”INDKØB UNDER TÆRSKELVÆRDIERNE”

21. Juni 2016 - IKA INDKØBSJURA – Cand.jur. Martin Stæhr

2

“INDKØBERTESTEN I” – SVAR RIGTIGT ELLER MIST TITLEN!

• Frivillig tilbudsindhentning på kontrakt om flødebolledispensere inkl. flødeboller – under tærskelværdien.

• I har vurderet ”ingen klar grænseoverskridende interesse”.

• Nummer 2 ved den frivillige tilbudsindhentning klager til Klagenævnet for Udbud.

• 8 påstande, herunder 7 påstande om overtrædelse af ligebehandlingsprincippet.

• I indhenter 2 tilbud på juridisk bistand ved klagesagen – 20.000 kr. og 100.000 kr.

• Inden I når at sige ja tak til rådgiver med honoraret på 20.000 kr. erklærer han sig inhabil!

• Da I ringer til en 3. advokat koster det 120.000 kr.!!!

• Hvad gør I – tager I bare uden videre imod tilbuddet på 100.000 kr.?

3

INDKØB UNDER TÆRSKELVÆRDIEN

• En af udbudslovens absolut bedste elementer er afskaffelsen af den automatiske annonceringspligt for vare- og tjenesteydelseskontrakter over 500.000 kr.

• Fremover kun tvungen annoncering på udbud.dk, hvis ”klar grænseoverskridende interesse”, jf. udbudslovens § 191.

• Relevante elementer ved vurderingen:• Kontraktens genstand• Kontraktens anslåede værdi• Kontraktens varighed• Forholdene i den pågældende branche, herunder markedets størrelse, struktur og

handelspraksis• Det geografiske sted, hvor kontrakten skal udføres

4

“INDKØBERTESTEN II”– SVAR RIGTIGT ELLER MIST TITLEN!

• Kontrakt vedr. konsulentopgave• Sønderjysk kommune• 6 måneders forløb • Anslået værdi 1,2 mio. kr.

• Levering af julegaver til daginstitutioner• Nordjysk kommune• 1-gangs levering • Anslået værdi 1,3 mio. kr.

• Kontrakt vedr. tilsyn med legepladser • Nordsjællandsk kommune• 3-årig rammeaftale • Anslået værdi 1,5 mio. kr.

Klar grænseoverskridende interesse?

5

KLAR GRÆNSEOVERSKRIDENDE INTERESSE – UDVALGT PRAKSIS

• Klagenævnets kendelse af 22. marts 2013 - Sygeplejerskernes Vikarbureau ApS mod Region Midtjylland. Vikarer til hjemmerespirationsområdet. Værdi flere hundrede mio. kr. Klagenævnet: ”henset til opgavens karakter og udførelsessted” – ingen klar grænseoverskridende interesse.

• Klagenævnets kendelse af 6. marts 2014 - G4S Security Service A/S mod Region Syddanmark. Kontrakt om varetagelse af sikkerhedsfunktion på psykiatrisk afdeling. Værdi ca. 5,5 mio. kr. ”Påvises mere end blot en teoretisk potentiel interesse.” Ingen klar grænseoverskridende interesse.

• Klagenævnets kendelse af 2. december 2014 - A-Vask A/S mod Høje-Taastrup Kommune. Kontrakt om måtteservice. Ingen betydning, at der kunne være ”generel interesse fra et firma i Kiel” og at ”Malmø ligger i relativt kort afstand fra indklagedes adresse”.

• Klagenævnets kendelse af 24. maj 2016 - Danske Care A/S mod Egedal Kommune. Kontrakt om hjælpe og aflastningsydelser. Light-ydelse under tærskelværdi. ”‐ Kontraktens genstand og begrænsede værdi samt det forhold, at levering skal ske af fysiske personer til fysiske personer i Egedal Kommune.”

6

UDBUDSLOVEN - UNDER TÆRSKELVÆRDIEN

• Sørg altid for at udarbejde (kort) notat, der kan dokumentere, at du som ordregiver har forholdt sig til den klare grænseoverskridende interesse.

• G4S-kendelsen: ”Den ordregivende myndighed har ansvaret for at vurdere, om den påtænkte kontrakttildeling har grænseoverskridende interesse. ….. Indklagede har foretaget denne vurdering, jf. arbejdsnotatet af 6. september 2013.”

• Afgørende betydning for bevisbyrden i tilfælde af en klagesag, at ordregiver kan dokumentere den foretagne vurdering.

• Ordregiver - udnyt fleksibiliteten!• Forhandl på livet løs!• Overvej at begunstige den eksisterende succesfulde leverandør• Muligt at tænke lokalt (?)• Drop de formelle udbudsparadigmer

7

UNDER TÆRSKELVÆRDIEN – KLAR GRÆNSEOVERSKRIDENDE INTERESSE

• ”§ 192. En ordregiver skal fastlægge en procedure for tildeling, som er i overensstemmelse med § 2 [de generelle principper], herunder fastsætte kriterier for tildeling.

• Stk. 2. En ordregiver skal orientere potentielle tilbudsgivere om proceduren for tildeling på en måde, der sætter interesserede tilbudsgivere i stand til at afgive tilbud.

• Stk. 3. En ordregiver skal skriftligt og samtidigt underrette alle tilbudsgivere, der har afgivet bud, om, hvilken beslutning der er truffet med hensyn til tildelingen, herunder i givet fald begrundelsen for at annullere proceduren. Ordregiveren skal efter anmodning underrette tilbudsgiveren om begrundelsen for beslutningen.”

• Ingen formelle frister• Ingen krav til procedureform – mulighed for forhandling• Ingen specifikke krav til udformningen af tildelingskriteriet• Ingen krav om vægtning af underkriterier• Ingen krav om brug af ESPD

8

UNDER TÆRSKELVÆRDIEN – EJ KLAR GRÆNSEOVERSKRIDENDE INTERESSE

• ”§ 193. En ordregiver skal forud for indgåelse af vare- og tjenesteydelseskontrakter uden klar grænseoverskridende interesse, jf. § 11, sikre sig, at indkøbet foregår på markedsmæssige vilkår. Dette kan eksempelvis ske, ved at ordregiveren

• 1) gennemfører en markedsafdækning og på grundlag af denne indhenter ét tilbud,• 2) indhenter 2 eller flere tilbud eller• 3) annoncerer på ordregiverens hjemmeside eller i overensstemmelse med de regler, der er

indført i medfør af § 191, stk. 2.”

• Max. 3 tilbud (kan fraviges). • Dokumentere markedsvilkår.• Samtidig underretning hvis flere tilbud• Iagttage almindelige forvaltningsretlige principper.

• Udnyt fleksibiliteten – ingen klageadgang til Klagenævnet for Udbud!

9

KONTAKT

Partner/Cand.jur. Martin Stæhr

Telefon: 4242 6622

E-mail: staehr@udbudsjura.dk

www.udbudsjura.dk