odvetniška p i s a r n a b o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni...

48
TOŽBENI ZAHTEVKI S PODROČJA DELOVNIH RAZMERIJ Odvetniška šola, Portorož, 7. 4. 2017 Tanja Bohl, odvetnica. Odvetniška pisarna Bohl d.o.o. www.opb.si

Upload: others

Post on 02-Jan-2020

1 views

Category:

Documents


0 download

TRANSCRIPT

Page 1: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

TOŽBENI ZAHTEVKI S PODROČJA DELOVNIH RAZMERIJ

Odvetniška šola, Portorož, 7. 4. 2017

Ta n j a B o h l , o d v e t n i c a .

O d v e t n i š k a p i s a r n a B o h l d . o . o .

w w w . o p b . s i

Page 2: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Delovno razmerje je razmerje med delavcemin delodajalcem, v katerem se delavecprostovoljno vključi v organizirani delovniproces delodajalca in v njem za plačilo,osebno in nepretrgano opravlja delo ponavodilih in pod nadzorom delodajalca.

V delovnem razmerju je vsaka pogodbenastranka dolžna izvrševati dogovorjene terpredpisane pravice in obveznosti.

(4. člen ZDR-1)

Delovno razmerje

w w w. o p b . s i

Page 3: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Stranki delovnega

razmerja

Delavec je vsaka fizična oseba, ki je vdelovnem razmerju na podlagi sklenjenepogodbe o zaposlitvi.

Delodajalec je pravna ali fizična oseba terdrug subjekt, kot je državni organ, lokalnaskupnost, podružnica tujega podjetja terdiplomatsko in konzularno predstavništvo,ki zaposluje delavca na podlagi pogodbe ozaposlitvi.

(5. člen ZDR-1)

w w w. o p b . s i

Page 4: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Ker je delovno razmerje trajnejše in osebnorazmerje med dvema strankama (delavcemin delodajalcem), se v primeru morebitnihsporov med njima pričakuje, da strankispore najprej poskušata rešiti med sabo inpo mirni poti, šele, če na takšen način nemoreta doseči dogovora, pa uveljavljatasodno varstvo pred pristojnim sodiščem.

w w w. o p b . s i

Page 5: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Uveljavljanje pravic pri

delodajalcu

Če delavec meni, da delodajalec neizpolnjuje obveznosti iz delovnega razmerjaali krši katero od njegovih pravic izdelovnega razmerja, ima pravico pisnozahtevati, da delodajalec kršitev odpravioziroma da izpolni svoje obveznosti.

(prvi odstavek 200. člena ZDR-1)

w w w. o p b . s i

Page 6: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Pisna zahteva delavca je procesna

predpostavka za vložitev tožbe

Kadar je z zakonom ali s kolektivnopogodbo določen obvezen postopek zamirno rešitev spora, je tožba dopustna podpogojem, da je bil postopek predhodnozačet, pa ni bil uspešen.

Šteje se, da postopek ni bil uspešen, če medstrankama ni bil dosežen sporazum v 30dneh od začetka postopka za mirno rešitevspora.

Če je za vložitev tožbe z zakonom določenrok, začne ta rok teči po izteku roka izprejšnjega odstavka.

Določbe prejšnjih odstavkov se neuporabljajo v sporih o obstoju aliprenehanju delovnega razmerja.

(23. člen ZDSS-1)w w w. o p b . s i

Page 7: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Če pisna zahteva ni uspešna

Če delodajalec v roku osmih delovnih dni povročeni pisni zahtevi delavca ne izpolni svojeobveznosti iz delovnega razmerja oziromane odpravi kršitve, lahko delavec v roku 30dni od poteka roka za izpolnitev obveznostioziroma odpravo kršitev s strani delodajalca,zahteva sodno varstvo pred pristojnimdelovnim sodiščem.

(drugi odstavek 200. člena ZDR-1)

w w w. o p b . s i

Page 8: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Brez predhodne pisne zahteve

Ugotovitev nezakonitosti odpovedi pogodbeo zaposlitvi, drugih načinov prenehanjaveljavnosti pogodbe o zaposlitvi ali odločitevo disciplinski odgovornosti delavca lahkodelavec zahteva v roku 30 dni od dnevavročitve oziroma od dneva, ko je zvedel zakršitev pravice, pred pristojnim delovnimsodiščem.

(tretji odstavek 200. člena ZDR-1)

w w w. o p b . s i

Page 9: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Ne glede na rok iz drugega odstavka tegačlena, lahko delavec denarne terjatve izdelovnega razmerja uveljavlja neposrednopred pristojnim delovnim sodiščem.

(četrti odstavek 200. člena ZDR-1)

Terjatve iz delovnega razmerja zastarajo vroku petih let.

(202. člen ZDR-1)

w w w. o p b . s i

Page 10: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Neizbrani kandidat, ki meni, da je bila priizbiri kršena zakonska prepoveddiskriminacije, lahko v roku 30 dni poprejemu obvestila delodajalca zahteva sodnovarstvo pred pristojnim delovnim sodiščem.

(peti odstavek 200. člena ZDR-1)

w w w. o p b . s i

Page 11: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Neposredno sodno varstvo v

primeru spremembe

PoZap za določen čas v PoZap za

nedoločen čas

Odločba Višjega delovnega in socialnegasodišča, opr. št. Pdp 1675/2014 z dne 8. 1.2015:

• tožnica je imela sklenjeno pogodbo ozaposlitvi za določen čas, ki je prenehala dne31. 7. 2014

• tožnica je tožbo na ugotovitevtransformacije delovnega razmerja izdoločenega v nedoločen čas in na pozivnazaj na delo vložila dne 16. 9. 2014

• istega dne je tožnica na delodajalcanaslovila zahtevo za odpravo kršitev

w w w. o p b . s i

Page 12: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Tožnici je delovno razmerje pri toženi strankiprenehalo z iztekom časa, za katerega je bilapogodba o zaposlitvi sklenjena, zato tožnica podatumu prenehanja delovnega razmerja ni mogla večpri toženi stranki zahtevati odprave kršitve, ampakbi morala v roku 30 dni vložiti tožbo na ugotovitev,da je imela s toženo stranko delovno razmerjesklenjeno za nedoločen čas in na ugotovitevnezakonitosti prenehanja delovnega razmerja.

Ker pa je tožnica tožbo vložila po iztekuroka iz 3. odstavka 200. člena ZDR-1, jesodišče prve stopnje tožbo kot prepoznozavrglo, kar je potrdilo tudi višje sodišče.

w w w. o p b . s i

Page 13: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Višje sodišče je ob tem še pojasnilo:

Neutemeljene so pritožbene navedbe, da sodišče prvestopnje ni upoštevalo, da je tožnica najprej na toženostranko naslovila zahtevo za varstvo pravic in je šelenato vložila tožbo. Delavec ima namreč med časomtrajanja delovnega razmerja pravico od delodajalcaskladno s 1. odstavkom 200. člena ZDR-1, čemeni, da delodajalec ne izpolnjuje obveznosti izdelovnega razmerja ali krši katero od njegovihpravic iz delovnega razmerja, pisno zahtevati, dadelodajalec kršitev odpravi oziroma da svojeobveznosti izpolni.

w w w. o p b . s i

Page 14: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Ker je tožnici delovno razmerje pri toženi strankiprenehalo 31. 7. 2014 z iztekom časa, za kateregaje bila pogodba o zaposlitvi z dne 26. 7. 2013sklenjena, tožnica po datumu prenehanja delovnegarazmerja ni mogla več pri toženi stranki zahtevatiodprave kršitve, ampak bi morala v roku 30 dnivložiti tožbo na ugotovitev, da je imela s toženostranko delovno razmerje sklenjeno za nedoločen časin na ugotovitev nezakonitosti prenehanja delovnegarazmerja dne 31. 7. 2014. Iz listin v spisu jerazvidno, da je pooblaščenec tožnice istega dne (16.9. 2014) na sodišče vložil tožbo zaraditransformacije delovnega razmerja in na toženostranko zahtevo za odpravo kršitev (A3), obe vlogipa sta, kot je že pojasnjeno, prepozni.

w w w. o p b . s i

Page 15: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Delavec bo tožbo proti delodajalcu vložil na delovno

sodišče, v skladu z ZDSS-1

Nekaj posebnosti delovnih sporov:

• če sodišče po izvedbi vseh dokazov, ki sojih predlagale stranke, ne more ugotovitidejstev, ki so pomembna za odločitev, lahkoizvede dokaze tudi po uradni dolžnosti (34.člen ZDSS-1)

• delavec lahko v primeru spora o obstoju aliprenehanju delovnega razmerja spremenitožbo glede zahtevka do konca glavneobravnave brez privolitve tožene stranke (41.člen ZDSS-1)

w w w. o p b . s i

Page 16: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

• obrnjeno dokazno breme npr. čeredno odpoveduje pogodbo o zaposlitvidelodajalec, je dokazno breme na njegovistrani. V primeru izredne odpovedipogodbe o zaposlitvi pa je dokaznobreme na strani stranke, ki izrednoodpoveduje pogodbo o zaposlitvi (84.člen ZDR-1)

• …

w w w. o p b . s i

Page 17: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Tožba za ugotovitev

obstoja delovnega

razmerja

• če delavec pri delodajalcu opravlja delobrez sklenjene pogodbe o zaposlitvi

• če delavec pri delodajalcu opravlja delona podlagi pogodbe civilnega prava vnasprotju z zakonom

• če je delavec pri delodajalcu opravljaldelo brez sklenjene pogodbe o zaposlitviali na podlagi pogodbe civilnega prava,pa je razmerje med delavcem indelodajalcem že prenehalo

w w w. o p b . s i

Page 18: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Če delavec opravlja delo pri delodajalcu brez

sklenjene pogodbe o

zaposlitvi

• elementi delovnega razmerja razmerjemed delavcem in delodajalcem,prostovoljna vključitev v organizirandelovni proces, opravljanje dela zaplačilo, osebno in nepretrgano,odpravljanje dela po navodilih in podnadzorom delodajalca (4. člen ZDR-1)

• pogodba o zaposlitvi se sklepa zanedoločen čas, če ni z ZDR-1 drugačedoločeno. Če s pogodbo o zaposlitvi častrajanja ni pisno določen oziroma čepogodba o zaposlitvi za določen čas nisklenjena v pisni obliki ob nastopu dela,se domneva, da je pogodba o zaposlitvisklenjena za nedoločen čas (12. členZDR-1)w w w. o p b . s i

Page 19: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

• pisna oblika pogodbe o zaposlitvi čedelavcu ni izročena pisna pogodba ozaposlitvi, lahko kadarkoli v času trajanjadelovnega razmerja zahteva njenoizročitev od delodajalca in sodno varstvo.Če stranki nista sklenili pogodbe ozaposlitvi v pisni obliki ali če niso v pisniobliki izražene vse sestavine pogodbe ozaposlitvi iz prvega odstavka 31. členaZDR-1, to ne vpliva na obstoj inveljavnost pogodbe o zaposlitvi. (17. členZDR-1)

w w w. o p b . s i

Page 20: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

• v primeru spora o obstoju delovnegarazmerja med delavcem in delodajalcemse domneva, da delovno razmerjeobstaja, če obstajajo elementi delovnegarazmerja (18. člen ZDR-1)

• predhodna pisna zahteva za varstvopravic (prvi odstavek 200. člena ZDR-1)

• če delodajalec v 8 delovnih dneh delavcune izroči pisne pogodbe o zaposlitvi,lahko delavec v nadaljnjih 30 dneh vložitožbo (drugi odstavek 200. člena ZDR-1)

w w w. o p b . s i

Page 21: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

V tožbi do delavec moral zatrjevati

in dokazovati

• da je opravljal delo za delodajalca

• obstoj elementov delovnega razmerja

• da gre za delo, ki ga delodajalec izvaja vokviru svoje redne prisotnosti na trgu

• da je predhodno na delodajalca naslovilpisno zahtevo za uveljavljanje pravic terda je tožbo vložil v zakonskopredvidenem roku

w w w. o p b . s i

Page 22: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Delavec (tožnik) bo s tožbo

zahteval

1. da je tožnik v delovnem razmerju pritožencu za nedoločen čas od dne ____naprej,

2. da je toženec dolžan tožniku izdati pisnopogodbo o zaposlitvi za opravljanje delana delovnem mestu ______ zanedoločen čas in za polni delovni čas oddne ______ dalje, s pripadajočo plačo vvišini _____ EUR bruto na mesec, zizplačilom najpozneje do 15. dne vmesecu za pretekli mesec, ter mu priznatitudi druge pravice iz delovnega razmerja,vse v roku 8 dni,

w w w. o p b . s i

Page 23: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

3. da je toženec dolžan tožnika prijaviti vsocialna zavarovanja in za čas od dne _____dalje urediti vpis delovne dobe pri matičnievidenci ZPIZ, vse v roku 8 dni,

4. da je toženec dolžan tožniku za čas od dne_______ do pravnomočnosti sodbe obračunatiplačo za opravljeno delo v višini _______ EURbruto na mesec, obračunati in odvestipripadajoče davke in prispevke ter tožnikuizplačati morebitno razliko med neto zneskommesečne plače in že izplačanimi denarnimiprejemki za posamezni mesec ter mu izplačatitudi pripadajoča mu povračila stroškov,povezanih z delom, vse z zakonskimizamudnimi obrestmi, ki tečejo od vsakega 15dne v posameznem mesecu za prejšnji mesec,vse v roku 8 dni,w w w. o p b . s i

Page 24: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

5. da je toženec tožniku dolžan povrnitistroške postopka po odmeri sodišča, v roku8 dni od pravnomočnosti sodbe, v primeruzamude z zakonskimi zamudnimi obrestmi.

w w w. o p b . s i

Page 25: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Če delavec pri delodajalcu

opravlja delo na podlagi

sklenjene pogodbe

civilnega prava (elementi

delovnega razmerja)

• velja enako

• upoštevati je treba tudi prepovedopravljanja dela na podlagi pogodbcivilnega prava, če obstajajo elementidelovnega razmerja v skladu s 4., vpovezavi z 22. oziroma 54. členom tegazakona, razen v primerih, ki jih določazakon (drugi odstavek 13. člena ZDR-1)

w w w. o p b . s i

Page 26: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Če je razmerje (brez sklenjene

pogodbe o zaposlitvi ali na

podlagi pogodbe civilnega prava)

med delavcem in delodajalcem že

prenehalo

• sodna praksa je do sedaj zastopalastališče, da mora delavec v takšnihprimerih uveljavljati obstoj delovnegarazmerja ter njegovo nezakonitoprenehanje, vse v zakonskih rokih

• če je delavcu šele po vložitvi tožbeprenehalo razmerje, je moral razširititožbeni zahtevek ali vložitvi novo tožbo,sicer je sodišče zahtevek za ugotovitevdelovnega razmerja zavrnilo

w w w. o p b . s i

Page 27: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Delavec (tožnik) je moral s tožbo

zahtevati

1. da je tožnik v delovnem razmerju pritožencu za nedoločen čas od dne_________naprej,

2. da je delovno razmerje dne ______nezakonito prenehalo,

3. da je toženec dolžan tožnika pozvatinazaj na delo in mu izdati pisnopogodbo o zaposlitvi za opravljanje delana delovnem mestu ________ zanedoločen čas in za polni delovni čas oddne _______ dalje, s pripadajočo plačo vvišini ________ EUR bruto na mesec, zizplačilom najpozneje do 15. dne vmesecu za pretekli mesec, ter mu priznatitudi druge pravice iz delovnega razmerja,vse v roku 8 dni,

w w w. o p b . s i

Page 28: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

4. da je toženec dolžan tožnika prijaviti vsocialna zavarovanja in za čas od dne________ naprej urediti vpis delovne dobepri matični evidenci ZPIZ, vse v roku 8 dni,

5. da je toženec dolžan tožniku za čas oddne _______ do nezakonitega prenehanjadelovnega razmerja dne ______ obračunatiplačo za opravljeno delo v višini _______EUR bruto na mesec, obračunati in odvestipripadajoče davke in prispevke ter tožnikuizplačati morebitno razliko med netozneskom mesečne plače in že izplačanimidenarnimi prejemki za posamezni mesec termu izplačati tudi pripadajoča povračilastroškov, povezanih z delom,

w w w. o p b . s i

Page 29: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

od dne __________ pa do pravnomočnostisodbe pa tožencu obračunati ustreznonadomestilo plače v višini _______ EURbruto, obračunati in odvesti pripadajočedavke in prispevke ter tožniku izplačatipripadajoči neto znesek, vse z zakonskimizamudnimi obrestmi od vsakega 15. dne vposameznem mesecu za pretekli mesec, vsev roku 8 dni,

6. da je toženec tožniku dolžan povrnitistroške postopka po odmeri sodišča, v roku8 dni od pravnomočnosti sodbe, v primeruzamude z zakonskimi zamudnimi obrestmi.

w w w. o p b . s i

Page 30: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Sprememba v sodni praksi –

odločba Vrhovnega

sodišča RS, opr. št. VIII Ips

258/2015 z dne 5. 4. 2016

w w w. o p b . s i

• tožnik je opravljal delo na podlagiavtorske pogodbe

• v roku 30 dni od prenehanja zadnjepogodbe o avtorskem delu je vložil tožboza ugotovitev obstoja delovnega razmerjaza nedoločen čas ter zahtevalreintegracijo in reparacijo

• sodišče prve stopnje je zahtevek zavrnilo,ker tožnik ni postavil hkrati tudi zahtevkaza ugotovitev nezakonitosti prenehanjapogodbe o zaposlitvi, s takšnoodločitvijo pa se je strinjalo tudi višjesodišče

Page 31: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Vrhovno sodišče pa je izpostavilo:

Samo zato, ker se ne glasi na ugotovitevnezakonitosti prenehanja veljavnosti pogodbe ozaposlitvi, zahtevka za priznanje delovnegarazmerja za nedoločen čas od 1. 7. 2013 dalje niutemeljeno zavrniti. Že v uvodu (I. točka tožbe)tožnik navaja, da tožbo vlaga v 30-dnevnem roku,ker mu je delovno razmerje prenehalo 30. 6. 2013z iztekom zadnje pogodbe o avtorskem delu. Vzakonskem roku torej uveljavlja obstoj delovnegarazmerja za nedoločen čas od 1. 7. 2013 dalje strditvijo, da so v razmerju, ki je bilo medstrankama sicer urejeno z avtorskimi pogodbami,obstajali elementi delovnega razmerja.

w w w. o p b . s i

Page 32: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Vrhovno sodišče je v preteklosti, v sodbah, na katerise sklicuje tudi sodišče druge stopnje, zastopalostališče, da obstoja delovnega razmerja po tem, ko jerazmerje, ki ga šteje za delovno, prenehalo, nimogoče uveljaviti, če stranka ne postavi zahtevka zaugotovitev nezakonitosti prenehanja.

w w w. o p b . s i

Page 33: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Sklicevalo se je na to, da domneva o obstojudelovnega razmerja pomeni tudi obstoj pogodbe ozaposlitvi, čeprav je stranki nista sklenili v pisniobliki in da vsak poseg delodajalca v veljavnosttakšne pogodbe pomeni kršitev pravice, zoper katerodelavec lahko uveljavlja sodno varstvo le na način inv rokih, ki jih določa zakon. Posledica opustitvezahtevka za ugotovitev nezakonitosti prenehanjadelovnega razmerja je bila zavrnitev zahtevka zaugotovitev obstoja delovnega razmerja kljub temu,da so v razmerju, sicer predhodno urejenem spogodbo civilnega prava, ugotovljeni elementidelovnega razmerja.

w w w. o p b . s i

Page 34: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Zakon roka in postopka za uveljavitev obstojadelovnega razmerja izrecno ne določa. Sodna praksaju je izpeljala iz rokov in postopkov, ki se nanašajona uveljavljanje pravic v zvezi s pogodbo o zaposlitvi(delovnim razmerjem) in odpovedjo oziromaprenehanjem veljavnosti le te. Vendar se je prav vprimerih, kot je obravnavani, ta praksa izkazalaza neustrezno …

w w w. o p b . s i

Page 35: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Od osebe, ki šele vloži tožbo za ugotovitev obstojadelovnega razmerja (ki jo utemeljuje z obstojemelementov delovnega razmerja), bi bilo neutemeljenozahtevati, da postavi zahtevek za ugotovitevnezakonitosti prenehanja delovnega razmerja (alipogodbe o zaposlitvi), saj takega razmerja (niti takepogodbe) formalno še ni. V teh primerih morazadoščati, da se vloži tožba med trajanjem ali še v30 dneh po prenehanju razmerja, urejenega spogodbo civilnega prava in v tožbi postavi zahtevekza ugotovitev obstoja delovnega razmerja zanedoločen čas.

w w w. o p b . s i

Page 36: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Zahtevo, da mora stranka najprej postavitizahtevek za ugotovitev nezakonitosti prenehanjadelovnega razmerja (pogodbe o zaposlitvi), če želidoseči ugotovitev obstoja delovnega razmerja zanedoločen čas, je oblikovala sodna praksa, saj izzakona izrecno ne izhaja. Revizijsko sodiščepritrjuje tožniku, da taka zahteva predstavljaprehudo in tudi nerazumno oviro za uveljavitevnjegove pravice (zahtevek za ugotovitev obstojadelovnega razmerja ni bil zavrnjen iz vsebinskihrazlogov, pač pa zato, ker ni bil postavljen tudizahtevek za ugotovitev nezakonitost prenehanjadelovnega razmerja, ki pred sodiščem sploh še ni bilougotovljeno), zato je njegov predlog za odstop odustaljene sodne prakse in njeno sprememboutemeljen.

w w w. o p b . s i

Page 37: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

To nenazadnje narekuje tudi spoštovanje pravice dodostopa do sodišča kot ene od človekovih pravic,vsebovanih v 6. členu Evropske konvencije o varstvučlovekovih pravic in temeljnih svoboščin (EKČP,Ur. l. RS - Mednarodne pogodbe št. 4/94, Ur. l.RS št. 33/94). Upoštevaje to pravico je Evropskosodišče za človekove pravice (ESČP) že poudarilo,da stališča sodne prakse glede procesnih zahtev, kiiz zakona ne izhajajo, ne smejo biti prevečformalistična in nesorazmerna z zastavljenim ciljem,ki naj zagotovi pravno varnost in učinkovitodelovanje pravosodja.

w w w. o p b . s i

Page 38: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Tožnik je vložil tožbo za ugotovitev obstojadelovnega razmerja za nedoločen čas od 1. 7. 2013dalje v 30 dnevnem roku po prenehanju zadnjepogodbe o avtorskem delu ter zahteval reintegracijoin reparacijo. Tak zahtevek procesno inmaterialnopravno zadošča za odločitev o obstojudelovnega razmerja. V tožbi je zatrjeval in vpostopku dokazoval, da je imelo razmerje, ki je bilomed strankama z njim vzpostavljeno, vse elementedelovnega razmerja.

w w w. o p b . s i

Page 39: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Delavec za čas, ko sicer zahtevaugotovitev obstoja delovnega razmerja, adejansko dela ni več opravljal, ne morezahtevati obračun in izplačilo plače, temvečmora zahtevati obračun in izplačilonadomestila plače.

w w w. o p b . s i

Page 40: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Tožba za spremembo

delovnega razmerja iz

določenega v nedoločen čas

• delavec in delodajalec skleneta pogodboo zaposlitvi za določen čas v nasprotju zzakonom

• pogodba o zaposlitvi se sklepa zanedoločen čas, če z ZDR-1 ni drugačedoločeno. Če s pogodbo o zaposlitvi častrajanja ni pisno določen oz. če pogodbao zaposlitvi za določen čas ni sklenjena vpisni obliki ob nastopu dela, se domneva,da je pogodba o zaposlitvi sklenjena zanedoločen čas (12. člen ZDR-1)

w w w. o p b . s i

Page 41: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Kdaj se lahko sklene pogodba o

zaposlitvi za določen čas

• pogodba o zaposlitvi za določen čas selahko sklene izjemoma, samo v primerih,ki jih določa ZDR-1 v 54. členu

• časovna omejitev sklepanja pogodb ozaposlitvi za določen čas je določena v55. členu ZDR-1

• če je pogodba o zaposlitvi za določen čassklenjena v nasprotju z zakonom alikolektivno pogodbo ali če ostane delavecna delu tudi po poteku časa, za kateregaje sklenil pogodbo o zaposlitvi, se šteje,da je delavec sklenil pogodbo o zaposlitviza nedoločen čas (56. člen ZDR-1)

w w w. o p b . s i

Page 42: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Delavec, ki je še vedno v

delovnem razmerju za

določen čas

• najprej mora ugotovitev delovnegarazmerja za nedoločen čas zahtevati spisno zahtevo za varstvo pravic pridelodajalcu, na podlagi prvega odstavka200. člena ZDR-1

• če delodajalec v roku 8 delovnih dni napisno zahtevo ne bo odgovoril oz. kršitveen bo odpravil, lahko delavec v nadaljnjih30 dneh uveljavlja sodno varstvo (drugiodstavek 200. člena ZDR-1)

w w w. o p b . s i

Page 43: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Delavec (tožnik) bo v tožbi moral

zatrjevati

• da je bila pogodba o zaposlitvi zadoločen čas sklenjena nezakonito (vpogodbi o zaposlitvi ni navedenzakonsko dopusten razlog za sklenitevpogodbe o zaposlitvi za določen čas,navedeni razlog v resnici ne obstaja,pogodba o zaposlitvi za določen čas jesklenjena preko zakonsko določenedopustne časovne omejitve ali pa jedelavec ostal na delu tudi po potekupogodbe o zaposlitvi za določen čas)

• zatrjevati in dokazovati bo moral tudi, daje pred vložitvijo tožbe svoje praviceuveljavljal pri delodajalcu in da je tožbovložil v zakonsko predvidenem roku

w w w. o p b . s i

Page 44: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Tožnik bo s tožbo zahteval

1. da je pogodba o zaposlitvi z dne________, sklenjena med tožnikom intožencem za delovno mesto__________ in za polni delovni čas,sklenjena za nedoločen čas,

2. da je toženec dolžan tožniku plačatistroške postopka po odmeri sodišča, vroku 8 dni od pravnomočnosti sodbe, vprimeru zamude z zakonskimizamudnimi obrestmi.

w w w. o p b . s i

Page 45: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Če je delavcu delovno razmerje za določen čas že

prenehalo

• delavec mora tožbo zaradi ugotovitvenezakonitega prenehanja delovnegarazmerja in obstoja delovnega razmerjaza nedoločen čas vložiti v roku 30 dni,odkar je izvedel, da mu je delovnorazmerje prenehalo enako velja, če jedelavec še v času trajanja delovnegarazmerja pri delodajalcu vložil pisnozahtevo za varstvo pravic, vendar mu jedelovno razmerje prenehalo predodločitvijo delodajalca o zahtevi (200.člen ZDR-1)

• delavec mora dodatno zatrjevati, da muje delovno razmerje prenehalonezakonito

w w w. o p b . s i

Page 46: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

Delavec (tožnik) bo s tožbo

zahteval

1. da je pogodba o zaposlitvi z dne ______,sklenjena med tožnikom in tožencem zadelovno mesto _________ in za polnidelovni čas, sklenjena za nedoločen čas,

2. da delovno razmerje tožnika pri tožencu niprenehalo dne ________, ampak še vednotraja z vsemi pravicami in obveznostmi, kiizhajajo iz pogodbe o zaposlitvi z dne________,

3. da je toženec dolžan tožnika pozvati nazajna delo na podlagi pogodbe o zaposlitvi zdne _______ in mu za čas trajanjanezakonitega prenehanja delovnegarazmerja priznati neprekinjeno delovnodobo ter ga vpisati v matično evidenco priZPIZ, vse v roku 8 dni pod izvršbo,

w w w. o p b . s i

Page 47: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

4. da je toženec dolžan tožniku za časnezakonitega prenehanja delovnega razmerjaobračunati mesečno nadomestilo plače vznesku _______ EUR bruto, od tega zneskaobračunati in odvesti pripadajoče davke inprispevke ter tožniku izplačati ustrezni netoznesek, skupaj z zakonskimi zamudnimiobrestmi, ki tečejo od neto zneska odvsakega 15. dne v posameznem mesecu zapretekli mesec, vse v roku 8 dni pod izvršbo,

5. da je toženec dolžan tožniku plačatistroške postopka po odmeri sodišča, v roku8 dni od pravnomočnosti sodbe, v primeruzamude z zakonskimi zamudnimi obrestmi.

w w w. o p b . s i

Page 48: Odvetniška p i s a r n a B o h l d.o.o. w w w. o p b . s i ... · bi morala v roku 30 dni vložititožbona ugotovitev, ... • elementi delovnega razmerja razmerje med delavcem in

HVALA ZA VAŠO POZNORNOST!

w w w. o p b . s i