que, la demandante al evacuar traslado solicitó el rechazo

de la misma, en vista que señala que en caso alguno el haber estado condenado

por un delito ocurrido hace 15 años atrás lo hace indigno de fe para declarar en

C-6935-2012 Foja: 1

este juicio.

TERCERO: Que, si bien el testigo señaló que fue condenado hace 15

años por un delito por conducción en estado de ebriedad y esbozó que habría

sido procesado por delitos tributarios, atendida la materia sobre la cual versa la

causa de autos y el tiempo transcurrido desde la comisión del ilícito, este

tribunal estima que el testimonio que éste pueda ofrecer en juicio es digno de

fe, y por tanto rechazará la tacha interpuesta.

II. EN CUANTO AL FONDO.

CUARTO: Que, fojas 1, comparece don ANTONIO QUER

CUMSILLE, por sí y en representación de sus hermanos, don JUAN LUIS

QUER CUMSILLE, don JOSÉ MANUEL QUER CUMSILLE, y don

EDUARDO QUER CUMSILLE, todos ya individualizados, quien interpuso

demanda ordinaria de nulidad de testamento en contra de don SERGIO

ANDRÉS CUMSILLE CUMSILLE, ya individualizado, solicitando acogerla

a tramitación, recibirla a prueba, y en definitiva, declarar: a) Que es nulo el

testamento otorgado por doña Matilde Cumsille Núñez con fecha 20 de

noviembre de 1992; b) Que el Conservador de Bienes Raíces de Santiago debe

anular la inscripción de la posesión efectiva de la herencia que se efectuó en su

oportunidad en el Registro de Propiedad; c) Declarar como testamento válido

de la causante el otorgado por ella el día 14 de enero de 1977, d) Declarar la

calidad de herederos universales del demandante y sus representados, respecto

de la causante; Conjuntamente interpuso demanda de petición de herencia en

contra del mismo demandado, solicitando declarar: a) Que se acoge la

demanda; b) Que se condena al demandado a restituir la posesión material e

inscrita de la herencia y de los bienes que forman parte de ella, cancelarse la

inscripción de la posesión efectiva a su nombre en el Registro de Propiedad del

Conservador de Bienes Raíces de Santiago, y cancelar a su vez las inscripciones

especiales de herencia que se hayan practicado a la fecha de la sentencia; c)

Que el demandado debe restituir la herencia y todos los bienes que forman parte

de ella a los demandantes dentro de tercero día de ejecutoriada la sentencia o

que cause ejecutoria la sentencia definitiva que se dicte, o dentro del plazo que

C-6935-2012 Foja: 1

disponga el tribunal, bajo apercibimiento de lanzamiento con auxilio de la

fuerza pública, o de cualquiera de los ocupantes que existan; d) Que el

demandado debe restituir todos los frutos naturales y civiles de la herencia y

todos los que haya podido obtener con mediana inteligencia y actividad, si su

parte hubiere tenido en su poder, desde el día que entró en posesión de la

herencia, debiéndose considerar poseedor de mala fe para todos los efectos

legales desde un inicio o al menos desde la fecha de notificación de esta

demanda; e) Que el demandado debe indemnizar a su parte, todos los deterioros

que por su hecho o culpa ha sufrido la herencia. Se reserva el actor el derecho

para pedir la determinación de los frutos y deterioros para la etapa de

cumplimiento del fallo; y f) Que se condene al demandado en costas,

fundándose para ello en los antecedentes de hecho y fundamentos de derecho

que ya fueron consignados en lo expositivo de este fallo.

QUINTO: Que el demandado válidamente emplazado en autos,

compareció solicitando el total rechazo de las acciones interpuestas en su

contra por las alegaciones y defensas que expuso en sus escritos de contestación

y dúplica, las que ya fueron reseñadas en la parte expositiva de esta sentencia.

SEXTO: Que, el sustrato fáctico en que sustenta su acción el

demandado, está dado porque el testamento que habría otorgado su tía, doña

Matilde Cumsille Núñez en el año 1992, en que nombraba como heredero

universal al demandado de autos, habría sido extendido por ésta encontrándose

con sus facultades mentales limitadas ante la existencia de un diagnóstico de

Alzheimer, por ello solicita la nulidad de dicho instrumento con la finalidad que

se les reconozca tanto a él como a sus hermanos a quienes representa como

herederos en conformidad al testamento que ésta otorgara con anterioridad a

favor de ellos, en el año 1977, motivo por el que conjuntamente interpone la

acción de petición de herencia.

SÉPTIMO: Que el demandante con la finalidad de probar sus dichos,

allegó al proceso prueba instrumental, la que corre agregada de fojas 22 a 44,

fojas 112 a 163, y que corresponde a los siguientes documentos: 1) Copia de

sentencia definitiva dictada por el 2° Juzgado de Familia de Santiago, en causa

C-6935-2012 Foja: 1

RIT C 4115-2006, de fecha 20 de noviembre de 2006; 2) Copia de testamento

de fecha 14 de enero de 1977, otorgado por doña Matilde Cumsille Núñez; 3)

Copia de testamento otorgado por doña Matilde Cumsille de fecha 20 de

noviembre de 1992; 4) Copia de solicitud de posesión efectiva, causa Rol V-

262-2011 del 21 Juzgado Civil de Santiago; 5) Copia de auto de posesión

efectiva Rol V-262-2011 del 21 Juzgado Civil de Santiago; 6) Copia de

declaración emitida por don Sergio Cumsille Cumsille de fecha 22 de julio de

1996, 7) Testamento otorgado por doña Matilde Cumsille de fecha 14 de enero

de 1977; 8) Testamento otorgado por la antes citada el día 20 de noviembre de

1992; 9) Copia de demanda de interdicción interpuesta en el 2° Juzgado de

Familia de Santiago por doña Lucy Cumsille Núñez, en autos RIT C-4115-

2006; 10) Copia autorizada de acta de inspección personal del tribunal del 2°

Juzgado de Familia en los autos ya mencionados; 11) Copia de acta de

designación de perito en causa ya singularizada; 12) Copia de peritaje

psiquiátrico realizado por el Dr. Rolando Ahubert Cornejo de fecha 22 de

septiembre de 2006; 13) Copia autorizada de audiencia preparatoria de fecha 25

de agosto de 2006 en que se declara la interdicción provisoria de doña Matilde

Cumsille; 14) Copia autorizada de sentencia definitiva dictada por el 2°

Juzgado de Familia de Santiago en autos sobre interdicción de doña Matilde

Cumsille; 15) Copia de carta enviada por Miguel Ángel Poduje a don Juan

Pablo Díaz Cumsille de fecha 03 de enero de 2003; 16) Copia de declaración

emitida por don Sergio Cumsille Cumsille de fecha 22 de junio de 1996; 16)

Copia de ficha clínica de doña Matilde Cumsille de la Clínica Alemana; 17)

Informe médico suscrito por el Dr. Carlos Aguilera Arriagada, neurólogo, de

fecha 31 de julio de 2012; 18) Copia de certificado médico emitido por el Dr.

Carlos Aguilera de fecha 10 de abril de 2006; 19) Informe médico del Dr.

Patricio Fuentes, neurólogo, de fecha 17 de enero de 2013; 20) Certificados de

nacimiento de don Antonio Quer Cumsille, de don José Manuel Quer Cumsille,

de don Juan Luis Quer Cumsille, de don Eduardo Quer Cumsille, de don Sergio

Andrés Cumsille Cumsille, de doña Matilde Cumsille Núñez, de doña Teresa

Cumsille Núñez, y de doña Lucy Cumsille Núñez;

Asimismo solicitó mediante su escrito de fojas 94 que se citara al

C-6935-2012 Foja: 1

demandado, don Sergio Cumsille Cumsille a absolver posiciones, diligencia

que se ordenó mediante resolución de fojas 98, y que se llevó a efecto a fojas

105 y siguientes.

Adicionalmente, rindió prueba testimonial, la que corre agregada de fojas

182, 191 y 270, en la que declararon al tenor de los puntos de prueba, don

Patricio Alberto Fuentes Guglielmetti, don Héctor Domingo Núñez Lobos, don

Daniel Andrés Gamboa Vásquez, don Oscar Armando Lobo Cubillos, don

Carlos Humberto Aguilera Arriagada; don Ignacio Antonio Valdés Ossa.

A su vez, mediante el otrosí de su escrito de fojas 164 solicitó se ordenara

realizar un peritaje médico, por un neurólogo que en base a los antecedentes

informe al tribunal en consideración al perfil evolutivo de la enfermedad que

padecía la testadora si en 1992 pudo haber tenido afectadas sus facultades

mentales, diligencia a la que se accedió mediante resolución de fojas 181.

OCTAVO: Que, a su turno el demandado allegó al proceso prueba

instrumental, la que fue agregada a fojas 176, fojas 201, fojas 204 a 248 y que

consiste en: 1) Copia de informe médico, emitido con fecha 14 de abril de 1999

por el médico neurólogo don Carlos Aguilera Arriagada, respecto de la paciente

doña Matilde Cumsille Núñez; 2) Fotografía original en que aparecen 5

mujeres, sin certificación de ministro de fe, ni identificación de quienes

participan de la misma; 3) Copia autorizada de escritura pública de

arrendamiento de fecha 16 de abril de 1999, en la Notaría de Santiago de don

Juan San Martín Urrejola, suscrita por don Antonio Quer Cumsille en

representación de doña Matilde Cumsille Núñez; 4) Copia de escritura pública

de contrato de arriendo de fecha 18 de octubre de 1996, suscrita en la Notaría

de Santiago de don Gastón Santibáñez Soto, entre doña Matilde Cumsille y la

Sociedad Home Medical Clinic (Chile) S.A.; 5) Copia de escritura pública de

mandato especial otorgado con fecha 20 de abril de 1995, en la Notaría de

Santiago de don Pedro Reveco Hormazábal, suscrita por doña Matilde

Cumsille; 6) Copia de escritura pública de hipoteca otorgada con fecha 05 de

mayo de 1995, en la Notaría de Santiago de don Humberto Quezada Moreno

suscrita por doña Matilde Cumsille como representante de la sociedad nacional

C-6935-2012 Foja: 1

de Acumuladores S.A.; 7) Informe médico otorgado por el médico neurólogo

Dr. Gonzalo Farías Gontupil, de fecha 17 de junio de 2013; 8) Set de 17

fotografías originales; 9) Certificación notarial de don Raúl Perry Pefaur

respecto de CD que contiene filmación de un video familiar del año 1992 en

que aparece doña Matilde Cumsille; 10) Libreta de ahorro personal del Banco

del Estado de Chile, cuenta N° 00105711983, abierta por doña Matilde

Cumsille Núñez el 22 de mayo de 1977; 11) Copia de demanda de cobro de

pesos presentada con fecha 17 de diciembre de 2012, causa Rol C-28446-2012

del 24° Juzgado Civil de Santiago; 12) Copia de informe psiquiátrico de fecha

22 de septiembre de 2006 emitido por el médico Rolando Ahubert, respecto de

doña Matilde Cumsille; 13) Cd que contiene video familiar, custodiado en este

tribunal bajo el N° 3891-2013.

Asimismo, mediante su escrito de fojas 257 solicitó se oficiara a

extranjería a fin que dicha entidad informara sobre las salidas y entradas a Chile

que registró doña Matilde Cumsille entre los años 1990 y 2010, evacuando el

solicitado la respuesta mediante Ord N° 17.838 de fecha 25 de septiembre de

2013, que corre a fojas 336.

A través del mismo escrito ya mencionado solicitó se oficiara al Servicio

de Registro Electoral para que informe cuales fueron las últimas veces en que

doña Matilde Cumsille participó votando en elecciones nacionales de

presidente, parlamentarias, alcaldes y concejales, informando el solicitado

mediante Ord. N° 008939 de fecha 04 de octubre de 2013, agregado a fojas

343.

Además solicitó se oficiara a Banco Santander con el fin que informe los

movimientos y firma de cheques de doña Matilde Cumsille en cuenta corriente

N° 13-00119-7 durante los años 1992 en adelante, dando respuesta el solicitado

mediante informe de fecha 07 de octubre de 2013, agregado a fojas 340.

NOVENO: Que, a fojas 182, corre el testimonio rendido por el testigo de

la parte demandante, don Patricio Alberto Fuentes Guglielmetti quien

presentado al punto 2 de prueba, esto es “salud y capacidad mental de la

testadora a la fecha de otorgamiento”, señaló ser médico neurólogo y no haber

C-6935-2012 Foja: 1

conocido a doña Matilde Cumsille Núñez y que su testimonio se basa

principalmente en lo consignado por su colega Carlos Aguilera. Refiere haber

tenido acceso a la ficha clínica de la paciente expresando que “Lo que puedo

decir específicamente respecto a la pregunta, es que es altamente probable que

la referida persona al momento del testamento no se encontraba en condiciones

de normalidad cognitiva, que es el término que nosotros usamos”.

A fojas 186 el testigo del demandante, don Héctor Domingo Núñez

Lobos, sobre el mismo punto de prueba declaró que “Nosotros empezamos a

notar, como ella era la jefa de local y tenía que ver con la plata, con todo, que

daba los vueltos mal, recibía la plata y la devolvía y a veces estábamos ahí y se

arrancaba para la Alameda y nosotros íbamos a buscarla y se aferraba a

nosotros para volver”, luego el testigo aclara que lo declarado corresponde

“como al año 1994 más o menos”. Asimismo, presentado al punto 3 de prueba,

a saber, “Efectividad y antecedentes del parentesco invocado por los actores, y

del demandado respecto de la testadora”, este expresó que “(…) tanto los

demandantes como el demandado, eran sobrinos de la Sra. Matilde Cumsille,

porque eran hijos de dos hermanas de ella (…)”

A fojas 191, el testigo de la demandante, don Daniel Andrés Gamboa

Vásquez declaró al punto 2 que “La señora Matilde empezó con problemas

aproximadamente el año 1992, perdiendo su memoria entregando por ejemplo

mercaderías, neumáticos a los clientes, inclusive le daba el dinero de vuelta a

los clientes y (…) se nos arrancaba del local. Agregó que a partir de 1993

aproximadamente comenzó a cuidarla una señora que andaba siempre con ella.

Además señaló que la Sra. Cumsille era la jefa de local y duela del local

Serrano 30 hasta el año 1994 aproximadamente. Indica a su vez, que entre 1994

y 1996 la Sra. Cumsille ya no era jefa de local y estaba a cargo don Ramón

Norris.

A fojas 196, corre declaración del testigo de la parte demandante, don

Oscar Armando Lobo Cubillos quien señaló sobre el punto 2 de prueba que

“Ella más o menos el año 1992 empezó a perder su conciencia y nosotros la

notamos porque ella daba mal el vuelto, los mismos clientes nos decían que le

C-6935-2012 Foja: 1

estaba devolviendo plata. (…) ella se empezó a perder cuando llegaba al local

(…) llegaba hasta la Alameda y de ahí no sabía para donde ir, nosotros la

veíamos y la íbamos a buscar (…) En el año 1996 ya no la trajeron más al local

porque se deterioró por completo”. Agregó que la Sra. Cumsille era la jefa de

local y se mantuvo en ese cargo hasta 1993.

A fojas 270 consta la declaración del testigo de la demandante, don Carlos

Humberto Aguilera Arriagada, quien declaró ser el médico tratante de doña

Matilde Cumsille desde 1996, y que no conocía a esta última el año 1992.

Reconoció que la ficha médica acompañada a fojas 144 a 147 fue elaborada por

él, y señaló que cuando recibió a la paciente por primera vez, ésta “Estaba en

una situación de descompensación de su compromiso cerebral correspondiente

a la enfermedad de Alzheimer”. Al ser consultado respecto a la evolución de

aproximadamente tres años de la enfermedad que consignó en la ficha médica y

de cómo pudo afirmar dicho diagnóstico, éste precisó que “Cuando un enfermo

debuta con una descompensación de sus funciones cognitivas con fallas severas

de la memoria, desorientación temporo espacial, el diagnóstico de enfermedad

de Alzheimer implica una evolución de años cuya precisión es aproximada y

está en relación a datos obtenidos en la anamesis obtenida de sus familiares

respecto de su comportamiento en los últimos años.”

A fojas 274, el testigo de la demandante, don Ignacio Antonio Valdés

Ossa señaló respecto al punto 2 de prueba que “no la conocía en el año 1992, la

conocí el año 1993 en la casa de Andrés Cumsille donde me contó que tenía

una venta de repuestos automotrices (…) Acudí en reiteradas ocasiones al local

hasta que ella seguía ahí pero ya dejó de ser la jefa de un momento a otro (…)

lo que pasaba en el local que los precios variaban de un día otro o sólo cobrara

lo que a ella se le ocurría en ese momento.

DECIMO: Que, la definición de testamento que brinda el artículo 999

del Código Civil, es un acto unilateral es siempre solemne; puede ser más o

menos solemne, también llamado privilegiado, pero siempre tiene este

carácter. Por su parte, el testamento solemne es aquel en que "se han

observado todas las solemnidades que la ley ordinaria requiere". (Inciso

C-6935-2012 Foja: 1

segundo del artículo 1008). Tal clase de testamento puede ser otorgado en

Chile o en país extranjero y, a su vez, aquél conferido en nuestro país, como

sucede en el caso que nos convoca, puede ser abierto o cerrado, constituyendo

el primero, al cual también se denomina público o nuncupativo, aquél en el

que el testador hace sabedores de sus disposiciones a los testigos, según

prescribe la parte primera del inciso final del artículo 1008 del Código Civil.

A contrario del anterior, se le llama testamento cerrado a aquél que se otorga

sin que sea necesario que los testigos tengan conocimiento de las cláusulas

que contiene, según da cuenta la parte final del inciso final de la norma citada.

Luego, son requisitos comunes a los testamentos solemnes: la escrituración y

la presencia de testigos, número de estos últimos que variará. Por su parte, el

testamento solemne abierto puede otorgarse ante funcionario público

competente y tres testigos o ante cinco testigos, sin intervención de

funcionario público alguno. En el primer caso son competentes para autorizar

los testamentos de esta naturaleza, el Notario Público y el Juez de Letras del

territorio jurisdiccional en que se otorga el testamento.

UNDECIMO: Que el artículo 1.005 del Código Civil, dispone que no son

hábiles para testar: “4. El que actualmente no estuviere en su sano juicio por

ebriedad u otra causa”. El artículo 1.006 del mismo código, dispone: “El

testamento otorgado durante la existencia de cualquiera de la causas de

inhabilidad expresadas en el artículo precedente es nulo, aunque posteriormente

deje de existir la causa”. Añade esta disposición: “Y por el contrario, el

testamento válido no deja de serlo por el hecho de sobrevenir después alguna de

esta causas de inhabilidad”.

La incapacidad para testar establecida en el artículo 1.005 n° 4 citado, responde

al deseo del legislador de garantizar del modo más amplio que la voluntad

testamentaria sea auténticamente la última, manifestada en forma espontánea y

libre. No debe pues buscarse el fundamento de ella en la pura falta de salud

mental del testador; no en la existencia de una demencia, sino en toda causa que

prive al testamento de su carácter de libre y fiel expresión de la voluntad del

autor del acto (Ramón Domínguez Benavente y otro. “Derecho Sucesorio”.

C-6935-2012 Foja: 1

Tomo I, Ed. Jurídica de Chile, Santiago, 1990, pág: 310). En la especie, la

actora funda su pretensión de nulidad en que el testador no se encontraba en su

sano juicio al tiempo de otorgar su testamento .

DUODECIMO: Que, es menester consignar, en primer término, que “El

testamento otorgado durante la existencia de cualquiera de las causales de

inhabilidad expresadas en el artículo precedente es nulo, aunque posteriormente

deje de existir la causa” (artículo 1006); segundo, que la exigencia que los

artículos 1016 y 1023 imponen a los Notarios de certificar que “al momento de

otorgarse el testamento”, el testador se encuentra en su sano juicio, no resulta

ser prueba idónea ni suficiente respecto de su capacidad, cuando ésta se discute

en juicio; tercero, que el testamento válido no se transforma en nulo por el

hecho de sobrevenir alguna causal de inhabilidad; y, cuarto: que quien alegue la

existencia de una incapacidad, deberá probarla, de acuerdo a la regla general en

materia de carga de la prueba.

DÉCIMO TERCERO: En este sentido, se opone a la circunstancia de

encontrarse privado de razón, aún transitoriamente. Don Avelino León Hurtado,

citando a don Luis Claro Solar, aunque sin compartir su doctrina, señala que:

“Algunos autores estiman que el ebrio, el hipnotizado, el sonámbulo y, en

general, los que se hallan privados de razón por cualquier causa, deben

considerarse comprendidos entre los dementes”. El autor añade: “Pero la

mayoría de la doctrina no considera que estos casos puedan quedar

comprendidos en el concepto de demencia, a menos que se trate de

toxicómanos habituales que pierden la razón en forma permanente por efectos

del alcohol o de cualquiera clase de drogas, pues en tal supuesto son verdaderos

dementes” (La Voluntad y la capacidad en los actos jurídicos¿. 4° edición. N°

248, página 237 y 238). Al respecto, más allá de constituir o no demencia los

ejemplos citados, es importante tener en cuenta que el artículo 1005, entre sus

hipótesis, solo considera al demente interdicto. Por ende, bajo la fórmula “el

que actualmente no estuviere en su sano juicio”, se comprenden todos los casos

mencionados, también el demente no interdicto, sin perjuicio de otros, casos

que comparten la necesidad de prueba. Corrobora lo anterior, lo que en dicho

mismo precepto se dice, en cuanto se refiere a diversas causas, sin precisar más,

C-6935-2012 Foja: 1

previa cita de la situación del ebrio, dejando abierto a la acreditación de la parte

interesada y la ponderación del Juez la determinación de dicha capacidad o

incapacidad, según la perspectiva.

DÉCIMO CUARTO: Que, habiendo conformidad en las partes en que

tratándose de nulidad absoluta- el plazo de saneamiento es de 10 años, en sus

escritos de réplica y dúplica, discrepan respecto de la oportunidad en que habrá

de contarse dicho plazo, para la una será desde el fallecimiento del testador, por

ser aquella la oportunidad en que adquiere pleno efecto el testamento; y, para la

otra, desde la suscripción del mismo, en tanto que instrumento público, ha sido

expuesta como tal desde que se extiende.-

DÉCIMO QUINTO: Que, en cuanto a la prescripción que alega la parte

demandada, es menester señalar que no es posible concebir que un plazo

extintivo de derechos ha comenzado a correr sin que legalmente exista titular

alguno que pueda alegar la nulidad absoluta por los vicios en que se incurrieron

en el acto del otorgamiento del testamento. Bajo esta premisa, la nulidad

absoluta jamás podría ser impetrada dentro del plazo establecido en el artículo

1683 citado, mientras el testador se encontraba con vida y todas las personas

carecerían de legitimación activa para reclamarla. De esta manera, el plazo de

saneamiento de la nulidad sólo debe ser considerado desde el momento mismo

en que toda persona que persigue la declaración de la nulidad por vicios del

testamento tenga interés patrimonial efectivo, lo que sólo ocurre cuando se

produce la muerte del testador; motivos por los cuales se negará lugar a la

prescripción impetrada ya que a juicio de esta sentenciadora habiendo fallecido

la señora Matilde Cumsille el 11 de abril de 2010, a la fecha de la interposición

de la presente demanda, el plazo que exige la ley no ha transcurrido.

DÉCIMO SEXTO: Que, a juicio de esta magistratura las declaraciones

de testigos prestada por la parte demandante no reúnen las condiciones del

artículo 384 Nº 2 del Código de Procedimiento Civil, ya que por una parte los

especialistas médicos que han declarado nunca fueron aquellos profesionales

que asistieron a la señora Cumsille antes y durante la época en que ella testó.

Asimismo y respecto de las restantes declaraciones son imprecisas, señalando

C-6935-2012 Foja: 1

el testigo Lobos Cubillos que la señora Matilde Cumsille fue jefa del local

hasta el año 1993, lo que resulta contradictorio con la propia conducta que él

describe de la señora Matilde Cumsille y el testigo Gamboa Vásquez, señala

que la señora Cumsille habría sido jefa del local hasta el año 1994. Por otra

parte el testigo Valdés Ossa, sólo sabía de la señora Cumsille por terceros, es

decir habría sido un testigo de oídas de su comportamiento, cuya declaración

tampoco tiene la precisión que exige la norma legal antes descrita. El testigo

Núñez Lobos, declara sobre hechos y conductas acaecidos en el año 1994, lo

que refuerza y confirma la conclusión a que ha podido arribar este Tribunal.

DÉCIMO SÉPTIMO: Que, la declaración de interdicción de fecha 20 de

noviembre de 2006 no invalida los actos celebrados con anterioridad a la

dictación de dicha sentencia y los hechos expuestos en la misma son los que

ha aportado la propia parte que presenta dicha demanda, sin que en forma

precisa se ajusten a la realidad en cuanto a sus fechas.

DÉCIMO OCTAVO: Que, resulta poco verosímil que una persona carente

de voluntad y totalmente dependiente haya podido realizar viajes fuera del

país, tal y como lo informa la Policía de Investigaciones de Chile y que lo han

reconocido las partes, lo que unido a la prueba instrumental ha quedado de

manifiesto que durante la época en que la causante testó, celebró una serie de

actos jurídicos solemnes, tales como contratos de arrendamiento por escritura

pública de fecha 16 de abril de 1999 y de fecha 18 de octubre de 1996;

mandato especial por escritura pública de fecha 20 de abril de 1995; contrato

de hipoteca de fecha 5 de mayo de 1995; instrumentos que en su conjunto

permiten establecer una presunción judicial, con carácter de grave, esto es, con

la fuerza, entidad o persuasión que un determinado antecedente fáctico

produce en el raciocinio de esta Juez para hacerle sostener como consecuencia

que en dichas convenciones actuó en forma libre y cuya voluntad se

encontraba exenta de vicios, presunción que resulta además precisa ya que

conlleva a una sola conclusión en forma categórica y sin lugar a dudas, toda

vez que los testimonios de especialistas prestados en autos, son muy

posteriores a la fecha en que la señora Matilde Cumsillle suscribió el

testamento materia de esta Litis.

C-6935-2012 Foja: 1

Luego y de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 426 del Código de

Procedimiento Civil, la presunción antes descrita constituye plena a prueba

para formar el convencimiento de que el acto cuya nulidad se pretende, no

adolece de vicio alguno.

DÉCIMO NOVENO: Que así no resulta acreditado el proceso el

fundamento de hecho esencial en que se sustenta la demanda, esto es, que el

testador al momento de otorgar su testamento no se encontraba en su sano

juicio; por lo que el libelo pretensor, no puede prosperar. Que en efecto, se echa

de menos en la ficha clínica de doña Matilde Cumsille, registros de controles

médicos y diagnósticos suficientes, en el período en que ella testó o bien

anteriores, que permitan calificar que sus dolencias y aflicciones médicas tienen

el efecto o síntomas de encontrarse perturbado su sano juicio, ya que si bien se

consignan algunas hipótesis diagnósticas estas son posteriores a la fecha de

otorgamiento del acto cuya nulidad se alega, no es dable presumir que ello

comprometa su juicio ni en la data en que ha de verificarse.

VIGESIMO: Que, en consecuencia, la demanda de nulidad de testamento

habrá de ser rechazada por cuanto la prueba rendida por la parte demandante no

permite sostener en autos que al momento de otorgar el testamento de 20 de

noviembre de 1992, doña Matilde Cumsille Núñez no estuviera en su sano

juicio o estuviera incapacitada mentalmente para manifestar su voluntad.

VIGÉSIMO PRIMERO: Que, no se emitirá pronunciamiento respecto

de la acción de petición de herencia interpuesta en el primer otrosí de la

demanda, por ser incompatible con lo relacionado en los considerandos

precedentes.

VIGÉSIMO SEGUNDO: Que, las demás probanzas allegadas al juicio

en nada alteran lo ya resuelto, por lo que se omitirá su análisis pormenorizado.

Y atendido lo razonado y dispuesto en los artículos 1005 y siguientes,

1016, 1023, 1683, 1698 del Código Civil; 144, 170, 342, 346 y 384 del

Código de Procedimiento Civil, se declara:

C-6935-2012 Foja: 1

I.- Que, se rechaza la tacha interpuesta en contra del testigo don Ignacio

Antonio Valdés Ossa, atendido lo señalado en el considerando tercero de esta

sentencia.

II.- Que, se rechaza la demanda de nulidad de testamento de fojas 1, en

todas sus partes.

III.- Que, se condena en costas a la parte demandante, por haber sido

totalmente vencida.

Regístrese, notifíquese y archívese en su oportunidad.

Rol Nº 6935-2012

Resolvió doña CRISTINA GATICA GUTIERREZ, Juez Suplente del

Décimo Tercer Juzgado Civil de Santiago.

Autoriza doña NANCY TORREALBA PÉREZ, Secretaria Titular del

Décimo Tercer Juzgado Civil de Santiago.

Se deja constancia que se dio cumplimiento a lo dispuesto en el inciso final del art. 162 del C.P.C. en Santiago, once de Abril de dos mil catorce

C-6935-2012 Foja: 1