24

第11卷第8期　中華民國102年8月

中國大陸新施行《勞動合同法》對勞務派遣用工的影響

壹、前言

　　中國大陸全國人大常務委員會於2012年12月28日通過《勞動合同法》修正

案，定於今（2013）年7月1日起施行，修正的部分在於勞務派遣，所謂勞務派

遣，是指勞務派遣機構先與用工單位簽訂勞務派遣協議，之後由勞務派遣機構

代替用工單位招聘員工進行派遣；作為招工一方的勞務派遣公司在其中扮演著

仲介和管理者的角色，因此，勞務派遣單位與勞動者才是勞動關係，而實際用

工單位與勞動者只是勞務關係。由於用工單位將勞務外包，對於勞務派遣工的

權利、福利相對降低，因此，引起各界關切。此次修法的重點，在於勞務派遣

工享有與用工單位的勞動者同工同酬的權利；設立勞務派遣公司的准入門檻提

高（由人民幣50萬元，提高為人民幣200萬元），且必須取得行政許可；派遣崗

位必須滿足臨時性、輔助性、替代性的「三性」要求，且勞務派遣工不得超過

其用工總量的一定比例10％。

　　為了規範勞務派遣行政許可的實施，大陸人力資源和社會保障部於2013年

6月20日發布《勞務派遣行政許可實施辦法》（以下簡稱《實施辦法》），自今

（2013）年7月1日起同時施行；其中對於勞務派遣行政許可的申請受理、審查

批准，以及相關的監督檢查等事項，規定甚為明確，值得需要使用勞務派遣工

作的臺商特別注意，以利及時、合法按照需要而申請動用勞務派遣工，避免因

不知法令規定而遭受處罰。

姜志俊（Chiang, Chih-Chun）

翰笙法律事務所主持律師

The Influence on Labor Dispatching by Enforcing New “Labor Contract Law” in Mainland China

25

時　評（法律與法制）中國大陸新施行《勞動合同法》對勞務派遣用工的影響

貳、《勞務派遣行政許可實施辦法》簡介

　　依據新修訂的《勞動合同法》、《行政許可法》等法律，《實施辦法》主

要從勞務派遣行政許可管轄、申請經營勞務派遣業務的條件、行政許可審批程

序、監督檢查等方面作出具體規範。

一、勞務派遣行政許可的管轄

　　《實施辦法》第3條規定，人力資源和社會保障部負責對全大陸的勞務派遣

行政許可工作進行監督指導，縣級以上地方人力資源和社會保障部門（簡稱：

人社部門）負責實施本行政區域內的勞務派遣行政許可。考慮到各地實際情況

存在差異，《實施辦法》沒有對地方人社部門的許可管轄分工作出統一規定，

而是將其交給省、自治區、直轄市人社部門確定。

二、申請經營勞務派遣業務應具備的條件

　　《實施辦法》第7條規定，申請經營勞務派遣業務，應當具備下列各項條

件：

　　（一）註冊資本不得少於人民幣200萬元；

　　（二）有與開展業務相適應的固定的經營場所和設施；

　　（三）有符合法律、行政法規規定的勞務派遣管理制度；

　　（四）法律、行政法規規定的其他條件。

三、申請人應當提交的材料

　　《實施辦法》第8條規定，申請經營勞務派遣業務的，申請人應當向許可機

關提交下列材料：

　　（一）勞務派遣經營許可申請書；

　　（二）營業執照或者《企業名稱預先核准通知書》；

　　（三）公司章程以及驗資機構出具的驗資報告或者財務審計報告；

　　（四） 經營場所的使用證明以及與開展業務相適應的辦公設施設備、資訊

管理系統等清單；

　　（五）法定代表人的身分證明；

　　（六） 勞務派遣管理制度，包括勞動合同、勞動報酬、社會保險、工作

時間、休息休假、勞動紀律等與勞動者切身利益相關的規章制度文

26

第11卷第8期　中華民國102年8月

本；擬與用工單位簽訂的勞務派遣協議樣本。

四、行政許可程序規定

　　依據行政許可法有關規定，《實施辦法》對勞務派遣行政許可的受理審

查、受理決定、審查期限、許可決定與告知、變更與延續等各方面，就其程

序、條件和期限均作出了具體規定。

（一） 在受理方面：《實施辦法》第9條規定，1.勞務派遣單位申請材料存在可

以當場更正的錯誤的，應當允許申請人當場更正；2.申請材料不齊全或者

不符合法定形式的，規定當場或者在5個工作日內一次告知申請人需要補

正的全部內容；3.申請材料齊全、符合法定形式，或者申請人按照要求提

交了全部補正申請材料的，應當受理行政許可申請。

（二） 在審查方面：《實施辦法》第12條規定，許可機關應當自受理之日起20個工作日內作出是否准予行政許可的決定。20個工作日內不能作出決定

的，經本行政機關負責人批准，可以延長10個工作日，並應當將延長期

限的理由告知申請人。

（三） 領證：《實施辦法》第13條規定，對於符合條件的勞務派遣單位，許可

機關應當依法作出准予行政許可的書面決定，並自作出決定之日起5個工

作日內通知申請人領取《勞務派遣經營許可證》。

（四） 在變更方面：《實施辦法》第1 6條規定，對勞務派遣單位的名稱、住

所、法定代表人或註冊資本等有關事項改變，並符合法定條件的，許可

機關應當自收到變更申請之日起10個工作日內依法辦理變更手續，並換

發新的「勞務派遣經營許可證」，或者在原「勞務派遣經營許可證」上

予以註明。對不符合法定條件的，許可機關應當自收到變更申請之日起

10個工作日內作出不予變更的書面決定，並說明理由。

（五） 在延續方面：《實施辦法》第18條規定，勞務派遣單位需要延續行政許

可有效期的，應當在有效期屆滿60日前向許可機關提出延續行政許可的

書面申請，並提交3年以來的基本經營情況；同時第19條規定，行政許

可機關應根據勞務派遣單位的申請，在行政許可有效期屆滿前作出是否

准予延續的決定；逾期未作決定的，視為准予延續。准予延續行政許可

的，應當換發新的「勞務派遣經營許可證」。

五、勞務派遣的監管

27

時　評（法律與法制）中國大陸新施行《勞動合同法》對勞務派遣用工的影響

　　加強勞務派遣監督管理是《實施辦法》中的一個亮點，鑑於勞務派遣單位

屬於《勞動合同法》規定的用人單位，因此新的規範勞務派遣，不僅要審批勞

務派遣單位的經營資質，更重要的是要對其履行勞動法律義務、保護被派遣

勞動者合法權益的情況加強監督。為防止行政許可機關可能出現的「以批代

管」、「只批不管」等問題，《實施辦法》第22條建立勞務派遣單位定期報告

制度，規定勞務派遣單位應當於每年3月31日前向許可機關提交上一年度勞務派

遣經營情況報告；同時，《實施辦法》第23條規定許可機關應當對勞務派遣單

位提交的報告進行核驗，依法對勞務派遣單位進行監督，並將核驗結果和監督

情況載入企業信用記錄。

六、勞務派遣行政許可的撤銷

　　《實施辦法》第24條規定了3種情形和1個概括條款，即：（一）許可機關

工作人員濫用職權、怠忽職守，給不符合條件的申請人發放「勞務派遣經營許

可證」的；（二）超越法定職權發放「勞務派遣經營許可證」的；（三）違反

法定程序發放「勞務派遣經營許可證」的；（四）依法可以撤銷行政許可的其

他情形。只要符合以上情形之一的，行政許可機關或者其上級行政機關，就可

以撤銷勞務派遣行政許可。此外，《實施辦法》第25條規定，申請人隱瞞真實

情況或者提交虛假材料申請行政許可的，許可機關不予受理、不予行政許可。

勞務派遣單位以欺騙、賄賂等不正當手段和隱瞞真實情況或者提交虛假材料取

得行政許可的，許可機關應當予以撤銷。被撤銷行政許可的勞務派遣單位在1年

內不得再次申請勞務派遣行政許可。

七、勞務派遣行政許可的登出註銷

　　《實施辦法》第26條規定了3種情形和1個概括條款，即：（一）《勞務派

遣經營許可證》有效期（3年）屆滿，勞務派遣單位未申請延續的，或者延續申

請未被批准的；（二）勞務派遣單位依法終止的；（三）勞務派遣行政許可依

法被撤銷，或者《勞務派遣經營許可證》依法被吊銷的；（四）法律、法規規

定的應當註銷行政許可的其他情形。只要符合以上情形之一的，行政許可機關

應當依法辦理勞務派遣行政許可註銷手續。

八、勞務派遣行政許可的吊銷

　　《實施辦法》第32條規定，勞務派遣單位違反大陸《勞動合同法》有關勞

務派遣規定的，由人力資源社會保障行政部門責令限期改正；逾期不改正的，

28

第11卷第8期　中華民國102年8月

以每人5千元以上1萬元以下的標準處以罰款，並吊銷其「勞務派遣經營許可

證」。

九、非法經營勞務派遣業務的處罰

　　《實施辦法》第31條規定，對未經許可，擅自經營勞務派遣業務的單位或

個人，由人力資源社會保障行政部門責令停止違法行為，沒收違法所得，並處

違法所得1倍以上5倍以下的罰款。沒有違法所得的，可以處5萬元以下的罰款。

又《實施辦法》第33條規定（一）對塗改、倒賣、出租、出借「勞務派遣經營

許可證」，或者以其他形式非法轉讓「勞務派遣經營許可證」的；（二）隱瞞

真實情況或者提交虛假材料取得勞務派遣行政許可的；（三）以欺騙、賄賂等

不正當手段取得勞務派遣行政許可的。由人力資源社會保障行政部門處1萬元以

下的罰款；情節嚴重的，處1萬元以上3萬元以下的罰款。

十、勞務派遣單位的繼續經營

　　按照《實施辦法》第34條規定，從2013年7月1日起，該辦法施行前經營勞

務派遣業務的單位，應當按照該辦法取得勞務派遣行政許可後，方可經營新的

勞務派遣業務。但是，2013年6月30日前已依法訂立的勞動合同和勞務派遣協

議，可以繼續履行至期限屆滿。其中，在2012年12月28日至2013年6月30日之間

訂立的勞動合同和勞務派遣協議，2013年7月1日後應按照大陸全國人大常務委

員會關於修改《勞動合同法》執行。

參、結語

　　《勞務派遣行政許可實施辦法》施行後，勞務派遣公司的設立門檻提高，

管理規範增多，而且勞務派遣的範圍被限定在臨時性、輔助性、替代性的「三

性」之內，並給予同工同酬的待遇及福利，加上主管機關監督管理力度加強，

因此，欲從事勞務派遣業務的臺商，必須按照新的規定重新申請，並做好轉型

升級的準備；而欲使用勞務派遣工的臺商，也需要符合臨時性、輔助性、替代

性的「三性」要求，並給予同工同酬的待遇及福利，對臺商的用人成本也會增

加。因此，臺商在使用勞務派遣工時，應該從業務性質及成本效益等方面多加

考量，以免得不償失。

兩岸經濟合作架構協議(ECFA)的政策行銷效果性分析