problematiche del consignment negli usa
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Presentazione sulle Problematiche contrattuali e fiscali dei contratti di deposito consignment. Come Proteggere i beni in conto vendita negli Stati Uniti. Presentato dall' Avv. Majda Barazzutti dello Studio Americano Valla & Associates, Inc., P.C.TRANSCRIPT
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Majda Barazzutti
Problematiche contrattuali Opportunità e rischi
Unindustria Bologna 22 marzo 2012
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Contratti di consignment e deposito Stati Uniti
Il consignment e figure simili Nel caso del puro consignment, il consignor consegna il bene al
consignee allo scopo di vendita a terzi, ma ne mantiene la proprietà che si trasferisce direttamente all’acquirente quando il prodotto viene venduto
Nel sale or return il bene viene venduto (con relativo passaggio di proprietà) ma l’acquirente ha il diritto di restituirlo
Il bailment è il contratto in base al quale i beni vengono consegnati nella custodia e controllo di un terzo, normalmente in base a contratto ai termini del quale il custode (bailee) è responsabile della custodia e restituzione (o consegna a terzi) dei beni. I beni rimangono di proprietà del bailor
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Consignment in USA: Rilevante per vari settori
In alcuni settori, quali la gioielleria, opere d’arte e antichità, tappeti, e materiali pregiati, il consignment è particolarmente diffuso
Una forma simile al consignment è quella della consegna non a scopo di rivendita, ma per permettere all’acquirente di mantenere un magazzino di parti di ricambio, in tal modo limitando i tempi di consegna e la necessità di interrompere la produzione in attesa di pezzi di ricambio
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Opportunità Mercati nuovi, o prodotti da testare sul mercato Transazioni commerciali con società in difficoltà finanziarie Permettere al produttore di raggiungere gli acquirenti finali a costi limitati Consegna al cliente più rapida rispetto a una vendita dal paese di origine, normalmente senza costi di magazzino per il fornitore Nel consignment di parti di ricambio, creare un magazzino presso il cliente spesso supplisce alla mancanza di una struttura di assistenza tecnica di immediata risposta nel paese, e permette al cliente di mantenere continuità di produzione Diritto di rientrare nel possesso dei beni se non venduti o utilizzati
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Possibili rischi Il distributore spinge altri prodotti L’illusione di aver realizzato una vendita Il rischio del mancato pagamento da
parte del cliente finale può rimanere se non regolato adeguatamente
Rischi di natura fiscale?
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L’importanza del Contratto Il consignment dev’essere in forma scritta Contratto quadro e memo Conferma che si tratta di consignment, e
che la merce resterà di proprietà del fornitore fino a che non sia interamente pagata
Documentazione degli ordini in consignment, e rapporti almeno mensili sulla merce venduta (o utilizzata), che farà scattare l’emissione di fattura
Rapporti mensili sul venduto/usato Uso delle parti in base a “FIFA” Rischio in caso di mancato pagamento del cliente
finale
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L’importanza del Contratto Estensione al denaro ricavato (proceeds) dalla
vendita Obbligo di tenere la merce in luoghi predeterminati,
e divieto di spostarli Resi Obbligo di identificare la merce come di proprietà
del fornitore Obbligo di assicurare la merce e di indicare il
fornitore come “additional insured” Restituzione della merce: eventuale restocking fee Diritto di effettuare controlli presso il magazzino del consegnatario per
riconciliare le risultanze dei rapporti mensili con il magazzino esistente; Previsioni relative alla risoluzione del contratto: scadenza del termine,
diritto delle parti di risolvere unilateralmente, obbligo di restituzione della merce alla risoluzione (e restocking), riconciliazione del magazzino, etc.
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L’importanza del Contratto
È importante che il contratto sia redatto secondo la pratica americana
Esempi:
Spese legali
Interessi di mora
Limiti di responsabilità
Esclusione o limitazione di garanzie (warranties)
Remedies
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…e nei confronti di terzi? Il contratto non è sufficiente a tutelare il produttore nei confronti di terzi Non dà alcuna protezione contro altri creditori privilegiati – tipicamente le
banche – o in caso di fallimento Banche: Se il consegnatario ha ottenuto un finanziamento, la banca avrà
un security interest su: Magazzino del consegnatario - include il magazzino esistente ed il magazzino
che venga a crearsi in futuro Proceeds dello stesso Conflitto tra il diritto della banca e quello del fornitore Se non vengono svolte accuratament certe formalità, la banca potrà prendere
possesso della merce a magazzino – inclusa la merce in consignment di proprietà del produttore
Fallimento: In caso di fallimento, il curatore (trustee) non sarà tenuto a rispettare il consignment, e potrà trattare tali beni alla stregua del magazzino del debitore fallito – a beneficio dei creditori privilegiati – e possibile revocatoria (turnover action)
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Registrazione del security interest Per assicurarsi che il consignment sia opponibile
a terzi, la legge americana prevede una procedura che include: il consignor (produttore) deve depositare un modulo
apposito (“UCC-1 financing statement”) presso il Segretario di Stato dello stato nel quale è costituito il consignee (depositario) - non il segretario di Stato del luogo in cui è consevata la merce
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UCC-1
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Il modulo UCC-1 non richiede informazioni dettagliate, ma è essenziale venga correttamente compilato e depositato.
Precauzioni Il nome del consignee deve essere corretto. Se il nome è errato, anche in minima
misura, il deposito è inefficace La natura giuridica del debitore deve essere corretta. Se il tipo di organizzazione
è errato (Inc. invece di LLC o simili) il deposito è inefficace Il deposito deve essere effettuato presso il Segretario di Stato nel quale la società
è costituita – non necessariamente lo stato dove la società opera La merce va identificata in maniera generale (ad esempio, “all property, goods
and merchandise delivered to consignee on consignment, including, without limitation, [_______]”
Il deposito vale per 5 anni, e va rinnovato prima della scadenza mediante deposito di un simile modulo (UCC-3 Continuation Statement)
Gestione degli UCC-1 già depositati: se il consignee cambia ragione sociale, depositare modifica entro 4 mesi altrimenti il deposito diviene inefficace quanto alla merce inviata successivamente
Se il debitore si trasferisce (reincorporation) in un altro stato, è necessario rifare il deposito nel nuovo stato
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Altri obblighi del consignor Il deposito dello UCC-1 deve essere effettuato prima
della consegna dei beni;
Necessità di pubblicità presso i creditori privilegiati: comunicazione scritta (notice) da inviarsi a tutti i soggetti che abbiano un interesse in conflitto
Sarà pertanto necessario fare una visura (“UCC search”) presso il competente Segretario di Stato per identificare chi abbia un interesse in conflitto
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Conseguenze Se il deposito dello UCC-1 non è effettuato, o
non è effettuato correttamente, il produttore perderebbe i beni di sua proprietà, sarebbe creditore ordinario per il pagamento del prezzo relativo
… e potrebbe essere obbligato a restituire pagamenti eventualmente ricevuti nei 90 giorni precedenti alla dichiarazione di fallimento (sorta di revocatoria fallimentare)
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(Limitate) eccezioni Il complesso procedimento descritto non è
necessario: quando il rivenditore sia una casa d’aste, quando il valore dei beni sia inferiore a $1.000, e quando il rivenditore sia noto presso i suoi creditori per
operare su consignment (quest’ultimo requisito è interpretato molto restrittivamente dai tribunali)
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Lo UCC-1 in altri casi Il regime dei depositi di UCC-1 è strumento necessario
ogniqualvolta si desideri assicurare che il proprio diritto reale su un bene in possesso di terzi, o il proprio diritto reale di garanzia, sia opponibile a terzi
Leasing – un leasing finanziario di macchinari va perfezionato a rischio di inopponibilità nei confronti di terzi
Clausole di riserva di proprietà nel caso di vendita a rate, che contrattulamente prevede che il titolo sul prodotto si trasferisca all’acquirente solo ad avvenuto pagamento del prezzo
E ciò anche nel caso in cui il contratto sia regolato da legge diversa
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Sale or return Diversa dal consignment è la cosiddetta vendita “sale or
return”, secondo la quale la proprietà si trasferisce al depositario, e se lo stesso non rivende la merce entro un periodo determinato, l’acquirente ha la facoltà di restituirla al fornitore.
È buona pratica premurarsi a titolo precauzionale di effettuare il deposito di UCC-1 per garantire il pagamento del prezzo
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Global storage agreement Alternativa per limitare i costi iniziali
di organizzazione Complesse strutture curano logistica,
dogane, limitato assemblaggio, deposito, distribuzione
Non reciprocità delle responsabilità Responsabilità per materiali pericolosi
oneri mensili minimi Rinunzia a qualunque obiezione alle
condizioni del deposito Obbligo di copertura assicurativa, responsabilità per danni ai
prodotti, possibilità di ispezione Normalmente non viene depositato UCC-1
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Grazie per l’attenzione Majda Barazzutti Valla & Associates, Inc., P.C. 1990 North California Blvd., Suite 1060 Walnut Creek, California 94596 Tel. +1-925-705-7623 www.vallalaw.com [email protected]
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