PÓS-GRADUAÇÃO TRIBUTÁRIO

1

CONTATOS

leticiavmadvogada@gmail.com

@professoraleticiavogt

Leticia Vogt (Professora Leticia Vogt)

0XX11 982180429

2

ISS

PROFESSORA LETÍCIA VOGT

3

ISS – SUJEITO ATIVO - COMPETÊNCIA

Art. 156. Compete aos Municípios instituir impostos sobre:

(...) III - serviços de qualquer natureza, não compreendidos no art. 155,

II, definidos em lei complementar.

(...) § 3º Em relação ao imposto previsto no inciso III do caput deste

artigo, cabe à lei complementar:

I - fixar as suas alíquotas máximas e mínimas;

II - excluir da sua incidência exportações de serviços para o exterior.

III - regular a forma e as condições como isenções, incentivos e benefícios

fiscais serão concedidos e revogados.4

ICMS

ISS – SUJEITO ATIVO – COMPETÊNCIA

O DF tem competência cumulativa (art. 147, CF)

Art. 147. CF - Competem à União, em Território

Federal, os impostos estaduais e, se o Território não for

dividido em Municípios, cumulativamente, os

impostos municipais; ao Distrito Federal cabem os

impostos municipais.5

ISS – LEI COMPLEMENTAR

6

Decreto-lei 406/68

LC 116/03 (lista anexa)

LC 157/16 (29.12.16)

ISS – CRITÉRIO MATERIAL

ART. 1º LC 116/03

Art. 1º O Imposto Sobre Serviços de Qualquer Natureza,

de competência dos Municípios e do Distrito Federal,

tem como fato gerador a prestação de serviços

constantes da lista anexa, ainda que esses não se

constituam como atividade preponderante do prestador.

7

ISS – CRITÉRIO MATERIAL

8

PRESTAR

SERVIÇO

1º) OBRIGAÇÃO

FAZER

2º) NÃO PODE ESTAR NA

INCIDÊNCIA DO ICMS

3º)SERVIÇO NA LISTA ANEXA LC

116/03

(TAXATIVA)

ISS - SERVIÇO – OBRIGAÇÃO FAZER

9

1º) OBRIGAÇÃO

FAZER

Esforço humano dirigido à

produção de um bem imaterial a

terceiro;

- Oneroso (contraprestação)

Ex.: Lista anexa lc 116/03

6.01 –Barbearia,

cabeleireiros, manicuros, pedicuros e congêneres.

Se não for obrigação de

fazer, não incide ISS

STF - SERVIÇO – RETRIBUIÇÃO

FINANCEIRA

10

RE 116.121-5/SP - serviço deve ser entendido, para

efeito de incidência do ISS, em sua acepção jurídica,

como “negócio jurídico de prestação de serviço,

mediante o qual alguém se obriga a fazer algo em

troca de uma determinada retribuição”.

Julgamento - Inconstitucionalidade da cobrança do ISS sobre a “locação de bens móveis”, que se encontrava disposta no antigo

Decreto Lei 406/68.

11

ISS

LOCAÇÃO DE

MÁQUINAS, DE

CARROS E

IMÓVEIS

LOCAÇÃO CARRO

COM MOTORISTA

OU MÁQUINA

COM OPERADOR

NÃO INCIDE

INCIDE

OBRIGAÇÃO DAR

SÚMULA VINCULANTE 31 STF

12

"É inconstitucional a incidência do imposto sobre serviços de qualquer natureza – ISS sobre operações de

locação de bens móveis."

LC 116/03 - LISTA ANEXA

Item 3.01 da Lista de serviços

"3.01 – Locação de bens móveis."

VETADO

2º) ISS – NÃO INCIDÊNCIA ICMS

13

ISS

ICMS

CIRCULAÇÃO SOBRE BEM MATERIAL

ICMS

ICMS

CIRCULAÇÃO SOBRE BEM IMATERIAL

ICMS

SERVIÇO = OBRIGAÇÃO FAZER

ICMS

OBRIGAÇÃO DE DAR = ALGO JÁ

FEITO

2º) ISS – NÃO INCIDÊNCIA ICMS

14

ISS ICMS

FG

BITRIBUTAÇÃO

VEDADOART. 164, III CTN

2º) ISS – NÃO INCIDÊNCIA ICMS

15

SERVIÇO DE TRANSPORTE INTERMUNICIPAL

ICMSART. 155, INC. II CF

SERVIÇO DE TRANSPORTE MUNICIAL

ICMS

SERVIÇO DE RÁDIO OU TV – ONEROSO (PAGO)Ex.: NET - CELULAR

3º) ISS – LISTA ANEXA LC 116/03

16

TEM QUE ESTAR DESCRITO NA LISTAANEXA LC 113/06

SERVIÇO

LISTA É TAXATIVA

ICMS

SÚMULA 163 STJ – NÃO ESTÁ NA LISTA – INCIDE ICMS

SÚMULA 163 STJ – INCIDE ICMS

17

"O fornecimento de mercadorias com simultânea prestação de serviços em

bares, restaurantes e estabelecimentos similares constitui fato gerador do ICMS

a incidir sobre o valor total da operação."

SERVIÇOS DE BARES E RESTAURANTES NÃO ESTÃO NA LISTA ANEXA – LC

113/03 – INCIDE ICMS

LISTA TAXATIVA

18

LC 116/03 – ALTERAÇÃO LC 157/06 – INCLUSÃO NOVOS

ITENS:

6.06 - Aplicação de tatuagens, piercings e congêneres.

1.09 - Disponibilização, sem cessão definitiva, de conteúdos de áudio,

vídeo, imagem e texto por meio da internet, respeitada a imunidade

de livros, jornais e periódicos (exceto a distribuição de conteúdos pelas

prestadoras de Serviço de Acesso Condicionado, de que trata a Lei

no 12.485, de 12 de setembro de 2011, sujeita ao ICMS).

EXEMPLO.: NETFLIX

STJ – TEMA 132 – SÚMULA 424 STJ

19

Questão: referente à possibilidade de utilização deinterpretação extensiva dos serviços bancários constantesda Lista Anexa à Lei Complementar 116/2003 e, para osfatos jurídicos que lhe são pretéritos, da Lista Anexa aoDecreto-lei 406/68.

SÚMULA 424 STJ - É legítima a incidência de ISS sobre osserviços bancários congêneres da lista anexa ao DL n.406/1968 e à LC n. 56/1987.

STJ – RECURSO REPETITIVO – LISTA

- TAXATIVA

20

RECURSO REPETITIVO - RESP 1111234 / PR, Relator MinistraELIANA CALMON, Órgão Julgador, S1 - PRIMEIRA SEÇÃO, data doJulgamento 23/09/2009

Ementa - TRIBUTÁRIO. SERVIÇOS BANCÁRIOS. ISS. LISTA DESERVIÇOS. TAXATIVIDADE. INTERPRETAÇÃO EXTENSIVA.

1. A jurisprudência desta Corte firmou entendimento de que étaxativa a Lista de Serviços anexa ao Decreto-lei 406/68, paraefeito de incidência de ISS, admitindo-se, aos já existentesapresentados com outra nomenclatura, o emprego dainterpretação extensiva para serviços congêneres.

2. Recurso especial não provido. Acórdão sujeito ao regime do art.543-C do CPC e da Resolução STJ 08/08.

STF – TEMA 296 – RE 784439

21

tema 296/STF - Caráter taxativo da listade serviços sujeitos ao ISS a que serefere o art. 156, III, da ConstituiçãoFederal.

RE 784439 - AGUARDANDOJULGAMENTO – CONCLUSO AO RELATORDESDE 19/12/2018.

CONGÊNERES

22

1. que ou o que é do mesmo gênero, espécie,tipo, classe, modelo, função etc. (que outro);

2. que ou o que tem natureza, finalidade oucaráter semelhante (aos de outro); similar,semelhante;

3. que ou o que tem a mesma origem (queoutro);

CONGÊNERES – EXEMPLO LISTA

ANEXA

23

1 – Serviços de informática e congêneres.

1.03 - Processamento, armazenamento ou hospedagem de dados, textos, imagens, vídeos,

páginas eletrônicas, aplicativos e sistemas de informação, entre outros formatos, e

congêneres.

1.04 - Elaboração de programas de computadores, inclusive de jogos eletrônicos,

independentemente da arquitetura construtiva da máquina em que o programa será

executado, incluindo tablets, smartphones e congêneres.

3 – Serviços prestados mediante locação, cessão de direito de uso e congêneres.

3.03 – Exploração de salões de festas, centro de convenções, escritórios virtuais, stands,

quadras esportivas, estádios, ginásios, auditórios, casas de espetáculos, parques de

diversões, canchas e congêneres, para realização de eventos ou negócios de qualquer

natureza.

LEI MUNICIPAL QUE NÃO

ESPECIFICA CONGÊNERES

24

“Nem a Constituição, nem a lei complementar cria imposto, que é tarefa exclusiva do

legislador ordinário da entidade política que recebeu a outorga de competência

impositiva. À lei tributária material de cada município cabe definir o fato gerador do

ISS, o que imporá na elaboração completa da lista de serviços tributáveis, com a

explicitação dos diversos serviços que entenda ser abrangidos pela expressão

‘congêneres’ que continua figurando na atual lista nacional de serviços, anexa à Lei

Complementar de n. 116/03.

É comum ver nas legislações municipais a transposição pura e simples da lista anexa à lei

de regência nacional do ISS, inclusive reproduzindo a expressão ‘congêneres’, sem definir

quais seriam esses serviços congêneres. Ora, esse fato configura patente

inconstitucionalidade, por violação do princípio da legalidade tributária (art. 150, I, da

CF). Não já nem pode haver analogia no campo do direito material (Kiyoshi Harada. Iss:

doutrina e prática. São Paulo: Atlas, 2008, p. 23-24)

SERVIÇOS MISTOS – DESCRITOS LISTA

ANEXA LC 116/03

25

PRESTAÇÃO SERVIÇO + ENTREGA DE MERCADORIA

EXEMPLO:

Serviço de blindagem de veiculo automotor (ITEM 14.01)- R$ 10.000,00;

Material - R$ 4.000,00; (ISS)

Serviço – R$ 6.000,00 (ICMS)

SERVIÇO MISTO (SERVIÇO + MERCADORIA) –

SOMENTE SERÁ COBRADO ISS DO SERVIÇO QUE

ESTIVER NA LISTA ANEXA.

SERVIÇOS MISTOS – DESCRITOS LISTA

ANEXA LC 116/03

26

EXEMPLO:

SÚMULA 163 STJ - O fornecimento de mercadorias com

simultânea prestação de serviços em bares, restaurantes e

estabelecimentos – PAGARÁ ICMS.

SE O SERVIÇO NÃO CONSTAR NA LISTA ANEXA, PAGARÁ

APENAS ICMS SOBRE TOTAL DA NOTA FISCAL.

SERVIÇOS MISTOS – LISTA ANEXA

27

7.02 – EXECUÇÃO, POR ADMINISTRAÇÃO, EMPREITADA OU SUBEMPREITADA, DEOBRAS DE CONSTRUÇÃO CIVIL, HIDRÁULICA OU ELÉTRICA E DE OUTRAS OBRASSEMELHANTES, INCLUSIVE SONDAGEM, PERFURAÇÃO DE POÇOS, ESCAVAÇÃO,DRENAGEM E IRRIGAÇÃO, TERRAPLANAGEM, PAVIMENTAÇÃO, CONCRETAGEM E AINSTALAÇÃO E MONTAGEM DE PRODUTOS, PEÇAS E EQUIPAMENTOS (EXCETO OFORNECIMENTO DE MERCADORIAS PRODUZIDAS PELO PRESTADOR DE SERVIÇOSFORA DO LOCAL DA PRESTAÇÃO DOS SERVIÇOS, QUE FICA SUJEITO AO ICMS).

14.01 – LUBRIFICAÇÃO, LIMPEZA, LUSTRAÇÃO, REVISÃO, CARGA E RECARGA,CONSERTO, RESTAURAÇÃO, BLINDAGEM, MANUTENÇÃO E CONSERVAÇÃO DEMÁQUINAS, VEÍCULOS, APARELHOS, EQUIPAMENTOS, MOTORES, ELEVADORES OU DEQUALQUER OBJETO (EXCETO PEÇAS E PARTES EMPREGADAS, QUE FICAM SUJEITAS AOICMS).

14.03 – RECONDICIONAMENTO DE MOTORES (EXCETO PEÇAS E PARTES EMPREGADAS,QUE FICAM SUJEITAS AO ICMS).

17.11 – ORGANIZAÇÃO DE FESTAS E RECEPÇÕES; BUFÊ (EXCETO O FORNECIMENTO DEALIMENTAÇÃO E BEBIDAS, QUE FICA SUJEITO AO ICMS).

STJ – OPERAÇÕES “MISTAS”

28

RESP 1102838/RS, RELATOR(A) MINISTRO LUIZ FUX, ÓRGÃO

JULGADOR T1 - PRIMEIRA TURMA, DATA DO JULGAMENTO 14/12/2010,PUB. DJE 17/12/2010

EMENTA - CONSTITUCIONAL. TRIBUTÁRIO. DELIMITAÇÃODA COMPETÊNCIA TRIBUTÁRIA ENTRE ESTADOS EMUNICÍPIOS. ICMS E ISS. OPERAÇÕES "MISTAS".CRITÉRIOS. SERVIÇOS DE ELABORAÇÃO DE ÓCULOS PORENCOMENDA. ART. 155, § 2º, IX, B, CF. LC 116/03.

ICMS X ISS?

ELABORAÇÃO DE ÓCULOS POR ENCOMENDA

NÃO ESTÁ NA LISTA ISS – PORTANTO – INCIDE ICMS

STJ – OPERAÇÕES “MISTAS”

29

4. A PRIMEIRA SEÇÃO DESTA E. CORTE FIRMOU ENTENDIMENTO NO SENTIDO DE QUE:(A) SOBRE OPERAÇÕES "PURAS" DE CIRCULAÇÃO DE MERCADORIA E SOBRE OSSERVIÇOS PREVISTOS NO INCISO II, DO ART. 155 DA CF (TRANSPORTE INTERESTADUALE INTERNACIONAL E DE COMUNICAÇÕES) INCIDE ICMS; (B) SOBRE AS OPERAÇÕES"PURAS" DE PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS PREVISTOS NA LISTA DE QUE TRATA A LC 116/03

INCIDE ISS; (C) E SOBRE OPERAÇÕES MISTAS, INCIDIRÁ O ISS SEMPRE QUEO SERVIÇO AGREGADO ESTIVER COMPREENDIDO NA LISTA DE QUETRATA A LC 116/03 E INCIDIRÁ ICMS SEMPRE QUE O SERVIÇOAGREGADO NÃO ESTIVER PREVISTO NA REFERIDA LISTA. PRECEDENTE: RESP

1092206/SP, REL. MINISTRO TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA SEÇÃO, DJE 23/03/2009; AGRGNO AGRG NO RESP 1168488/SP, REL. MINISTRO HUMBERTO MARTINS, DJE 29/04/2010).

5. IN CASU, CONFORME RECONHECIDO PELA PRÓPRIA RECORRENTE, A ATIVIDADE DAAUTORA, CONSISTENTE NA ELABORAÇÃO E COMERCIALIZAÇÃO DEÓCULOS DE GRAU PERSONALIZADOS, SOB PRESCRIÇÃO MÉDICA, NÃOESTÁ PREVISTA NA LISTA DE SERVIÇOS DA LEI COMPLEMENTAR Nº116/03, O QUE IMPLICA RECONHECER A INCIDÊNCIA DO ICMS, NOS

TERMOS DAS FUNDAMENTAÇÕES ACIMA DELINEADAS.6. RECURSO ESPECIAL A QUE SE NEGA PROVIMENTO.

ISS - CRITÉRIO ESPACIAL

ART. 3º LC 116/03

30

ART. 3º LC 116/03 - O O SERVIÇO CONSIDERA-SE

PRESTADO, E O IMPOSTO, DEVIDO, NO LOCAL DO

ESTABELECIMENTO PRESTADOR OU, NA FALTA DO

ESTABELECIMENTO, NO LOCAL DO DOMICÍLIO DO

PRESTADOR, EXCETO NAS HIPÓTESES PREVISTAS NOS

INCISOS I A XXV, QUANDO O IMPOSTO SERÁ DEVIDO NO

LOCAL: (REDAÇÃO DADA LEI COMPLEMENTAR Nº 157, DE

2016)

ISS - CRITÉRIO ESPACIAL

31

REGRA GERAL

SEDE DO PRESTADOR

SERVIÇOART. 3º LC

116/03

EXCEÇÃOSEDE DA

PRESTAÇÃO SERVIÇO

incisos I a XXVCONSULTE A LISTA

ANEXA – LC 116/03

ISS - CRITÉRIO ESPACIAL ???

32

ADI 5835

CONCESSÃO CAUTELAR SUSPENDEU ART. 1º DA LC

157/06

23/03/2018 - Liminar deferida

MIN. ALEXANDRE DE MORAES Em 23.3.2018: "...CONCEDO A MEDIDA CAUTELAR

pleiteada, ad referendum do Plenário desta SUPREMA CORTE, para suspender a eficácia

do artigo 1º da Lei Complementar 157/2016, na parte que modificou o art. 3º, XXIII, XXIV

e XXV, e os parágrafos 3º e 4º do art. 6º da Lei Complementar 116/2003; bem como, por

arrastamento, para suspender a eficácia de toda legislação local editadas para sua direta

complementação. [...] Comunique-se o Congresso Nacional e o Presidente da República

para ciência e cumprimento desta decisão. Nos termos do art. 21, X, do Regimento

Interno do Supremo Tribunal Federal, peço dia para julgamento, pelo Plenário, do

referendo da medida ora concedida. À Secretaria, para as anotações pertinentes.

Publique-se. Intimem-se."

ISS - CRITÉRIO TEMPORAL

33

QUANDO O SERVIÇO

É PRESTADO

FINALIZAÇÃO SERVIÇO

Para José Eduardo Soares de Melo, "em se tratando de ISS, impõe-se a

irrestrita obediência ao seu aspecto material - prestação de serviços - nada

interessando os aspectos meramente negociais ou documentais. Somente

com a efetiva realização (conclusão, ou medição por etapas) dos

serviços é que ocorre o respectivo fato gerador tributário com a

verificação do seu aspecto temporal" (In "Aspectos teóricos e práticos

do ISS", São Paulo: Dialética, 2000, p. 104.)

ISS – CRITÉRIO PESSOAL – SUJEITO ATIVO

34

SUJEITO ATIVO REGRA GERAL

PAGAMENTO AO MUNICÍPIO ONDE

PRESTADOR TEM SEDE

PAGAMENTO MUNICÍPIO

SERVIÇO

(TOMADOR)

EXCEÇÃO

ATENÇÃO – VIDE

ADI 5835 – LIMINAR

SUSPENSÃO LC 157/06

ART. 3º LC 116/03 - ANTES LC 157/06

35

PONTOS QUESTIONADOS - ART. 3º DETERMINA QUE O ISS SERÁ

DEVIDO NO MUNICÍPIO DO PRESTADOR DE SERVIÇOS,

EXCETO PARA OS SERVIÇOS PREVISTOS NAS HIPÓTESES DE I A XXII,

QUANDO SERÁ DEVIDO NO LOCAL (TOMADOR):

ART. 3º - O SERVIÇO CONSIDERA-SE PRESTADO E O IMPOSTO DEVIDO NO

LOCAL DO ESTABELECIMENTO PRESTADOR OU, NA FALTA DO

ESTABELECIMENTO, NO LOCAL DO DOMICÍLIO DO PRESTADOR, EXCETO

NAS HIPÓTESES PREVISTAS NOS INCISOS I A XXII, QUANDO O IMPOSTO

SERÁ DEVIDO NO LOCAL: (VIDE LEI COMPLEMENTAR Nº 123, DE 2006).

ART. 3º LC 116/03 - APÓS LC 157/06

36

O ART. 3º DETERMINA QUE O ISS SERÁ DEVIDO NO MUNICÍPIO

DO PRESTADOR DE SERVIÇOS, EXCETO PARA OS SERVIÇOS

PREVISTOS NAS HIPÓTESES DE I A XXV, QUANDO SERÁ DEVIDO NO

LOCAL (TOMADOR):

ART. 3O O SERVIÇO CONSIDERA-SE PRESTADO, E O IMPOSTO, DEVIDO, NO

LOCAL DO ESTABELECIMENTO PRESTADOR OU, NA FALTA DO

ESTABELECIMENTO, NO LOCAL DO DOMICÍLIO DO PRESTADOR, EXCETO NAS

HIPÓTESES PREVISTAS NOS INCISOS I A XXV, QUANDO O IMPOSTO SERÁ

DEVIDO NO LOCAL: (REDAÇÃO DADA PELA LEI COMPLEMENTAR Nº 157, DE

2016)

PORTANTO

37

O MODELO ANTERIOR ESTIPULAVA NESSES CASOS

A INCIDÊNCIA DO ISS NO LOCAL DO

ESTABELECIMENTO PRESTADOR DO SERVIÇO, MAS

A NOVA SISTEMÁTICA LEGISLATIVA ALTEROU A

INCIDÊNCIA DO TRIBUTO PARA O DOMICÍLIO DO

TOMADOR DE SERVIÇOS.

ADI 5835 – SUSPENSÃO LC 157/06

38

PONTOS QUESTIONADOS - DETERMINAM QUE O ISS

SERÁ DEVIDO NO MUNICÍPIO DO TOMADOR DE

SERVIÇOS, NO CASO:

DOS PLANOS DE MEDICINA EM GRUPO OU INDIVIDUAL,

DE ADMINISTRAÇÃO DE FUNDOS E CARTEIRA DE CLIENTES,

DE ADMINISTRAÇÃO DE CONSÓRCIOS,

DE ADMINISTRAÇÃO DE CARTÃO DE CRÉDITO OU DÉBITO,

E DE ARRENDAMENTO MERCANTIL (LEASING).

DOMICÍLIO DO TOMADOR - DÚVIDAS

39

A. LOCAL DE DOMICÍLIO DO USUÁRIO DO PLANO OU DO

USUÁRIO DO CARTÃO, COMO PESSOA FÍSICA ?

B. LOCAL DE ASSINATURA DO CONTRATO DE PLANO DE

SAÚDE, SEJA PESSOA FÍSICA OU JURÍDICA,

INDEPENDENTEMENTE DO LOCAL DE RESIDÊNCIA DO

USUÁRIO;

C. LOCAL DA UNIDADE QUE PRESTA O SERVIÇO DE

ADMINISTRAÇÃO DO PLANO DE SAÚDE OU DO CARTÃO;

A. LOCAL NO QUAL O USUÁRIO UTILIZA-SE DOS

BENEFÍCIOS DO PLANO.

MINISTRO ALEXANDRE DE MORAES

40

AFIRMOU – “ESSA ALTERAÇÃO EXIGIRIA QUE A NOVA DISCIPLINA NORMATIVA

APONTASSE COM CLAREZA O CONCEITO DE ‘TOMADOR DE SERVIÇOS’, SOB PENA

DE GRAVE INSEGURANÇA JURÍDICA E EVENTUAL POSSIBILIDADE DE DUPLA

TRIBUTAÇÃO OU MESMO AUSÊNCIA DE CORRETA INCIDÊNCIA TRIBUTÁRIA”.

PARA O MINISTRO, ESTÃO PRESENTES OS REQUISITOS PARA A CONCESSÃO DA

LIMINAR DIANTE DA DIFICULDADE NA APLICAÇÃO DA NOVA LEGISLAÇÃO, COM

AMPLIAÇÃO DOS CONFLITOS DE COMPETÊNCIA ENTRE MUNICÍPIOS E AFRONTA

AO PRINCÍPIO CONSTITUCIONAL DA SEGURANÇA JURÍDICA.

A DECISÃO SUSPENDE TAMBÉM, POR ARRASTAMENTO, A

EFICÁCIA DE TODA LEGISLAÇÃO LOCAL EDITADA PARA

COMPLEMENTAR A LEI NACIONAL.

ADI 5835 – LIMINAR SUSPENSÃO LC 157/06

41

DECISÃO – “DIFERENTEMENTE DO MODELO ANTERIOR, QUE ESTIPULAVA, PARA

OS SERVIÇOS EM ANÁLISE, A INCIDÊNCIA TRIBUTÁRIA NO LOCAL DO

ESTABELECIMENTO PRESTADOR DO SERVIÇO, A NOVA SISTEMÁTICA LEGISLATIVA

PREVÊ A INCIDÊNCIA DO TRIBUTO NO DOMICÍLIO DO TOMADOR DE SERVIÇOS.

ESSA ALTERAÇÃO EXIGIRIA QUE A NOVA DISCIPLINA NORMATIVA APONTASSE

COM CLAREZA O CONCEITO DE “TOMADOR DE SERVIÇOS”, SOB PENA DE GRAVE

INSEGURANÇA JURÍDICA E EVENTUAL POSSIBILIDADE DE DUPLA TRIBUTAÇÃO, OU

MESMO INOCORRÊNCIA DE CORRETA INCIDÊNCIA TRIBUTÁRIA. A AUSÊNCIA DESSA

DEFINIÇÃO E A EXISTÊNCIA DE DIVERSAS LEIS, DECRETOS E ATOS NORMATIVOS

MUNICIPAIS ANTAGÔNICOS JÁ VIGENTES OU PRESTES A ENTRAR EM VIGÊNCIA

ACABARÃO POR GERAR DIFICULDADE NA APLICAÇÃO DA LEI COMPLEMENTAR

FEDERAL, AMPLIANDO OS CONFLITOS DE COMPETÊNCIA E ENTRE UNIDADES

(SEGUE)

ADI 5835 – LIMINAR SUSPENSÃO LC 157/06

42

(CONTINUAÇÃO)

FEDERADAS E GERANDO FORTE ABALO NO PRINCÍPIO CONSTITUCIONAL DA

SEGURANÇA JURÍDICA, COMPROMETENDO, INCLUSIVE, A REGULARIDADE DA

ATIVIDADE ECONÔMICA, COM CONSEQUENTE DESRESPEITO À PRÓPRIA RAZÃO

DE EXISTÊNCIA DO ARTIGO 146 DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. (...)

CONCEDO A MEDIDA CAUTELAR PLEITEADA, AD REFERENDUM DO PLENÁRIO

DESTA SUPREMA CORTE, PARA SUSPENDER A EFICÁCIA DO ARTIGO 1º DA LEI

COMPLEMENTAR 157/2016, NA PARTE QUE MODIFICOU O ART. 3º, XXIII,

XXIV E XXV, E OS PARÁGRAFOS 3º E 4º DO ART. 6º DA LEI COMPLEMENTAR

116/2003; BEM COMO, POR ARRASTAMENTO, PARA SUSPENDER A EFICÁCIA

DE TODA LEGISLAÇÃO LOCAL EDITADA PARA SUA DIRETA COMPLEMENTAÇÃO.”

ISS - CRITÉRIO PESSOAL

SUJEITO PASSIVO

43

SUJEITOPASSIVO

ART. 5º CONTRIBUINTE É O PRESTADOR DO SERVIÇO.

PRESTRAÇÃO DE SERVIÇO –

DESTAQUE ISS NA NOTA FISCAL

ISS – RESPONSABILIDADE

44

Art. 6o Os Municípios e o Distrito Federal, mediante lei, poderão

atribuir de modo expresso a responsabilidade pelo crédito tributário

a terceira pessoa, vinculada ao fato gerador da respectiva obrigação,

excluindo a responsabilidade do contribuinte ou atribuindo-a a este

em caráter supletivo do cumprimento total ou parcial da referida

obrigação, inclusive no que se refere à multa e aos acréscimos

legais.

§ 1o Os responsáveis a que se refere este artigo estão obrigados ao

recolhimento integral do imposto devido, multa e acréscimos legais,

independentemente de ter sido efetuada sua retenção na fonte.

ISS – RESPONSABILIDADE

45

§ 2o Sem prejuízo do disposto no caput e no § 1o deste artigo, são

responsáveis: (Vide Lei Complementar nº 123, de 2006).

I – o tomador ou intermediário de serviço proveniente do exterior do País

ou cuja prestação se tenha iniciado no exterior do País;

II – a pessoa jurídica, ainda que imune ou isenta, tomadora ou

intermediária dos serviços descritos nos subitens 3.05, 7.02, 7.04, 7.05,

7.09, 7.10, 7.12, 7.14, 7.15, 7.16, 7.17, 7.19, 11.02, 17.05 e 17.10 da lista

anexa. III - a pessoa jurídica tomadora ou intermediária de serviços, ainda

que imune ou isenta, na hipótese prevista no § 4o do art. 3o desta Lei

Complementar. (Incluído pela Lei Complementar nº 157, de 2016)

ISS – RESPONSABILIDADE

46

Parágrafos suspensos com eficácia suspensa pela ADI 5835

§ 3o No caso dos serviços descritos nos subitens 10.04 e 15.09, o valor do

imposto é devido ao Município declarado como domicílio tributário da pessoa

jurídica ou física tomadora do serviço, conforme informação prestada por este.

(Incluído pela Lei Complementar nº 157, de 2016)

§ 4o No caso dos serviços prestados pelas administradoras de cartão de crédito e

débito, descritos no subitem 15.01, os terminais eletrônicos ou as máquinas das

operações efetivadas deverão ser registrados no local do domicílio do tomador do

serviço. (Incluído pela Lei Complementar nº 157, de 2016)

ISS – PRESTAÇÃO DE SERVIÇO POR

TERCEIRO

47

TRIBUTÁRIO. INCORPORAÇÃO IMOBILIÁRIA. IMÓVEIS CONSTRUÍDOS SOBRE TERRENO

PRÓPRIO E POR CONTA PRÓPRIA DO INCORPORADOR. ISS. INEXISTÊNCIA DE FATO

GERADOR. 1. O incorporador imobiliário, tal como definido no art. 29 da Lei 4.591/65, não

pode, logicamente, figurar como contribuinte do ISSQN relativamente aos serviços de

construção da obra incorporada. Com efeito, se a construção é realizada por terceiro, o

incorporador não presta serviço algum, já que figura como tomador. Contribuinte, nesse

caso, é o construtor. E se a construção é realizada pelo próprio incorporador, não há

prestação de serviços a terceiros, mas a si próprio, o que descaracteriza o fato gerador. É

que os adquirentes das unidades imobiliárias incorporadas não celebram, com o

incorporador, um contrato de prestação de serviços de construção, mas sim um contrato

de compra e venda do imóvel, a ser entregue construído. Precedentes. (...) (STJ. REsp

922956 / RN. Rel. Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI - PRIMEIRA TURMA. DJe 01/07/2010)

ISS – CRITÉRIO QUANTITATIVO

BASE CÁLCULO – ART. 7º LC 116/03

48

BASE CÁLCULOArt. 7o A base de cálculo

do imposto é o preço do

serviço.

PREÇO SERVIÇO

DESCONTO

BC PREÇO COM DESCONTO

STJ – ISS – SERVIÇO GRATUITO –

NAO INCIDÊNCIA

49

RECURSO ESPECIAL N° 256.200 - MG (2000/0039508-0)

RELATOR : O EXMO. SR. MINISTRO HUMBERTO GOMES DE BARROS

RECTE(S) : GUIAUTO LTDA

ADVOGADO(S) : ANDRÉA SILVEIRA GUIMARÃES E OUTROS

RECDO(S) : MUNICÍPIO DE IPATINGA

EMENTA - "TRIBUTÁRIO. ISS. INCIDÊNCIA. ARBITRAMENTO. SERVIÇO GRATUITO.

1- O ISS só não incide nos serviços prestados gratuitamente pelas empresas sem qualquer

vinculação com a formação de um contrato bilateral.

2 - Serviços de intermediação de propaganda, objetivo principal da empresa, devem ser tributados

pelo ISS.

3 - Alegação de gratuidade não reconhecida.

4 - Arbitramento adotado pelo Fisco. Regularidade.

5 - Recurso improvido." (REsp. 234.498/DELGADO)

ISS – ALÍQUOTA MÍNIMA/MÁXIMA

50

Art. 156 CF. Compete aos Municípios instituir impostos sobre:

(...)

III - serviços de qualquer natureza, não compreendidos no art. 155,

II, definidos em lei complementar.

(...)

§ 3º Em relação ao imposto previsto no inciso III do caput deste

artigo, cabe à lei complementar:

I - fixar as suas alíquotas máximas e mínimas;

ISS – ALÍQUOTA MÍNIMA/MÁXIMA

51

ALÍQUOTA MÍNIMA – 2%

ALÍQUOTA MÁXIMA – 5%

UNIÃO – LEI COMPLEMENTAR (FEDERAL)

DEFINE AS ALÍQUOTAS – ART. 156, III, § 3º,

INC. I

CADA MUNICÍPIO DEFINIRÁ SUAS

ALÍQUOTAS – DE 2% A 5%

ISS – CRITÉRIO QUANTITATIVO

ALÍQUOTA

52

Art. 8o As alíquotas máximas do Imposto Sobre Serviços de

Qualquer Natureza são as seguintes:

I – (VETADO)

II – demais serviços, 5% (cinco por cento).

Art. 8o-A. A alíquota mínima do Imposto sobre Serviços de

Qualquer Natureza é de 2% (dois por cento). (Incluído pela Lei

Complementar nº 157, de 2016)

ISS – CRITÉRIO QUANTITATIVO

ALÍQUOTA

53

§ 1o O imposto não será objeto de concessão de isenções,

incentivos ou benefícios tributários ou financeiros, inclusive de

redução de base de cálculo ou de crédito presumido ou outorgado,

ou sob qualquer outra forma que resulte, direta ou indiretamente,

em carga tributária menor que a decorrente da aplicação da

alíquota mínima estabelecida no caput, exceto para os serviços a

que se referem os subitens 7.02, 7.05 e 16.01 da lista anexa a esta

Lei Complementar. (Incluído pela Lei Complementar nº 157, de

2016)

ISS – CRITÉRIO QUANTITATIVO

ALÍQUOTA

54

§ 2o É nula a lei ou o ato do Município ou do Distrito Federal que não respeite as

disposições relativas à alíquota mínima previstas neste artigo no caso de serviço

prestado a tomador ou intermediário localizado em Município diverso daquele

onde está localizado o prestador do serviço. (Incluído pela Lei Complementar nº

157, de 2016)

§ 3o A nulidade a que se refere o § 2o deste artigo gera, para o prestador do

serviço, perante o Município ou o Distrito Federal que não respeitar as

disposições deste artigo, o direito à restituição do valor efetivamente pago do

Imposto sobre Serviços de Qualquer Natureza calculado sob a égide da lei nula.

(Incluído pela Lei Complementar nº 157, de 2016)

NOTA FISCAL

55

NOTA FISCAL

56

ISS – FIXO - O TRABALHO PESSOAL

E A SOCIEDADE PROFISSIONAL

57

ISS FIXO

VALOR FIXO

POR ANO,

INDEPENDENTE,

DO VALOR DE SERVIÇO

PRESTADO

DECRETO-LEI 406/68 – ARTIGO 9,

§ 1º E 3º

Súmula 663, STF - Os §§ 1º e 3º do art. 9º do Dl.

406/68 foram recebidos pela Constituição.

DECRETO 406/68

58

Art 9º A base de cálculo do imposto é o preço do serviço.

§ 1º Quando se tratar de prestação de serviços sob a forma de trabalho pessoal do

próprio contribuinte, o imposto será calculado, por meio de alíquotas fixas ou

variáveis, em função da natureza do serviço ou de outros fatores pertinentes, nestes

não compreendida a importância paga a título de remuneração do próprio trabalho.

(...)

§ 3° Quando os serviços a que se referem os itens 1, 4, 8, 25, 52, 88, 89, 90, 91 e 92 da

lista anexa forem prestados por sociedades, estas ficarão sujeitas ao imposto na

forma do § 1°, calculado em relação a cada profissional habilitado, sócio, empregado

ou não, que preste serviços em nome da sociedade, embora assumindo

responsabilidade pessoal, nos termos da lei aplicável. (Redação dada pela Lei

Complementar nº 56, de 1987)

TRABALHO PESSOAL

E A SOCIEDADE PROFISSIONAL

59

ISS VALOR FIXO = SOCIEDADE UNIPROFISSIONAL

NÃO TER CUNHO DE LUCRO

TRABALHO INTELECTUAL (PAGAMENTO PELA

COMPLEXIDADE ENVOLVIDA)

O TRABALHO PESSOAL

E A SOCIEDADE PROFISSIONAL

60

1. Médicos, inclusive análises clínicas, eletricidade médica, radioterapia, ultra-

sonografia, radiologia, tomografia e congêneres;

4. Enfermeiros, obstetras, ortópticos, fonoaudiólogos, protéticos (prótese

dentária);

8. Médicos veterinários;

25. Contabilidade, auditoria, guarda-livros, técnicos em contabilidade e

congêneres;

52. Agentes da propriedade industrial;

88. Advogados;

89. Engenheiros, arquitetos, urbanistas, agrônomos;

90. Dentistas;

91. Economistas;

92. Psicólogos;

SOCIEDADES PROFISSIONAIS

61

Sendo exigência legal, constante do Decreto-lei n. 406/68, que se trate

de sociedades profissionais, sem prejuízo de contarem com

empregados e outros colaboradores, importante é que a atividade

tenha caráter intelectual e que seja prestada sob a responsabilidade

técnica pessoal dos respectivos profissionais. Outras exigências feitas

por alguns Municípios, com as de forma, que vedam o tipo de

sociedade limitada, que afastam as sociedades pluriprofissionais e

também aquelas que contam com diversos colaboradores, não se

sustentam, embora reiteradamente chanceladas pela jurisprudência

(Leandro Paulsen, Constituição e Código Tributário Comentados à luz

da Doutrina e Jurisprudência. 18ª Ed. Saraiva, p. 436)

JURISPRUDÊNCIA – STJ – INAPLICABILIDADE

BENEFÍCIO UNIPROFISSIONAL

62

PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO. AGRAVO REGIMENTAL. ISS.

SOCIEDADE UNIPROFISSIONAL. RESPONSABILIDADE LIMITADA. CARÁTER

EMPRESARIAL. ART. 9º, §§ 1º e 3º, DO DL 406/1968. INAPLICABILIDADE. SÚMULA

7/STJ. 1. Hipótese em que o Tribunal de origem afastou o benefício da tributação fixa

do ISS instituído nos §§ 1º e 3º do art. 9º do Decreto-Lei 406/1968, pois concluiu,

com base na prova dos autos, que a contribuinte tem estrutura empresarial. 2. A

tributação fixa do ISS, prevista no art. 9º, § 3º, do DL 406/1968, somente se aplica

quando houver responsabilidade pessoal dos sócios e inexistir caráter empresarial

na atividade realizada. 3. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada sócio é

restrita ao valor de suas quotas (art. 1.052 do CC), o que afasta o benefício da

tributação fixa. Precedentes do STJ. (...) (AgRg no AREsp 352877 / ES. Rel. Min.

HERMAN BENJAMIN. SEGUNDA TURMA. DJe 25/09/2013)

JURISPRUDÊNCIA – STJ – INAPLICABILIDADE

BENEFÍCIO UNIPROFISSIONAL

63

PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. CLÍNICA

MÉDICA. CARÁTER EMPRESARIAL. AUSÊNCIA DE DIREITO AO RECOLHIMENTO DO ISS SOB ALÍQUOTA

FIXA. CONCLUSÃO DO TRIBUNAL BASEADA EM FATOS E PROVAS DOS AUTOS. IMPOSSIBILIDADE DE

ANÁLISE. ÓBICES DAS SÚMULAS 5 E 7/STJ. 1. Pretende a parte recorrente, clínica médica, que lhe seja

garantido o direito à base de cálculo diferenciada do ISS, nos termos do art. 9º, § 3º do Decreto-lei

406/68. 2. Contudo, a Corte de origem, ao analisar os fatos e as provas dos autos, em especial o

contrato social da Clínica Médica agravante, concluiu que a parte recorrente apresenta natureza de

organização empresarial, o que impede a concessão do benefício pretendido. 3. A alteração destas

conclusões demandaria, necessariamente, novo exame do acervo fático-probatório constante dos

autos, providência vedada em recurso especial, conforme os óbices previstos nas Súmulas 5 e 7/STJ.

Precedentes: AgRg no REsp 1132677/MG, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em

07/02/2013, DJe 15/02/2013, AgRg nos EDcl no AREsp 233.352/SC, Rel. Ministro HUMBERTO

MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 20/11/2012, DJe 28/11/2012, AgRg no Resp 1266396/BA,

Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 02/10/2012, DJe 09/10/2012.

(...) (AgRg no AREsp 309166 / SP. Rel. Min. SÉRGIO KUKINA - PRIMEIRA TURMA - DJe 06/09/2013)

JURISPRUDÊNCIA – STJ –POSSIBILIDADE

BENEFÍCIO UNIPROFISSIONAL

64

TRIBUTÁRIO E PROCESSUAL CIVIL. ISS. ART. 9º, § 3º, DO DECRETO LEI 406/68. SOCIEDADE

DE ADVOGADOS. CARÁTER EMPRESARIAL. INEXISTÊNCIA. POSSIBILIDADE DE

RECOLHIMENTO DO ISS SOBRE ALÍQUOTA FIXA. CONCLUSÃO DO TRIBUNAL BASEADA EM

FATOS E PROVAS DOS AUTOS. IMPOSSIBILIDADE DE ANÁLISE. ÓBICES DAS SÚMULAS 5 E

7/STJ. 1. "Admitida a manutenção do regime de tributação privilegiada após a entrada em

vigor da Lei Complementar 116/03, nos termos da jurisprudência desta Corte Superior, que

sedimentou compreensão de que o art. 9º, §§ 1º e 3º, do Decreto-Lei 406/68, o qual trata

da incidência do ISSQN sobre sociedades uniprofissionais por alíquota fixa, não foi

revogado pela Lei Complementar 116/03, quer de forma expressa, quer tácita, não

existindo nenhuma incompatibilidade. Precedentes. (AgRg no AgRg no AgRg no REsp

1013002/RS, Rel. Ministro BENEDITO GONÇALVES, PRIMEIRA TURMA, DJe 18/03/2009)

(VIDE CONTINUAÇÃO)

JURISPRUDÊNCIA – STJ –POSSIBILIDADE

BENEFÍCIO UNIPROFISSIONAL

65

(CONTINUAÇÃO)

2. Para que exista o direito à base de cálculo diferenciada do ISS, nos

termos do art. 9º, § 3º do Decreto-lei 406/68, necessário que a prestação

dos serviços seja em caráter personalíssimo e que não haja estrutura

empresarial. Precedente: EREsp 866.286/ES, Rel. Ministro HAMILTON CARVALHIDO,

PRIMEIRA SEÇÃO, DJe 20/10/2010. 3. Tribunal de origem que, ao analisar os fatos e as

provas dos autos, em especial o contrato social da requerida, constatou a ausência de

caráter empresarial. A alteração destas conclusões demandaria, necessariamente, novo

exame do acervo fático-probatório constante dos autos, providência vedada em recurso

especial, conforme os óbices previstos nas Súmulas 5 e 7/STJ. 4. Agravo regimental a que

se nega provimento. (AgRg no REsp 1242490 / PB – Rel. Ministro SÉRGIO KUKINA -

PRIMEIRA TURMA - DJe 17/09/2013)

TRIBUTAÇÃO NA

ADVOCACIA

ISS – SIMPLES

NACIONAL

TRIBUTAÇÃO AUTÔNOMO –

MUNICIPAL - SP

TRIBUTAÇÃO MUNICIPAL – ISS – ALÍQUOTA DE 2% A 5% -

DEPENDE MUNÍCPIO – PREÇO SERVIÇO

ISS – VALOR ÚNICO – LEGISLAÇÃO MUNICIPAL

AUTÔNOMO – ESTABELECIMENTO – PAGAMENTO TAXA

DE LOCALIZAÇÃO E FUNCIONAMENTO

MODELO RPA

Discriminação de valores para o pagamento dos serviços prestados:

Valor Bruto R$ _______________________________

Desconto INSS (11% x Valor Bruto) R$ _______________________

Desconto IRRF ( __% x Valor Bruto) R$ _______________________

*Desconto ISS ( __ x Valor Bruto) R$ __________________________

Valor Líquido R$ ______________________________

TRIBUTAÇÃO – PJ – SIMPLES

NACIONAL

LC nº 147/2014 - Desde o dia 1º/01/2015 –

SOCIEDADE ADVOCACIA;

DAS – ÚNICA ARRECADAÇÃO – pagamento

CONTRIBUIÇÃO SEGURIDADE SOCIAL

IRPJ

IPI PIS/PASEP

CSLL COFINS

ICMS ISS

TRIBUTAÇÃO – PJ – SIMPLES

NACIONAL

FATURAMENTO – LIMITE R$ 3.600,00 AUMENTOU

R$ 4,8 milhões por ano, EM 2018.

PENDÊNCIAS – REGULARIZAÇÃO PENDENCIAS –

PRAZO ADESÃO;

SOLICITAÇÃO – ATÉ 31.01 – A CADA ANO;

TAXA DE FUNCIONAMENTO MUNICIPAL;

TRIBUTAÇÃO – PJ – SIMPLES

NACIONAL

CÁLCULO SIMPLES NACIONAL

#EQUAÇÃO#

(( RBT12 x Aliq ) - PD )/ RBT12

Onde:

RBT12 = Receita Bruta nos 12 meses anteriores

ao da tributação

Aliq = Alíquota Nominal da faixa

PD = Parcela a Deduzir

SIMPLES NACIONAL - INSS

NO SIMPLES NACIONAL NÃO ESTÁ

INCLUÍDO O INSS;

PREVIDÊNCIA – RECOLHIMENTO DE

INSS SOBRE O PRO-LABORE – INSS -

20% PATRONAL (POR ESTAREM NO

ANEXO IV) E 11% PARA

APOSENTADORIA SÓCIO;

SIMPLES NACIONAL – IR –

SÓCIO - ISENÇÃO

APURAÇÃO DE LUCRO- DISTRIBUIÇÃO AOS SÓCIOS;

LUCROS E DIVIENDOS ESTÃO ISENTOS IMPOSTO DE

RENDA, AO SEREM DISTRIBUÍDOS AOS SÓCIOS;

TEM QUE OBSERVAR AS REGRAS DE ESCRITURAÇÃO

CONTÁBIL E FISCAL – PARA APURAÇÃO DESTE LUCRO;

SÓCIO TEM QUE DECLARAR NO IMPOSTO DE RENDA

PESSOA – CAMPO ESPCÍFICO – RENDIMENTOS ISENTOS –

INFORMAR CNPJ DA SOCIEDADE;

SIMPLES NACIONAL – EMISSÃO

NOTA FISCAL

DEPENDE DE CADA PREFEITURA A

DETERMINAÇÃO DA EMISSÃO OU NÃO DE NOTA

FISCAL;

QUANDO NÃO FOR OBRIGATÓRIA A EMISSÃO DE

NF, NÃO IMPEDE QUE MESMO ASSIM SEJA

EMITIDA;

VERIFIQUEM NOS SEU MUNICÍPIOS;

NOTA FISCAL – ADVOCACIA –

SIMPLES NACIONAL

NOTA FISCAL – ADVOCACIA –

SIMPLES NACIONAL

SEM RETENÇÃO

DE IMPOSTOS

CASO PRÁTICO

AUTÔNOMO X SIMPLES NACIONAL

# ADVOGADO AUTÔNOMO #

FATURAMENTO REAL TRIBUTÁVEL – R$ 90.048,99

IR – R$ 9.723,70

ISS – 3% - R$ 2.701,47

INSS – R$ 13.275,14

TOTAL ANUAL – R$ 25.700,31

CASO PRÁTICO

AUTÔNOMO X SIMPLES NACIONAL

# SIMPLES NACIONAL #

FATURAMENTO REAL TRIBUTÁVEL – R$ 90.048,99

ANEXO IV – LEI SIMPLES NACIONAL

ALÍQUOTA – 4,5%

TOTAL ANUAL – R$ 4.052,21

CASO PRÁTICO

AUTÔNOMO X SIMPLES NACIONAL

PESSOA FÍSICA –

ADVOGADO (CPF)

R$ 25.700,31

PESSOA JURÍDICA

(CNPJ)

R$

4.052,21

ECONOMIA TRIBUTÁRIA

R$ 21.648,10

ISS – ISENÇÕES

81

ISENÇÕES DEVEM RESPEITAR AS REGRAS DEFINIDAS EM

LEI COMPLEMENTAR – ART. 156, § 3º, III CF;

ISENÇÃO – NÃO PODE SER ABAIXO DE 2% ISS – SOB

PENA DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA – PARA EVITAR

GUERRA FISCAL;

EXEMPLO: MUNICÍPIO REDUZINDO ALIQUOTA – GUERRA

FISCAL – NÃO PODE CONCEDER ALÍQUOTA ZERO.

JURISPRUDÊNCIA – ADPF

(ARQUIÇÃO DESC. PRECEITO

FUNDAMENTAL) 190

MUNICÍPIO POA/SP

82

Por maioria, o plenário do STF decidiu que é inconstitucional leimunicipal que concede redução de base de cálculo de ISSQN,fora hipóteses previstas em lei complementar nacional.

Análise de ADPF proposta pelo governo do DF contra a lei 2.614/97do município de Poá/SP, que exclui da base de cálculo do ISSQN oImposto de Renda de Pessoa Jurídica, a Contribuição Social Sobre oLucro Líquido, o PIS/Pasep, a Cofins e também o valor do bemenvolvido em contratos de arrendamento mercantil.

JURISPRUDÊNCIA – ADPF

(ARQUIÇÃO DESC. PRECEITO

FUNDAMENTAL) 190

MUNICÍPIO POA/SP

83

Provimento integral a fim de declarar a inconstitucionalidade dos arts. 190, §2º, II; e191, §6º, II, e §7º, da lei 2.614/97, do município de Poá, que ao editar a norma, omunicípio usurpou a competência da União para legislar sobre matéria tributária eofendeu a alíquota mínima de 2% prevista no art. 88 do ADCT.

DECISÃO - É inconstitucional lei municipal que veicule exclusão de valores da

base de cálculo do ISSQN fora das hipóteses previstas em lei complementar

nacional. Sendo também incompatível com o texto constitucional, medida fiscal

que resulte indiretamente na redução de alíquota mínima estabelecida pelo

artigo 88 do ADCT a partir da redução da carga tributária incidente sobre a

prestação de serviço na territorialidade do ente tributante."

ISS – NÃO INCIDÊNCIA –

INOCORRÊNCIA FATO GERADOR

84

QUANDO ESTÁ FORA CAMPO DE

INCIDÊNCIA

VALOR FIXO

POR ANO,

INDEPENDENTE,

DO VALOR DE SERVIÇO

PRESTADO

DECRETO-LEI 406/68 – ARTIGO 9,

§ 1º E 3º

Súmula 663, STF - Os §§ 1º e 3º do art. 9º do Dl.

406/68 foram recebidos pela Constituição.

ISS – NÃO INCIDÊNCIA –

85

Assim, o ISS à luz da Constituição Federal de 1988, não pode incidir

sobre fatos que estão alocados fora do conceito jurídico de

prestação de serviço.

COOPERATIVA

(ASSOCIAÇÃO)

NÃO

INCIDÊNCIA

ISS

NÃO HÁ

PRESTAÇÃO

SERVIÇO

JURISPRUDÊNCIA STJ – ISS –

NÃO INCIDÊNCIA - ASSOCIAÇÃO

86

Recurso Especial n. 61.926-RJ , entendeu que não ocorre o fato gerador do ISS

nos serviços prestados por associação sem fins lucrativos aos seus próprios

associados.

Também, no Recurso Especial 623.367-RJ, a Segunda Turma do STJ concluiu que:

“constitui-se numa associação civil, que não explora de fato qualquer atividade

econômica, visto que desprovida de intento lucrativo, não se subsume, a toda

evidencia, no conceito de empresa, razão por que não é contribuinte do imposto

sobre serviço de qualquer natureza tipificado no art. 8 do Decreto- Lei n. 408, de

31.12.68”.

JURISPRUDÊNCIA STJ – ISS –

NÃO INCIDÊNCIA - COOPERATIVA

87

“TRIBUTÁRIO. ISS. SOCIEDADE COOPERATIVA. ISENÇÃO. ATO COOPERATIVO CARACTERIZADO.

AUSÊNCIA DE RELAÇÃO COM TERCEIROS. ARTIGO 79 DA LEI Nº 5.764/71.

1. A Corte de origem considerou que os serviços médicos são prestados diretamente pelos médicos e

não pela cooperativa, que apenas repassa aos associados os recursos pagos pelos

planos/seguros/convênios de saúde. Nesse contexto, deve-se admitir tão somente a incidência do ISS

sobre os serviços prestados pelos associados (valor fixo), consoante disposto no art. 9º, parágrafo

único, do DL 406/68.

2. Não é possível a tributação pelo ISS sobre a atividade prestada pela cooperativa - recebimento

dos valores pagos pela prestação dos serviços, posteriormente repassados aos cooperados com as

deduções das despesas operacionais - quer pela absoluta ausência de tipicidade (aspecto material),

já que não há, nem nunca houve, previsão de incidência do imposto sobre essa atividade em

quaisquer das listas anexas até hoje elaboradas (DL 406/68, LC 56/87 ou LC 116/03); quer pela

gratuidade do serviço (aspecto dimensível), que obsta a quantificação do imposto por ausência do

elemento "preço".

3. Recurso especial não provido” (Resp nº 1213479/AL; Rel. Min. Castro Meira; DJe 23-11-2010).

ISS – INCIDÊNCIA - COOPERATIVA

88

10.01: “Agenciamento, corretagem ou intermediação de câmbio, de seguros,

de cartões de crédito, de planos de saúde e de planos de previdência

privada”.

Quando a cooperativa promove a venda dos planos de saúde, hipótese em

que passa a ter enquadramento no item 10.01 da lista anexa à Lei

Complementar nº 116/03, pois aí caracteriza-se o agenciamento que escapa

do conceito de ato cooperativo.

INCIDE ISS – ITEM 10.01

JURISPRUDÊNCIA STJ – ISS –

INCIDÊNCIA - COOPERATIVA

89

“TRIBUTÁRIO. ISS. COOPERATIVAS MÉDICAS. INCIDÊNCIA.

As cooperativas organizadas para fins de prestação de serviços médicos, praticam, comcaracterísticas diferentes, dois tipos de atos: a) atos cooperados consistentes no exercíciode suas atividades em benefício dos seus associados que prestam serviços médicos aterceiros; b) atos não cooperados de serviços de administração a terceiros que adquiremplanos de saúde.

2. Os primeiros atos, por serem típicos atos cooperados, na expressão do art. 79, da Lei nº5.764, de 16 de dezembro de 1971, estão isentos de tributação. Os segundos, por nãoserem atos cooperados, mas simplesmente serviços remunerados prestados a terceiros,sujeitam-se ao pagamento de tributos conforme determinação do art. 87 da Lei5.764/71.

As cooperativas de prestação de serviços médicos praticam, na essência, norelacionamento com terceiros, atividades empresariais de prestação de serviçosremunerados. A incidência do ISS sobre valores recebidos pelas cooperativas médicas deterceiros, não associados, que optam por adesão aos seus planos de saúde. Atos nãocooperados.

Recurso provido” (Resp nº 254.549-CE, Rel. Min. José Delgado, 1ª T., RSTJ-139/86).

ISS – NÃO INCIDÊNCIA –

EXPORTAÇÃO SERVIÇO

90

Art. 2o O imposto não incide sobre:

I – as exportações de serviços para o exterior do País;

(....)

Parágrafo único. Não se enquadram no disposto no inciso I

os serviços desenvolvidos no Brasil, cujo resultado aqui se

verifique, ainda que o pagamento seja feito por residente

no exterior.

ISS – NÃO INCIDÊNCIA –

EXPORTAÇÃO SERVIÇO

91

STJ – ENTENDIMENTO - são tributáveis aqueles serviços

desenvolvidos dentro do território nacional cujo resultado aqui se

verifique, ainda que o pagamento seja feito por residente no

exterior.

Assim, para que haja efetiva exportação do serviço desenvolvido no

Brasil, ele não poderá aqui ter consequências ou produzir efeitos.

PORTANTO, há exportação de serviço quando, apesar de sua

realização ocorrer no Brasil, seus efeitos surtem no exterior

JURISPRUDÊNCIA STJ

ISS INCIDÊNCIA -

EXPORTAÇÃO SERVIÇO

92

REsp 831124 / RJTRIBUTÁRIO. RECURSO ESPECIAL. ISSQN. MANDADO DE SEGURANÇAPREVENTIVO. SERVIÇO DE RETÍFICA, REPARO E REVISÃO DE MOTORES EDE TURBINAS DE AERONAVES CONTRATADO POR EMPRESA DOEXTERIOR. EXPORTAÇÃO DE SERVIÇOS. NÃO-CARACTERIZAÇÃO. SERVIÇOEXECUTADO DENTRO DO TERRITÓRIO NACIONAL. APLICAÇÃO DO ART.2º, PARÁGRAFO ÚNICO, DA LEI Nº LC 116/03. OFENSA AO ART. 535 DOCPC REPELIDA. AUSÊNCIA DE PREQUESTIONAMENTO DE DISPOSITIVOSLEGAIS. SÚMULAS 282/STF E 211/STJ.1. Tratam os autos de mandado de segurança preventivo impetrado por GECELMA LTDA. com a finalidade de obstar eventual ato do Secretário Municipal deFazenda de Petrópolis, Estado do Rio de Janeiro, que importe na cobrança deISSQN sobre prestação de serviços consubstanciada em operações de retificação,reparo e revisão de motores e turbinas de aeronaves, contratadas por empresasaéreas do exterior. Sentença denegou a segurança.

CONTINUAÇÃO

93

4. Nos termos do art. 2º, inciso I, parágrafo único, da LC 116/03, o ISSQN não incide sobre

as exportações de serviços, sendo tributáveis aqueles desenvolvidos dentro do território

nacional cujo resultado aqui se verifique, ainda que o pagamento seja feito por residente

no exterior. In casu, a recorrente é contratada por empresas do exterior e recebe motores

e turbinas para reparos, retífica e revisão. Inicia, desenvolve e conclui a prestação do

serviço dentro do território nacional, exatamente em Petrópolis, Estado do Rio de

Janeiro, e somente depois de testados, envia-os de volta aos clientes, que procedem à

sua instalação nas aeronaves.

5. A Lei Complementar 116/03 estabelece como condição para que haja exportação de

serviços desenvolvidos no Brasil que o resultado da atividade contratada não se verifique

dentro do nosso País, sendo de suma importância, por conseguinte, a compreensão do

termo "resultado" como disposto no parágrafo único do art. 2º.

CONTINUAÇÃO

94

6. Na acepção semântica, "resultado" é conseqüência, efeito, seguimento. Assim, para que

haja efetiva exportação do serviço desenvolvido no Brasil, ele não poderá aqui ter

conseqüências ou produzir efeitos. A contrário senso, os efeitos decorrentes dos serviços

exportados devem-se produzir em qualquer outro País. É necessário, pois, ter-se em mente

que os verdadeiros resultados do serviço prestado, os objetivos da contratação e da

prestação.

7. O trabalho desenvolvido pela recorrente não configura exportação de serviço, pois o

objetivo da contratação, o resultado, que é o efetivo conserto do equipamento, é

totalmente concluído no nosso território. É inquestionável a incidência do ISS no presente

caso, tendo incidência o disposto no parágrafo único, do art. 2º, da LC 116/03: "Não se

enquadram no disposto no inciso I os serviços desenvolvidos no Brasil, cujo resultado aqui

se verifique, ainda que o pagamento seja feito por residente no exterior."

8. Recurso especial parcialmente conhecido e não-provido.

ISS – NÃO INCIDÊNCIA –

ART. 2º LC 116/03

95

Art. 2o O imposto não incide sobre:

(...)

II – a prestação de serviços em relação de emprego, dos trabalhadores avulsos,

dos diretores e membros de conselho consultivo ou de conselho fiscal de

sociedades e fundações, bem como dos sócios-gerentes e dos gerentes-

delegados;

III – o valor intermediado no mercado de títulos e valores mobiliários, o valor

dos depósitos bancários, o principal, juros e acréscimos moratórios relativos a

operações de crédito realizadas por instituições financeiras.