presentacion due diligence

DUE DILIGENCEDUE DILIGENCE

Universidad Escuela Libre de Universidad Escuela Libre de DerechoDerecho

Maestría MADE.Maestría MADE.

Licda. María Lucrecia CalderónLicda. María Lucrecia Calderón

Lic. Pedro Brenes MurilloLic. Pedro Brenes Murillo

III-2010III-20101

"Due Diligence". Licenciada Lucrecia Calderón Rivera y Pedro

Brenes Murillo

““Due Diligence”Due Diligence”Debida DiligenciaDebida Diligencia

Definición: Definición: Desarrollo de aquella actividad Desarrollo de aquella actividad que mediante un examen crítico de los que mediante un examen crítico de los hechos nos permitirá conocer la verdad sobre hechos nos permitirá conocer la verdad sobre la realidad de la compañía a adquirir la realidad de la compañía a adquirir

““Due Diligence”Due Diligence” (diligencia debida) consiste (diligencia debida) consiste en la realización de un examen riguroso y en la realización de un examen riguroso y exhaustivo del cumplimiento de dichas exhaustivo del cumplimiento de dichas obligaciones por las Sociedades Mercantiles, obligaciones por las Sociedades Mercantiles, permitiendo la subsanación de los defectos o permitiendo la subsanación de los defectos o deficiencias advertidas en el citado examen, deficiencias advertidas en el citado examen, permitiendo sanearla y ponerla “al día” en el permitiendo sanearla y ponerla “al día” en el cumplimiento de dichas obligaciones.cumplimiento de dichas obligaciones.

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““Due Diligence”Due Diligence”ORIGEN:ORIGEN:

Es un término anglosajón due Es un término anglosajón due diligence, para referirse a los diligence, para referirse a los trabajos de revisión, encaminados trabajos de revisión, encaminados a obtener información sobre los a obtener información sobre los distintos aspectos jurídicos, distintos aspectos jurídicos, contables, financieros, contables, financieros, comerciales, medioambientales, comerciales, medioambientales, procesos productivos, en el marco procesos productivos, en el marco de una operación de adquisición de una operación de adquisición de empresa.de empresa. 3


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““Due Diligence”Due Diligence”PROCEDIMIENTO:PROCEDIMIENTO:

En los procedimientos de En los procedimientos de adquisición de empresas, fusiones adquisición de empresas, fusiones y demás, donde el adquirente y demás, donde el adquirente pretende garantizar su adquisición pretende garantizar su adquisición mediante la realización de un mediante la realización de un examen exhaustivo de los activos, examen exhaustivo de los activos, existencia de deudas, inexistencia existencia de deudas, inexistencia de pasivos ocultos, préstamos, etc.; de pasivos ocultos, préstamos, etc.; en definitiva acercarse lo máximo en definitiva acercarse lo máximo posible a la realidad del producto posible a la realidad del producto que pretende adquirirque pretende adquirir 4


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““Due Diligence”Due Diligence”““Due Diligence” se enmarca dentro de Due Diligence” se enmarca dentro de

un proceso de compraventa de un proceso de compraventa de empresas. La naturaleza de está figura empresas. La naturaleza de está figura

aconseja que la revisión legal debe aconseja que la revisión legal debe llevarse a cabo con anterioridad a la llevarse a cabo con anterioridad a la

firma por las partes de acuerdos firma por las partes de acuerdos vinculantes.vinculantes.

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““Due Diligence”Due Diligence”Carta de Carta de

IntencionesIntenciones• El plazo y el calendario para ejecutar la Due El plazo y el calendario para ejecutar la Due Diligence y la obligación del vendedor de facilitar a Diligence y la obligación del vendedor de facilitar a aquél y los asesores por el mismo designados el aquél y los asesores por el mismo designados el acceso a las instalaciones, documentos e acceso a las instalaciones, documentos e información necesarios para llevarlo a cabo.información necesarios para llevarlo a cabo.

•Un compromiso de confidencialidad por parte del Un compromiso de confidencialidad por parte del comprador sobre la propia negociación y con comprador sobre la propia negociación y con respecto a la información que le va a facilitar.respecto a la información que le va a facilitar.

•La asunción por el comprador de un compromiso La asunción por el comprador de un compromiso de exclusividad en virtud del cual se obliga a no de exclusividad en virtud del cual se obliga a no negociar ni a concluir una compraventa o negociar ni a concluir una compraventa o transacción similar con un tercero durante un transacción similar con un tercero durante un período determinado.período determinado. 6


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““Due Diligence”Due Diligence”¿Para qué sirve?¿Para qué sirve?

La función fundamental es encontrar La función fundamental es encontrar riesgos que se puedan presentar en riesgos que se puedan presentar en el momento de comprar o asociarse el momento de comprar o asociarse con una empresa, o con posterioridad con una empresa, o con posterioridad a ello; disminuye el riesgo en la a ello; disminuye el riesgo en la inversión y da seguridad al inversión y da seguridad al inversionista.inversionista.

Cuando se pretende realizar algún Cuando se pretende realizar algún negocio con un tercero (fusiones, negocio con un tercero (fusiones, escisiones, adquisiciones, alianzas escisiones, adquisiciones, alianzas estratégicas y demás contratos de estratégicas y demás contratos de colaboración)colaboración)

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““Due Diligence” Due Diligence” diferencia con diferencia con

AuditoríaAuditoríaEl “due diligence” no es una El “due diligence” no es una auditoría, toda vez que ésta última auditoría, toda vez que ésta última se basa en ciertos parámetros, se basa en ciertos parámetros, reglas o medidas, los cuales no reglas o medidas, los cuales no necesariamente estarán presentes necesariamente estarán presentes en el “due diligence”; por el en el “due diligence”; por el contrario el “due diligence” se contrario el “due diligence” se desarrolla de acuerdo a las desarrolla de acuerdo a las necesidades del inversionista, según necesidades del inversionista, según las características de operación o las las características de operación o las circunstancias que rodean a la circunstancias que rodean a la empresa o proceso objeto de “due empresa o proceso objeto de “due diligence”.diligence”.

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““Due Diligence”Due Diligence” ¿Cómo se hace? ¿Cómo se hace?

• No existen parámetros predefinidos.No existen parámetros predefinidos.• Determinar el alcance que tendrá la Determinar el alcance que tendrá la revisión.revisión.• Se elaborará un listado de asuntos por Se elaborará un listado de asuntos por revisar o revisar o checklist.checklist.• DDeberá ser preparado con la ayuda de eberá ser preparado con la ayuda de los asesores de la sociedad interesada.los asesores de la sociedad interesada.• Se requiere de la participación de Se requiere de la participación de individuos especializados en los diferentes individuos especializados en los diferentes temas a investigar (puedan localizar vacíos temas a investigar (puedan localizar vacíos o errores en la entrega de la información) o errores en la entrega de la información)

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““Due Diligence”Due Diligence”ResponsabilidadResponsabilidad

1.- La mayor parte de la información que se 1.- La mayor parte de la información que se entrega y exhibe es confidencial y por lo tanto, entrega y exhibe es confidencial y por lo tanto, es de especial cuidado mantener esta es de especial cuidado mantener esta información confidencial, no solamente entre las información confidencial, no solamente entre las partes contratantes, sino, también, con sus partes contratantes, sino, también, con sus asesores.asesores.

2.- La responsabilidad en la revisión de la 2.- La responsabilidad en la revisión de la información. Los asesores están obligados a información. Los asesores están obligados a informar cualquier evento o circunstancia que informar cualquier evento o circunstancia que pueda afectar la operación, mientras que los pueda afectar la operación, mientras que los administradores deben revisar de manera administradores deben revisar de manera cuidadosa la información contenida en el cuidadosa la información contenida en el reporte.reporte.

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““Due Diligence”Due Diligence”PropósitoPropósito

•Reducir el riesgo de transacción.Reducir el riesgo de transacción.•Aportar al comprador una evaluación Aportar al comprador una evaluación independiente y detallada del negocio.independiente y detallada del negocio.•Revisar la existencia de posibles Revisar la existencia de posibles pasivos ocultos o contingencias en pasivos ocultos o contingencias en todas las áreas de estudio o revisión.todas las áreas de estudio o revisión.•““La empresa no era lo que parecía” La empresa no era lo que parecía” Este es el riesgo clave que en un Este es el riesgo clave que en un proceso de Due Diligence trata de proceso de Due Diligence trata de reducir.reducir. 11


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“ “Due Diligence” Due Diligence” Otros aspectos:Otros aspectos:

•Habitualmente el comprador sólo analiza los Habitualmente el comprador sólo analiza los datos económico-financieros a su alcance.datos económico-financieros a su alcance.•Desarrollar una estrategia coherente e Desarrollar una estrategia coherente e informada de “post-integración”.informada de “post-integración”.•Identificar y cuantificar sinergias que puedan Identificar y cuantificar sinergias que puedan ser explotadas.ser explotadas.•Identificar cualquier pasivo oculto al respecto Identificar cualquier pasivo oculto al respecto de las garantías aportadas, asuntos accidentales de las garantías aportadas, asuntos accidentales o posibles contingencias fiscales.o posibles contingencias fiscales.•Determinar posibles contingencias Determinar posibles contingencias medioambientales, así como laborales referidas medioambientales, así como laborales referidas al personal del negocio.al personal del negocio.

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““Due Diligence”Due Diligence”RecomendaciónRecomendación

•Se recomienda realizar una “Due Se recomienda realizar una “Due Diligence” en cualquier tipo de Diligence” en cualquier tipo de transacción de compraventa entre transacción de compraventa entre empresas, si bien la dimensión de la empresas, si bien la dimensión de la transacción determinará el alcance y la transacción determinará el alcance y la duración de la misma.duración de la misma.•La existencia de diversos tipos de riesgos La existencia de diversos tipos de riesgos para el potencial comprador: por ejemplo, para el potencial comprador: por ejemplo, la exactitud de las cuentas y estados la exactitud de las cuentas y estados financieros de la sociedad, la existencia de financieros de la sociedad, la existencia de cargas y gravámenes que afectan a los cargas y gravámenes que afectan a los activos objeto de transmisión, la activos objeto de transmisión, la valoración de dichos activos, la existencia valoración de dichos activos, la existencia de pasivos ocultos.de pasivos ocultos.

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““Due Diligence”Due Diligence”RecomendaciónRecomendación

•Proceso de identificación y evaluación legal de Proceso de identificación y evaluación legal de las contingencias inherentes a la adquisición las contingencias inherentes a la adquisición proyectada, a través del cual, el comprador proyectada, a través del cual, el comprador obtenga mayor y mejor conocimiento de la obtenga mayor y mejor conocimiento de la realidad jurídica de la sociedad involucrada en la realidad jurídica de la sociedad involucrada en la transacción (las contingencia ocultas representan transacción (las contingencia ocultas representan un riesgo inaceptable en cualquier transacción).un riesgo inaceptable en cualquier transacción).•La revisión legal, permite al adquirente tomar La revisión legal, permite al adquirente tomar una decisión en cuanto a la conveniencia de una decisión en cuanto a la conveniencia de continuar con la transacción o desistir de la continuar con la transacción o desistir de la misma y, en todo caso, mejorar la formación de su misma y, en todo caso, mejorar la formación de su voluntad contractual. voluntad contractual. •Puede existir una renegociación del precio. Puede existir una renegociación del precio.

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““Due Diligence”Due Diligence”Cláusulas más Cláusulas más

afectadasafectadas1.1. Precio:Precio:• Una rebaja del precio de adquisiciónUna rebaja del precio de adquisición• Una retención o un aplazamiento en el Una retención o un aplazamiento en el

precio de la compraventa. precio de la compraventa. • El establecimiento de garantías El establecimiento de garantías

adicionales.adicionales.

2. Las condiciones suspensivas: La 2. Las condiciones suspensivas: La eficiencia de la operación puede quedar eficiencia de la operación puede quedar supeditada a la previa regularización de supeditada a la previa regularización de una situación antijurídica detectada una situación antijurídica detectada derivada de la existencia de diversas derivada de la existencia de diversas irregularidades legales en la sociedad, irregularidades legales en la sociedad, susceptible de ser subsanadas.susceptible de ser subsanadas.

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““Due Diligence”Due Diligence” Cláusulas más Cláusulas más

afectadas afectadas 3. 3. Las obligaciones y la Las obligaciones y la responsabilidad del vendedor: responsabilidad del vendedor: Es habitual incluir una larga lista Es habitual incluir una larga lista de declaraciones del vendedor de declaraciones del vendedor sobre la existencia, validez y sobre la existencia, validez y regularidad de todos aquellos regularidad de todos aquellos elementos que configuran la elementos que configuran la empresa y hacer constar que tales empresa y hacer constar que tales declaraciones constituyen bases declaraciones constituyen bases esenciales del contrato del esenciales del contrato del compradorcomprador

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““Due Diligence”Due Diligence”Otros aspectos que pueden Otros aspectos que pueden

interferir en el precio:interferir en el precio:• Las cuentas a cobrar de la empresa.Las cuentas a cobrar de la empresa.• Las indemnizaciones por despido que hubiere que Las indemnizaciones por despido que hubiere que pagar a los empleados de la empresa.pagar a los empleados de la empresa.• Los compromisos de no competencia y de no captación Los compromisos de no competencia y de no captación existentes o proyectados relativos a empleados clave.existentes o proyectados relativos a empleados clave.• El proceso de transferencia dispuesto en los contratos El proceso de transferencia dispuesto en los contratos de locación comercial.de locación comercial.• Las demandas judiciales actuales y previsibles Las demandas judiciales actuales y previsibles relacionadas con la empresa adquirida.relacionadas con la empresa adquirida.•obtener una lista completa de cada acreedor impago del obtener una lista completa de cada acreedor impago del vendedor antes de iniciar la transacción para la vendedor antes de iniciar la transacción para la adquisición de la empresa.adquisición de la empresa. 17


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““Due Diligence”Due Diligence”El análisis que se realice durante el El análisis que se realice durante el proceso de Due Diligence no proceso de Due Diligence no solamente se centrará en los activos a solamente se centrará en los activos a transferir, sino que también en cada transferir, sino que también en cada elemento clave relativo a la empresa a elemento clave relativo a la empresa a adquirir. Un comprador precavido adquirir. Un comprador precavido también se aseguraría de que las también se aseguraría de que las ganancias proyectadas derivadas de la ganancias proyectadas derivadas de la adquisición fueran lo suficientemente adquisición fueran lo suficientemente realistas y permanentes. Por lo tanto, realistas y permanentes. Por lo tanto, se le recomienda al comprador se le recomienda al comprador consultar a un asesor legal, contador y, consultar a un asesor legal, contador y, si fuera necesario a un asesor fiscal.si fuera necesario a un asesor fiscal.

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““Due Diligence”Due Diligence”¿Qué comprende?¿Qué comprende?

• 1.- Ámbito financiero y contable.1.- Ámbito financiero y contable.• 2.- Posición en el mercado y aspectos 2.- Posición en el mercado y aspectos

comerciales.comerciales.• 3.- La calidad y efectividad de la 3.- La calidad y efectividad de la

dirección.dirección.• 4.- Aspectos tecnológicos.4.- Aspectos tecnológicos.• 5.- Asuntos fiscales.5.- Asuntos fiscales.• 6.- Asuntos laborales.6.- Asuntos laborales.• 7.- Asuntos medioambientales.7.- Asuntos medioambientales.

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““Due Diligence”Due Diligence”¿Qué comprende?¿Qué comprende?

• 8.- Tecnología y seguridad 8.- Tecnología y seguridad informática.informática.

• 9.- Recurso humano.9.- Recurso humano.

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““Due Diligence”Due Diligence”ObjetivosObjetivos

• Legal: Debe comprobar la situación legal, Legal: Debe comprobar la situación legal, identificación de riesgos asociados a la identificación de riesgos asociados a la operación, determinar las posibles contingencias operación, determinar las posibles contingencias en materia legal. Todo en las áreas, corporativa, en materia legal. Todo en las áreas, corporativa, contractual, activos, licencias y autorizaciones, contractual, activos, licencias y autorizaciones, propiedad intelectual, litigios.propiedad intelectual, litigios.

• Laboral: Revisión de documentación, Seguridad Laboral: Revisión de documentación, Seguridad Social, sistemas de retribución, contenido de Social, sistemas de retribución, contenido de contratos de alta dirección, convenios colectivos, contratos de alta dirección, convenios colectivos, planes de seguros y pensiones, pasivos laborales.planes de seguros y pensiones, pasivos laborales.

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• Financiera: Obtención y análisis del Financiera: Obtención y análisis del comportamiento histórico del resultado operativo, comportamiento histórico del resultado operativo, flujos de caja (histórico), planes de inversión, flujos de caja (histórico), planes de inversión, apalancamiento, circulantes y vencimientos. apalancamiento, circulantes y vencimientos. Viabilidad económico-financiera del plan de Viabilidad económico-financiera del plan de negocio, evaluar liquidez de una inversión.negocio, evaluar liquidez de una inversión.

• Fiscal: Analiza, viabilidad fiscal, impacto Fiscal: Analiza, viabilidad fiscal, impacto impositivo de proyecciones financieras, impositivo de proyecciones financieras, contingencias fiscales, contabilización correcta de contingencias fiscales, contabilización correcta de pasivos fiscales de la compañía, valoración de los pasivos fiscales de la compañía, valoración de los activos fiscales (impuestos anticipados). Garantías activos fiscales (impuestos anticipados). Garantías sobre riesgos fiscales.sobre riesgos fiscales.

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• Medioambiental: Implicaciones ambientales Medioambiental: Implicaciones ambientales y sociales han cobrado importancia. Se debe y sociales han cobrado importancia. Se debe identificar y evaluar los riesgos ambientales identificar y evaluar los riesgos ambientales potenciales y la toma de decisiones para la potenciales y la toma de decisiones para la aplicación de medidas correctivas.aplicación de medidas correctivas.

• Comercial: Análisis FODA, competencia, Comercial: Análisis FODA, competencia, segmentación, las cuatro “P”.segmentación, las cuatro “P”.

• Sistemas de información: Analiza la Sistemas de información: Analiza la plataforma tecnológica, adecuación de plataforma tecnológica, adecuación de sistemas, compatibilidad, plataformas. sistemas, compatibilidad, plataformas.

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““Due Diligence”Due Diligence”Fases del procesoFases del proceso

• Fase preliminar: El comprador debe especificar Fase preliminar: El comprador debe especificar las líneas maestras del encargo y elegir al o los las líneas maestras del encargo y elegir al o los profesionales que se ocuparán de hacer el “due profesionales que se ocuparán de hacer el “due diligence”. Esto dependerá de las características diligence”. Esto dependerá de las características de la empresa y del interés del comprador.de la empresa y del interés del comprador.

• Fase de investigación: Es la recolección y Fase de investigación: Es la recolección y análisis de la información y consta de: análisis de la información y consta de: Descripción y organización de las sociedad, Descripción y organización de las sociedad, aspectos societarios, propiedades, contratos, aspectos societarios, propiedades, contratos, propiedad intelectual e industrial, asuntos propiedad intelectual e industrial, asuntos contenciosos, seguros.contenciosos, seguros.

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““Due Diligence”Due Diligence”Fases del procesoFases del proceso

• Fase de confirmación de datos: Se trata Fase de confirmación de datos: Se trata de verificar la información recolectados y de verificar la información recolectados y analizados para eliminar incertidumbres y analizados para eliminar incertidumbres y antes de arrojar un resuldado.antes de arrojar un resuldado.

• Elaboración del informe de “Due Elaboración del informe de “Due Diligence”. Su estructura se puede Diligence”. Su estructura se puede sugerir que contenga lo siguiente: sugerir que contenga lo siguiente: Introducción, cuerpo del informe y Introducción, cuerpo del informe y resultados. resultados.

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