جمهورية العراق وزارة التعليم العالي والبحث العلمي

جامعة القادسية كلية: القانون

بحث حول التفريق القضائي وتطبيقاته بين

الشريعة والقانون مقدم الى مجلس كلية القانون/جامعةبحث )

القادسية وهو جزء من متطلبات نيل درجة(البكالوريوس في القانون

مقدم من قبل الطالبرسل حاكم داخلبأشراف الاستاذةم.م هدى سعدون

هـ1439م2018

1

الآية بسم الله الرحمن

الرحيم إن الله لا يغير ما بقوم))

((حتى يغيروا ما بأنفسهم

صدق الله العلي العظيم

سورة الرعد 11آية

لإهداءا إلى : الذي لولاه لما مسكت أناملي قلما... عنوان

...التفاني والإيثار ومنبت العز والعنفوان... والدي الحبيب)حفضه

الله(..

2

إلى : التي كلما نطقت شفاها كانت بالدعاء لنا... نبع...الحنان الصافي

ورمز التفاني والتضحية... وعنوان المحبة..والإخلاص.. والدتي الحنون

إلى: من أشد بهم أزري ... عنوان المحبة...أعز ما في الحياة .........اخوتي وأصدقائي

إلى: الشموع التي انارت طريقي وزينت دربي........ صانعي الاجيال وبناة المجتمع ............اساتذتي

الافاضل إلى: من أرتوت الأرض بدمائهم ............ شهداء

العراق الأبرار وبالأخص إلى ارواح شهداء مدينتي الحبيبة

أهدي هذا الجهد المتواضع.

الشكر والتقدير الحمد لله الذي انار لنا درب العلم والمعرفة

وعاننا على هذا الواجب ووفقنا الى انجاز هذا. العمل

نتوجه بجزيل الشكر والامتنان الى كل من ساعدنا من قريب او بعيد على انجاز هذا

. العمل

3

وفي تذليل ما واجهنا من صعوبات ونخص بالذكر الاستاذة ) هدى سعدون ( التي لم تبخل علينا في توجيهاتها ونصائحها التي

كانت عونا لنا في اتمام هذا البحث . ولا يفوتنا ان نشكر جميع الكادر التدريسي

في كلية القانون .

ومن الله التوفيق

: البحث مشكلةعلى يبعث بشكل الأخيرة السنوات في التفريق حالات ازدادت

المستويين على محمودة غير عواقب التفريق إن ولاسيما القلق،تماسك إن حقيقة من نابع القلق مبعث إن والاجتماعي، الفردي

فهي الأسرة عتبة من يبدأ جدد بأعضاء وإمداده وسلامته المجتمععليه يقوم الذي الأساس وهي الاجتماعية، البنية في الزاوية حجر

اليوم بأسرة تعصف أخرى ومشكلات التفريق وأن الكبير، المجتمعالأمر يتعلق عندما خاصة المجتمع، جدار في هدم معاول تشكل

: الكبار، يفعله ما نتائج يحصدون الذين الأطفال مثل التفريق بضحايادون الصغار حقوق على الكبار يعتدي أن غريبة لمفارقة حقا ها وإن

. الموضوع في ورأي كلمة للأخيرين يكون أنزواج بعد الكثيرة التفريق حالات زيادة في البحث هذا مشكلة تتحدد

سنوات إلا الأحوال أغلب في يمتد لم الزواج فيها يكون التي

4

شيوع ومع المجتمع في ذلك، من أقل حتى أو أشهر ربما أو معدودةبزيارة يقوم من إن إلا ونادرة، قليلة كهذا التفريق حالات بأن اعتقاد

المبكر التفريق حالات بعدد سيفاجأ الشخصية الأحوال محاكم إلىالتساؤل إلى يدفع ما يومي، شبه بشكل القضاة معها يتعامل التيفردية حالات ها أن أم الدراسة تستحق ظاهرة الأمر كان إذا عماالقلق على يبعث ما يوجد لا ثم ومن وهناك هنا تحدث ومحدودة

بشأنها. : البحث- أهمية

المهتمة- 1 العراقية للأبحاث نظرية إضافة الحالي البحث يعدالحياة وإنهاء التفريق إلى بالزوجين تؤدي التي الزوجية بالمشكلات

التفريق مشكلة أن أساس على الحالي الوقت في لاسيما الزوجيةدراستها يحاول ومن المناسبة، الحلول لها وقدمت سابقا درست قد

. بجديد يأتي لا سوف حالياالزوجية   -2 الاسباب على للتعرف محاولة الحالي البحث يعد

حدوث في تسهم والتي الزواج من الأولى بالمرحلة المرتبطة. الخصوص وجه على المبكر والطلاق عموما التفريق

: البحث أهداف: إلى البحث يهدف

1. خلفها- تقف التي والأسباب عامة التفريق اسباب على التعرفومصير- 2 التفريق على تؤدي التي الآثار على التعرفمن- 4 تحد أو المشكلة هذه تعالج أن شأنها من التي التوصيات وضع

. والمجتمع الفرد على آثارها

5

: البحث- منهج( ) الانجليزية ) للكلمة ترجمة هي منهج وللكلمة( Methodكلمة أو

.Méthodeالفرنسية)) اللغات مختلف في نظائرها وللكلمة ؛أفلاطون ) ( 322-427واستعملها . أو النظر أو البحث بمعنى م ق

واستخدمه الواقع؛ مع الإنسان تعامل من المكتسبة المعرفة . نفسه البحث بمعنى أرسطو

الوصفي المنهج على البحث هذا في Methodواعتمدناdescriptive المركز التحليل أساليب من أسلوب ه بأن يعرف الذي

فترة أو محدد، موضوع أو ظاهرة عن ودقيقة كافية معلومات علىثم علمية، نتائج على الحصول أجل من وذلك معينة، زمنية فترات أو

الفعلية المعطيات مع ينسجم بما موضوعية، بطريقة تفسيرهاأو. لظاهرة وتفصيلي دقيق وصف ه بأن تعريفه ويمكن للظاهرة

الكيفي فالتعبير رقمية، كمية أو نوعية صورة على محدد موضوع وصفا فيعطينا الكمي التعبير أما خصائصها، ويوضح الظاهرة يصفمع ارتباطها ودرجة حجمها أو الظاهرة هذه مقدار يوضح رقميا

قائم وضع على المنهج هذا يقتصر وقد الأخرى، المختلفة الظواهر( زمنية فترات عدة يشمل تطويرا أو محددة زمنية فترة (.5في

الكيفي الوصف تعتمد التي الوصفية البحوث من يعد البحث وهذاالأفكار شتات تجميع تم فقد وعليه المطروح، الموضوع أو للظاهرة

على للوقوف علمية مراجع عدة من به المحيطة والمعلوماتفي آملين الصورة، بهذه ظهوره خلف تقف التي الأسباب حقيقة

وتدعيمه البحث هذا إغناء الشأن هذا في الباحثين من نفسه الوقتإذا لاسيما العلمية بحوثهم خلال من حوله المتباينة النظر بوجهات

. للموضوع الميدانية الجوانب تناولت

المقدمة  فقد هذا ومع الزوج، بيد الطلاق يكون أن على الشريعة حكمة قضت

الحال في بالطلاق المطالبة حق الزوجة تمنح أن عدالتها اقتـضت

6

أن القاضي على وأوجبت ، وجود وحقها لكرامتهـا يبقى لا الذيتنظيم في التفريق ولأهمية الحـال، هـذا مثل في طلبها إلى يجيبها

في التعـسف يحاول من وجه في والوقوف الإنسانية الحياة. المـرأة حقوق أداء في والتقصير القيمومة، باسم حقه استخدام

الشريعة عدالة على وللوقوف البحث، هذا لاختيار سـببا فكـانمحاولة . فهي والتنظيم النظم فـي وعمقها ودقتها ، الإسلامية

حكـم فـي وأدلتها ، الإسلامية المذاهب أراء بيان على للوقوف ، الواقع إلى أقربها بيان في منه والانطلاق الزوجين، بين التفريق

الشرعية للاحكام المدني القانون ارفاد في اليوم التامة الحاجة مع . تتبعي بحدود اعثر ولم الغربية القـوانين الـى الانجـرار وعدم

عند الزوجين بـين التفريـق فـي للبحـث تصدى من على القاصريجمع بشكل الشرعية الدراسات مستوى وعلى موضوعه تحقق

الـرغم علـى القانونية الدراسات مع مقارنة الاسلامية المذاهب بـينالقانوني البحث مستوى على السابقة الدراسات اغلـب ان مـن

مع نظره بحسب القاضي الى معطـاة فيه النظر مساحة لان فقط؛التشريع فـي مـا حد الى بعكسه وهذا لديه، التشريع مرونة

هكذا في البحث عن الاحجام من نوع هناك كان لذلك الاسلامي؛ماسة حاجة تمثل لانها فيها؛ البحث الى تدفعنا الحاجة لكن مواضيع

على وقوامته سلطته استخدام في الرجل تعسف مع خاصة(1)  النساء.

المادة ))( 1 الواردة( ] 45نص الحالات في التفريق يعتبر الشخصية الأحوال قانون من ( طلاقا والأربعين والثالثة ، والأربعين والثاني ، والأربعين والحادية ، الأربعين المواد في

. ] صغرى بينونة بائنا

7

الاول المبحثالقضائي التفريق مفهوم

الاول : المطلبالقضائي التفريق تعريف

استمرار : " استحالة عند الزوجين انفصال ه بأن التفريق يعرفدرجة حسب الانفصال مدة وتختلف بينهما، المشتركة الحياة

الذي . التفريقلإثر الزوجين حياة في الزواج لانحلال طريقة هو قانونا والتفريق

من لسبب كليهما أو أحدهما طلب على بناء يصدر قضائي حكم . القانون حددها التي الأسباب

المجتمع، من تنبع اجتماعية ظاهرة ه بأن اجتماعيا التفريق ويعرف . اجتماعي مرض والتفريق سليمة غير اجتماعية علاقات عن وتنجم

الأساسية والروابط والأسرة الزواج تحطيم يعني ه أن إذ خطير . الزواج نقيض ويعد فيه المرغوب غير للزواج ثمنا ويكون (2)للمجتمع

ناتج نفسي اضطراب ه أن على التفريق إلى النفس علماء وينظرالتي الصعوبات بسبب يكون والذي الزوجين بين التلاؤم عدم عن

. التكيف بعدم عادة عنها يعبر التي الزوجية الحياة (3)تواجه

اللغوي التعريف : : فرق: وقـيل قه، وفر فرقا، يفرقه فرقه الـجمع، خلاف الفرقة لغة

yفساد للإ ق وفر فرقا، ق   للصلاح وتفر الشيء وانفرق تفرyيقا،وافترق.

عام. )(2 السليمانية جامعة طبع ، العراقي الشخصية الأحوال قانون شرح في الوسيط ، كريم الله عبد فاروق د

ص 2004 ،193.

الجزء )(3 ، الثاني المجلد ، السنة فقه ، سابق لبنان –6السيد والتوزيع، والنشر للطباعة الفكر دار ، الرابعة الطبعة ،

، ص 1983بيروت ،241.

8

yراق والافت للأبدان فرق الت يجعل من ومنهم سواء، yراق والافت فرق والتبـين قت وفر فافترقا، الكلامين بـين فرقت يقال الكلام؛ فـي

: ( البقرة : البحر yكم ب فرقنا yذ وإ تعالى وقوله قا، فتفر ﴾الرجلـين ؛(50﴿. : . أفراق والـجمع القyسم، والفyرق شققناه معناه

: فانفلق: تعالى قوله ومنه منه، انفلق yذا إ yالشيء من yلقyالف ﴿والفyرق: ( الشعراء y yيم العظ yكالطود فyرق كل أرادفانفرقالبحر( 63﴾فكان

. قراره فـي وصاروا العyظام كالـجبال (4)فصار

. : . ق�: ق�را ف� الا من الـحقـيقـي الـمصدر موضع يوضع اسم فرقة ف ال أ%ازهري ال قال ق�را� ف� الا مصدر فرقة ف وال

: . : وتفارقالقوم والاسمالفرقة باينه، وفارقالشيءمفارقةوفyراقا : . باينها وفyراقا مفارقة امرأته فلان وفارق بعضا بعضهم . [ 1 ]فارق

الزوجين: , , اصطلاحا بين والمباينة والفصل الزواج رابطة انحلال . بغيره أم بطلاق أكانت (5)سواء

بأنه          القضائي التفريق نعرف أن يمكننا الأساس هذا وعلىبدون ذلك كان ولو الآخر زوجه من الأزواج لأحد القاضي تطليق

أن اعتبار على القانون، عليها نص معينة أسباب على بناء رضاهالمنفردة بإرادته الزوجية الرابطة إنهاء حق للزوج أعطى القانون

أعطى . فإنه المقابل وفي أعلاه ذكرنا كما الطلاق إيقاع طريق عنفي القاضي من التفريق طلب في الحق الزوجة أو الزوج من لكل

بين مستحيلة الزوجية الحياة تجعل معينة أسباب قيام حالة(6)الطرفين .

الآية )(4 ، البقرة .229سورة

بيروت، – )(5 لبنان ، العلمية الكتاب دار ، الأولى الطبعة ، السادس الجزء ، الوهاب فتح ، الأنصاري ص 1997زكريا ،124 

6)( – ، بيروت لبنان ، المشرق دار ، عشرة الحادية الطبعة ، الطلاب منجد ، البستاني إفرام ص 1971فؤاد ،423.

9

القضائي للتفريق القانوني التعريفالقضائي استمرار : التفريق معه يتعذر لزواج حدا وضع وهو

روح مع وتماشيا العدالة مبادئ بذلك مسايرا الزوجية الحياةحق وخوله الزوج محل القاضي فاناب والعصر الاسلامية الشريعة

تطليق فهو القضائي بالتفريق مايسمى وهذا عنه بدلا الطلاق ايقاعالتفريق اسباب احد توفر اذا القضاء بواسطة زوجها من الزوجة

رضا دون التفريق ويتم اعلاه القانون في حصرا عليها المنصوص . قانونية نيابه يمارس فالقاضي عنه ورغما وموافقته (7)الزوج

فيملك العامة الولاية صاحب باعتباره القانون بموجب له خولت هناعليها المنصوص التفريق اسباب حسب زوجها من الزوجة تطليق

المواد ) فيها( 43و42و41و40في ماورد اهم وهنا اعلاه القانون منالتفريق) طلب الزوجين، من (8)لكل

الثاني المطلبالقضائي التفريق طلب اسباب

القضائي التفريق أسبابالحصر           سبيل على ترد ولم كثيرة القضائي التفريق أسباب إن

قد فالضرر المثال سبيل على العراقي القانون في وردت وإنمااستمرار على يؤثر قد الذي الجسماني العيب مفهوم تحت يندرج

التي والغيبة الهجر مفهوم تحت الضرر يندرج وقد الزوجية الحياة ، ضرر من الآخر للزوج يسببه لما مستحيلة الزوجية الحياة تجعل

عام. )(7 القاهرة ، الخامسة الطبعة ، المدني القانون شرح في الوافي ، مرقس سليمان ، 1992د الأول المجلد ،

.133ص

الثانية،  )(8 الطبعة ، العملية وتطبيقاتها الشرعية الدعاوى إقامة إلى المرشد ، الربيعي سعدون جمعة المحامي

، بغداد ، القانونية ص 2006المكتبة ،648.  

10

الزوج إنفاق عدم أي الإنفاق عدم مفهوم تحت الضرر يندرج وقدفي وقانونا شرعا المكلف هو الزوج أن اعتبار على زوجته علىالأسري العنف مفهوم تحت الضرر يندرج وقد ، زوجته على الإنفاق

الذي العنف هذا جراء من ضرر من الزوج أو الزوجة يصيب قد وماالأساس , هذا وعلى أولادهما على أو الزوجين أحد على ينصب قدالأحوال قانون في الحالات هذه بعض العراقي المشرع عالج فقد

المرقم بجميع 1959لسنة 188الشخصية الأربعين المواد فيوالماد هذا 43فقراتها في سنتناول لذا ، المواد من وغيرها بفقراتها

أسباب من كسبب العراقي المشرع أوردها التي الحالات المطلبالقضائي التفريق

بالزوجة- 2 تتعلق اسباببعض حدد حينما الثناء تستحق التفاته العراقي للمشرع كانت

من لحمايتها وذلك التفريق طلب في بالزوجة تتعلق التي الحالاتينظر كائن المجتمع ظل في مازالت كونها بها يلحق قد الذي الجور

مازالت النظرة وهذه بضعفها يوحي الذي المشفق بنظرة إليهإلى الزواج من البعض يرى لا إذ الزواج طلب عند حتى قائمة

خلاف على فيه يعمل من إلى الدار حاجة تمثل إنها أو عليها إشفاقلمحكمة قرار وفي الزواج رابطة من والوضعي السماوي الغرض

بسبب ثانية بزوجة الإذن منح فيه رفضت الذي الشخصية الأحوالالأسباب وفق وعلى الزوجة شأن من تقلل تبريرات الزوج تقديم

المادة ) في الحالات هذه القانون وحدد فيه، التي( 9)( 43الواردةالأسري بالعنف يتعلق ما معظم لان البحث هذا محور ستكون

المادة هذه أحكام في متجسد في   سنجده تجمل أن الممكن من الأسباب وهذه : يليـ (10)أربعةأبوابرئيسيةوكما

النفقة .1 من الحرمانالزوجية .2 المعاشرة من الحرمانالإنجاب .3 من الحرمان

رقم )(9 العراقي الشخصية الأحوال قانون شرح في محاضرات خلاصة ، علي إبراهيم القادر عبد لسنة 188القاضي

1959 ، القضائي المعهد طلاب على ألقيت ص 2006وتعديلاته ،76.

رقم 43المادة  )(10 الشخصية الأحوال قانون - 1959لسنة 188من أربعة بالتفريق الحكم بعد المفقود زوجة تعتد ب

أيام . وعشرة أشهر

11

4.) الزفاف ) بينهم الدخول يتم لم إذا الزوجة طلبالعراقي القانون وفي

الفقرة : ) معه( " ٤أولا يستطيع لا بما مبتلى أو عنينا زوجها وجدت اذاأو عضوية لأسباب ذلك أكان سواء ، الزوجية بالواجبات القيام

شفائه امكان عدم وثبت بها الدخول بعد بذلك أصيب اذا آم ، نفسيةاذا آنه على ، مختصة رسمية طبية لجنة عن صادر بتقرير منها

سنة لمدة التفريق فتؤجل ، نفسي ذلك سبب أن المحكمة وجدتخلالها " . نفسها من زوجها تمكن أن شريطة ، واحدة

العقد قبل الحاصلة الجنسية الأمراض بعض يشمل النص أن ويلاحظبعد بها تصيب التي أو نفسية آم عضوية أكانت سواء ، بعده أو ، . زوجها الزوجة وجدت فاذا ، ذلك وعلى الطارئة العلة أو ء الدخول

- - لم أو النكاح وقت مثلا الجنسية القدرة عدم هو العنة بمرض مصاباوهو التناسلي بجهازه يتعلق لسبب حقيقيا دخولا بها الدخول يستطع ، نفسي أو التناسلي الجهاز في فعلي مرض أي ، عضوي ، نوعان

مثلا الخجل أو كالخوف نفسية بل عضوية أو بدنية علة به ليس أيبدعوى التفريق تطلب أن فلها النكاح وقت بعنته تعرف تكن ولم . شفائه امكانية عدم من يتأكد أن القاضي وعلى للقاضي ترفعها

( بذلك المختصة الطبية اللجنة من صادر تبين(. 2بتقرير اذا آمالمدة التفريق فتؤجل مدة الى يحتاج أو نفسية العلة أن ، للمحكمة

تلك خلال بها الاتصال من زوجها تمكن أن شريطة واحدة سنةأو . بزوجته دخل أن الدعوى رد المحكمة تقرر وبعدها الفترة

بها . الدخول يستطع لم أن (11)التفريق

الفقرة : ) ونصت أو( " ٥ثانيا عقيما الزوج كان اذا ذاتها المادة منوقد " الحياة قيد على ولد لها يكن ولم الزواج بعد بالعقم ابتلى

التفريق الزوجة لطلب مبررا سببا ، الزوج عقم ، الفقرة هذه جعلتالزوجة تحرم لا لكي الزواج بعد بالعقم ابتلى أم عقيما أكان سواءحق . منع المشرع أن بيد نفسها في الأمومة عاطفة اشباع من

واحدا ولدا ولو الزواج أثمر اذا الزواج لعقم التفريق بطلب المرآةالفقرة . هذه لتطبيق مجال ولا الحياة قيد على وبقي أنثى آم ذكرا

رقم  )(11 العراقي الشخصية الأحوال قانون شرح في محاضرات خلاصة ، علي إبراهيم القادر عبد 188القاضي

، 1959لسنة القضائي المعهد طلاب على ألقيت ص 2006وتعديلاته ،76.

12

اقامة له وانما التفريق طلب للزوج يحق فلا عقيما الزوجة كانت اذاالمادة ) وفق على طلاق العقم( . ٣٩دعوى ويثبت القانون من

يؤمل . لا الذي هنا بالعقم والمراد العدلي الطب معهد الى بالإحالةفلا معينة مدة خلال ، الشفا امكان التقرير تضمن إذا أما شفاؤه

بالتفريق . القاضي      (12)يحكم

الفقرة : ) آما التي( ٦ثالثا العلة جعلت فقد ، نفسها المادة هذه منوجدت : " اذا بقولها للتفريق سببا ضرر بلا معاشرته معها يمكن لا

، ضرر بلا معاشرته معها يمكن لا بعلة مبتلي زوجها أن ، العقد بعدأصيب قد آنه أو الجنون أو الزهري أو السل أو البرص أو كالجذام

وجدت اذا آنه على ، يماثلها ما أو العلل هذه من بعلة ذلك بعدفتؤجل ، زوالها يؤمل العلة أن ، الطبي الكشف بعد المحكمةالاجتماع عن تمتنع أن وللزوجة ، العلة تلك زوال حتى التفريق

لا العلة أن ، المحكمة وجدت اذا آما ، التأجيل مدة طيلة بالزوجوأصرت الطلاق عن الزوج وامتنع مناسبة مدة خلال زوالها يؤمل

. بالتفريق القاضي فيحكم ، طلبها على (13)الزوجة

فيها يتعسر أو يتعذر التي الحالات أهم من أن الفقرة هذه بينت لقدزوالها . يؤمل لا الزوج في علة وجود ، الزوجية الحياة استمرار

- العقلية للعلل شاملة ، التفريق لطلب المبررة العلة جعلت والفقرة- - الجسيمة العضوية وللعلل والصرع والخبل والعنة كالجنون - - والعنة كالجب الجنسية والعلل الرئوي والسل والبرص كالجذام

( العيوب . . . من ذلك الى وما والزهري من( 3والخصاء تمنع التي. الآخر تنفر أو الاستمتاع

متى ، بالتفريق يحكم أن ، القاضي حق من ، الفقرة هذه جعلت وقدمنها يرجئ ولا زوالها يمكن لا العلة أن الطبي بالكشف لديه ثبت

طلبها على الزوجة وأصرت الطلاق على الزوج يوافق ولم برئ . أو منها البرء يمكن العلة كانت إذا أما بالتفريق القافي يحكم عندئذ

حتى مناسبة مدة القضية يؤجل أن القاضي على فإن ، زوالها يؤمل . فترة خلال بالزوج الاجتماع على الزوجة تجبر ولا العلة تلك زوال

12)( .، الأول الجزء ، واثارها والطلاق الزواج ، وتعديلاته الشخصية الأحوال قانون شرح في الوجيز ، الكبيسي احمد د

لسنة ، الموصل في العالي التعليم ص 2007مطابع ،155.

ص )(13 ، السابق المصدر ، علي إبراهيم القادر عبد .77القاضي

13

تبدأ سنة الأقل على التأجيل فترة المشرع يحدد أن ونرى ، التأجيلالعربية . القوانين بعض في الحال هو كما العلة ثبوت تاريخ (14)من

وعلمت ، العقد بعد العلة حصلت إذا أنه ملاحظة من بد ولا هذابالزوج قبلت أو ، رضاها على يدل ما منها وصدر بالعيب الزوجة

. أم صراحة أكان سواء ورضاها بعده أو العقد قبل بحاله عالمة وهيعلمت التي العلة لتلك التفريق طلب في حقها يسقط فإنه دلالة

) الخفية . ) غير بالعيوب عالما الزوج كان إذا وكذلك بها ورضيت . هذا العراقي المشرع استحدث وقد التريق أو الفخ طلب له فليس

رقم ) الثاني التعديل في الأحوال 1978لسنة( ٢١السبب لقانونبه الأولى وكان ، فقط للزوجة الحق هذا جعل أنه غير ، الشخصية

القوانين ) بعض فعلت كما معا للزوجين يجعله الفقرة( )5أن ومثلتيمكن( ٦ لا التي العلل وهي للتفريق سببا تعد التي والعلل الأمراض

. أن بالمشرع الأجدر وكان ضرر بلا الزوجية المعاشرة معها تكون أنبرأي يلتزم لم دام ما ، بعدد يحصرها ولا التفريق أسباب يطلق . الأمراض وأن هذا العراقي القضاء جرى هذا وعلى ، معين مذهب

في يستند والزهري والعقم الرئوي والسل والجنون كالعنة والعلل . المرضية التحليلات أو المختصين الأطباء رأي إلى (15)إثباتها

الثاني المبحثالقضائي التفريق من والشريعة القانون موقفالقضائي : التفريق من القانون موقف الاول المطلب

احكام نظمت التي العراقي القانون قواعد الاول الفرعالقضائي التفريق

بالزواج.  )(14 الخاصة الأسرة أحكام ، الشافعي سالم الهادي عبد جابر والدكتور الشرنباصي السيد علي رمضان د

، الأولى الطبعة ، الثاني القسم ، الحقوقية الحلبي منشورات ، الأولاد وحقوق ص 2006والفرقة ،145.

البند  )(15 أولا الفقرة والأربعون الثالثة .1المادة العراق - كردستان إقليم في النافذ الشخصية الأحوال قانون من

14

المادة ) نص في التفريق طلب حق تبيح التي الاسباب المشرع بينالى ( 43 اللجوء يكون حالة عشرة اثنتى المادة هذه حددت حيث

الحكم حالة الحالات هذه وتشتمل القضائي التفريق بطلب القضاءالزوجة طلب وعدم ، الزوج وهجر للحرية مقيدة بعقوبة الزوج على

بمرض الزوج ابتلاء وحالة ، العقد تاريخ من سنتين خلال للزفافوحالة ، الزوجية بواجباته القيام معه لايستطيع نفسي او عضوي

معها للزوجة لايمكن بعلة الزوج ابتلاء وحالة ، عقيما الزوج كونالنفقة تحصيل تعذر وحالة ، والبرص كالجذام ضرر بدون معاشرته

النفقة تسديد عن الزوج امتناع وحالة تغيبه بسبب الزوج مناقامة وحالة ، الدخول قبل التفريق وحالة ، بها المحكوم المتراكمة

المفقود الزوج وحالة ، القطر خارج (16)الزوج

ـ : ملاحظتين النص هذا على ولناـ : الاولى أولا ) /الملاحظة الفقرة بنص فيها ( 1تتعلق جاء والتي

ـ) : الاتية الاسباب احد توافر عند التفريق طلب حق للزوجةفأكثر 1 سنوات ثلاث للحرية مقيدة بعقوبة زوجها على حكم اذا ـ

منه ( الانفاق تستطيع مال له كان (17)ولو

طالبة القضاء الى امرها ترفع ان للزوجة النص هذا وبموجبثلاث لمدة للحرية مقيدة بعقوبة زوجها على الحكم عند التفريق

. فأكثر (18)سنوات

لقوله والرحمة المودة على تبنى انما الزوجية الحياة ان ومعلومyليها تعالى ) إ تسكنوا ل أزواجا كم yأنفس من لكم خلق أن yهy آيات ومyن

رون يتفك قوم ل لآيات yك ذل فyي yن إ ورحمة ة مود بينكم (وجعلالقول بان نرى فإننا التفريق وبالتالي طلب حق الزوجة باعطاء

هدم فيه النص اليها اشار التي المدة مضي بعد الزوج حبس بسبببين تنشأ التي والرحمة المودة سبل لكل وقطع الزوجية للحياة

الزوجية الحياة اثناء (19)الزوجين

المرقم / )(16 /213القرار الأول/ الشخصية منشور .29/9/2009في 2697ت /2009الهيأة غير ،رقم( )2المادة ))( 17 المدنية المرافعات قانون .1969لسنة( 83من

المرقم /)( 18 /213القرار الأول/ الشخصية منشور .29/9/2009في 2697ت /2009الهيأة غير ،

رقم( )2المادة ) )(19 المدنية المرافعات قانون .1969لسنة( 83من

15

وفية تكون ان زوجها حبس بعد الزوجة على فأن آخر جانب ومناطفاله وتربية بيته شؤن رعاية الى الانصراف على تعمل وان

الى لتضيف زوجها من التفريق طلب الى تبادر ان لا امواله وحمايةاسرته وضياع زوجته بفقد يتمثل جديدا الما سجنه والم (20)مرارة

طلب حق للزوجة اعطى العراقي المشرع ان النص من وواضحان لو الافضل وكان ، زوجها على الحكم صدور بمجرد التفريق

تنفيذ على سنة مرور بعد للزوجة الحق هذا اعطى قد المشرعاو المسجونين عن عفو بصدور عنه الافراج لاحتمال تحسبا الحكم

. نحوه

رقم ) القانون في المصري المشرع به أخذ ما حيث ( 1929وهوإنه على مقيدة" نص بعقوبة نهائيا عليه المحكوم لزوجة

بعد ألقاضي إلى تطلب أن فأكثر سنين ثلاث مدة للحريةكان ولو للضرر بائنا عليه التطليق حبسه من سنة مضي

منه الإنفاق تستطيع مال (21)له

عليه ) المحكوم تعبير إستخدم المصري المشرع ان يلاحظ كماالمشرع ( إستخدمه الذي التعبير من دقة أكثر تعبير وهو نهائيا

يعطى ) ( لا أن يجب التفريق حق لإن زوجها على حكم إذا العراقيالدرجة وإكتسابه الحكم في الطعن طرق كل إستنفاذ بعد إلا

( 22 )القطعية

باعطاء للقول الزوج حبس مجرد لايكفي إنه الفقهاء بعض ويرىحبس شأن من يكون أن لابد وإنما ، التفريق طلب حق الزوجة

الزوجة كانت لو كما ألخطر أو للضرر الزوجة معه تتعرض أن الزوجالفتنة في الوقوع من نفسها على لاتأمن شابة لاتزال

ص  )(20 ، الجعفري الفقه في الإثبات أصول ، مغنية جواد سعدون : 23محمد جمعة المحامي كتاب عن نقلا ،

، بغداد ، الثانية الطبعة ، العملية وتطبيقاتها الشرعية الدعوى إقامة إلى المرشد ، ص 2006الربيعي ،5.

21 )( ، السابق المصدر ، العملية وتطبيقاتها الشرعية الدعاوى إقامة إلى المرشد ، الربيعي سعدون جمعة المحامي

.5ص

22 )( ، القاهرة ، الإسكندرية مطابع ، الثانية الطبعة ، المدنية المرافعات قانون شرح ، العلام الرحمن ، 1987عبد .560ص

16

بسبب القضائي التفريق بطلب للزوجة الحق باعطاء سلمنا وإذااولا ) / الفقرة صياغة إعادة نقترح فاننا زوجها لتكون ( 1حبس

ـ : الآتي النحو على صياغتهاثلاث ) مدة للحرية مقيدة بعقوبة نهائي بحكم زوجها على حكم إذا

، القطعية الدرجة الحكم إكتساب على سنة مرور بعد ، فأكثر سنين ) منه الانفاق تستطيع مال له كان (23)ولو

الحق هذا العراقي المشرع لايعطي أن الافضل كان أخرى جهة ومنمدة الحبس من الزوج لخروج المتبقية المدة كانت إذا للزوجة

حيث الاماراتي المشرع به أخذ ما وهو ، المشرع يحددها قصيرةالفقرة ) في المادة ( ) 2نص إنه ( 131من الحالتين " على في

أثناء الزوج يخرج الا للزوجة للحكم يشترط السابقتينستة من أقل حبسه مدة من لايبقى أن او الدعوى نظر

(24)أشهر

ـ : الثانية الفقرة ) الملاحظة بنص الملاحظة هذه من ( 8وتتعلقإنه ( 43المادة ) على تنص من" والتي النفقة تحصيل تعذر إذا

مدة عليه الحكم أو إختفائه أو فقده أو تغيبه بسبب الزوجسنة " على العراقي تزيد المشرع أعطى النص هذا وبموجب

من نفقتها على حصولها تعذر حالة في التفريق طلب حق للزوجةبعقوبة عليه المحكوم أو المخفي أو المفقود أو المتغيب زوجها

سنة . على تزيد لمدة للحرية مقيدةاللذين الفقهاء جمهور برأي العراقي المشرع أخذ النص هذا وفي

أشار التي للاسباب زوجها من التفريق طلب حق للزوجة أجازواالنص . (25)إليها

طلب حق للزوجة المشرع لايعطي أن ألأفضل كان أنه لنا ويبدورفع حق يعطيها وإنما ، النص في إليها المشار الحالات في التفريق

حق يعطيها أن أو ، النفقة هذه على للحصول ألقضاء إلى أمرها

المرقم )(23 التمييزي /2127القرار أولى/ /2009شخصية منشور .2525ت – غيررقم )(24 المدنية المرافعات قانون شرح ، المحمود مدحت ، 1969لسنة 83القاضي بغداد ، الأول الجزء ،1994 ، .12ص

ص )(25 ، السابق المصدر ، السعدون جمعة .151المحامي

17

وهو الحبس من خروجه أو مصيره بيان لحين زوجها على الاستدانةالحنفية فقهاء به قال الذي به الرأي يأخذ بأن جدير رأي وهوـ : هما لسببين العراقي المشرع

ـ : او اولا الغائب أسرة على المحافظة الى يؤدي الرأي هذا انالتي المشاكل كل الاسرة هذه عن ويدفع المسجون او المفقود

ويقوي التفريق بسبب الزوجية العلاقة هدم عن تنجم ان يمكنيصلح وبصلاحها المجتمع نواة هي فالاسرة ، العلاقة هذه اواصر

جاهدا يعمل ان المشرع على كان لذا ، يفسد وبفسادها المجتمععلى احكامه نصوصا (26)في لايصدر وان الاسرة على المحافظة

فيها لايوجد التي الحالات في الا ، وضياعها هدمها في تساعد قانونيةأخرى . (27)حلول

ـ : وهي ثانيا النص اليها أشار التي الحالات في التمعن خلال منوالاختفاء والتغيب الفقد ويلاحظ حالة ، سنة على تزيد مدة والحبس

يكون قد اذ حصولها في يد للزوج لايكون ربما الحالات هذه بعض إنوالاختفاء للتغيب بالنسبة وكذلك ، حرب أو حادث في (28)الفقد

خطأ عن وإنما عمدي غير فعل عن ناتجا الحبس يكون أن يمكن كماطلب . حق الزوجة إعطاء فإن ذلك من وإنطلاقا الزوج عن صادر

لم ربما أمر عن للزوج عقابا يمثل الحالات هذه مثل في التفريقله . مريدا يكن

أجلا وتمهله الغيبة حالة في الزوج إنذار على القوانين بعض وتنصاليه نقلها أو زوجته مع بالاقامة أما خلالها الزوج يلزم القاضي يحدده

تطليقها الحكم ، او قبل عنه والبحث الزوج عن التحري وبوجوب . بالتفريق (29)للزوجة

العدد )( 26 ، التمييزي /3502القرار أولى/ /2005شخصية منشور .23/1/2006-102ت – غيرالمرقم )(27 التمييزي /411القرار أولى/ .24/3/2009 – 1294ت – 2009شخصية منشور غيررقم( 9المادة ) )(28 وتعديلاته العدلية الرسوم قانون .1981لسنة 114من

المرقم )(29 التمييزي / 410القرار الأولى/ الشخصية الأحوال منشور .26/1/2009في 344ت – 2009هيأة غير

18

الثاني الفرعالقضائي التفريق من العربية القوانين قواعد

: السوري القانون مواد مضمونمن التفريق طلب له جاز به، الآخر إضرار الزوجين أحد ادعى إذا

م ) ١/القاضي الإصلاح( ١١٢ عن القاضي وعجز الإضرار، ثبت وإذام ) ابنة بطلقة وذلك بينهما، ٢/فرق يؤجل ) ١١٢ الضرر يثبت لم وإذا

. على المدعي أصر فإن شهر عن تقل لا مدة كمة المحا القاضييرى ممن وإلا الزوجين، أهل من حكمين القاضي بعث الشكوىوحلفهما بينهما، الإصلاح بمهمتهما يقوما أن على قدرة فيه القاضي

م ) وأمانة بعدل ٣/يمينا أسباب( ١١٢ يتعرفا أن الحكمين وعلىالقاضي إشراف تحت مجلس في يجمعها ثم الزوجين، بين الشقاق

١/م) بعد( ١١٣ الحضور عن الزوجين أحد تخلف التحكيم في يؤثر ولام ) ٢/تبليغه عجزا( ١١٣ فإذا الزوجين، بين الإصلاح محاولة هو وعملالحكمين

التفريق - ١٤أولا - قررا الزوج من أكثرها أو الإساءة وكانت عنهابئنة بطلقة

19

١/م) الزوجين( ١١٤ بين مشتركة أو الزوجة من الإساءة كانت وإذامدى بحسب منه جزء على أو المهر تمام على التفريق قررا

(30)الإساءة

٢/م ) المادة.) ) ١١٤ على الشخصية الأحوال قانون مواد (١١٢نصتدوام معه يستطاع لا بما به الآخر إضرار الزوجين أحد ادعى إذا

التفريق القاضي من يطلب أن له يجوز (31)العشرة

الزوجين ( ١١٣المادة) بين الشقاق أسباب يتعرفا أن الحكمين علىإلا يحضره لا القاضي إشراف تحت مجلس في يجمعاهما وأن

. الحكمان دعوته يقرر ومن الزوجانفإذا( ١١٤المادة) الزوجين بين الإصلاح في جهدهما الحكمان يبذل

بطلقة التفريق قررا الزوج من أكثرها أو الإساءة وكانت عنه عجزاابئنة.

و ( ١١٥المادة) القاضي إلى تقريرهما يرفعا أن الحكمين علىيرفض معللا يكون أن يجب ولا أو بمقتضاه يحكم أن للقاضي

. آخرين حكمين الأخيرة وللمرة الحالة هذه في ويعين (32)التقرير

الاردني القانون مضمونوفق القضائي التفريق طلب للزوج تجيز التي قانونالحالات

الاردني الشخصية الأحوالالزوج أعطت التي الشخصية الاحوال قانون في الواردة الحالات

: هي أساسها على التفريق طلب حقالمادة ) -1 وفق وذلك والنزاع للشقاق (.126التفريقللعيوب -2 المادة )الجنسيةالتفريق وفق وذلك المنفرة أو

132. )للمادة )-3 وفقا كتابية غير كانت اذا الاسلام الزوجة لاباء التفريق

140. )للمادة )-4 وفقا الزوجة ردة بسبب ( . 142التفريق

رقم( 106و 105المادة ))(30 العراقي الإثبات قانون .1976لسنة 107من

المرقم )( 31 التمييزي /428القرار أولى/ منشور .3/3/2009في 453ت – /2009شخصية غير

الجزء  )(32 ، الثاني المجلد ، السنة فقه ، سابق والتوزيع، 6السيد والنشر للطباعة الفكر دار ، الرابعة الطبعة ،

– ، بيروت ص 1983لبنان ،241.

20

المادة )-5 وفق وذلك للعان ( .165التفريقالمادة ) -6 وفق وذلك للفقد (177التفريقالمادة ) -7 وفق وذلك للإكراه (31التفريقالمادة ) -8 وفق وذلك الشرط لمخالفة ( .37التفريق

وذلك ، الحالات اختيار في التوسع بمبدأ أخذ قد القانون أن ويلاحظأي لمعالجة والقضاء المجتمع أمام العديدة الخيارات لوضعتعدد في بينهما العدالة يضمن وبما الزوجين بين محتملة إشكاليات

الملقاة الالتزامات الاعتبار بعين أخذا ، للتفريق المجيزة الحالاتعن فرع هو الفرقة بطلب طرف لأي السماح لأن طرف كل على

تجيز التي الحالات أن سنلحظ ولذا تجاهه بالتزاماته الأخر إخلالأسس . حيث الزوج جانب في التي تلك من أكثر هي للمرأة التفريق

ويتمكن بالطلاق بنفسه الفرقة يملك الزوج أن على الحالات الفقهاءإلى لجوئه في للتوسع داعي فلا ، بذلك عليه الواقع الضرر إزالة من

ذلك . من النقيض على الزوجة بينما يملكه هو أمر في القضاء

القانون وفق القضائي التفريق إلى الزوجة لجوء أسبابالاردني

منها : أسباب لعدة القضاء بواسطة للتفريق تلجأ الزوجةالمالك : الأول أن حيث ، الأصل بحكم النكاح عقدة حل تملك لا أنها

الأصيل الحق صاحب لانه الزوج هو منفرد بشكل النكاح عقدة لحل. ذلك في

بالعقد: الثاني سواء نفسها طلاق لها الزوج تفويض أو تمليك عدملكي يملكه الذي الحق هذا يعطها لم الزوج أن بمعنى ، بعده أو

عنه . نيابة نفسها تطلق

21

: الثالث سواء ؛ الطلاق أو التفريق المرأة طلب الزوج إجابة عدمإجابة فعدم ، مأمور غير أو السبب لوجود شرعا بالإجابة مأمورا كانالزوج إلزام بغية القضاء إلى يدفعها الذي هو المرأة لطلب الزوج

عنه . جبرا بالفرقة الحكم أو الطلب بإجابةحقوقها: الرابع على المحافظة أجل من للقضاء أحيانا الزوجة تلجأ

أحيانا الزوجة ترفض حيث الزواج، عقد أنشأها والتي الماليةتلك على حفاظا الطلاق على الزوج مع رضائي اتفاق إلى الوصول

مخالعة الطلاق على الموافقة يعرض قد الزوج أن ،مع الحقوقوالعام . الخاص بنوعيه الإبراء مقابل أو مال على أو رضائية

وفق القضائي التفريق طلب للزوجة تجيز التي الحالاتالاردني الشخصية الأحوال قانون

تجيز التي الحالات على الأردني الشخصية الأحوال قانون نصالحالات في القانون توسع وقد ، قضائيا الفرقة طلب للمرأة

أقوال مجموع وفق الممكنة الحالات جميع تقريبا وهي المجيزةفي معين بمذهب القانون يتقيد ولم الأربعة المذاهب في الفقهاء

الحالات . اختياريلي : كما هي والحالات

المادة )-1 وفق الكفاءة لعدم ( .22التفريقالمادة ) -2 وفق وذلك للإكراه (.31التفريقالمادة ) -3 وفق وذلك الشرط لمخالفة ( .37التفريقالمادة ) ( )-4 وفق الخلع للافتداء ( .114التفريقالمادة )-5 وفق الانفاق لعدم ( .115التفريقالمادة )-6 وفق للغياب ( .119التفريقالمادة ) -7 وفق للهجر ( .122التفريقالمادة )-8 وفق والظهار للايلاء ( .123التفريقالمادة ) -9 وفق للحبس ( .125التفريقالمادة ) -10 وفق وذلك والنزاع للشقاق (.126التفريقللعيوب -11 المواد )الجنسيةالتفريق وفق وذلك المنفرة أو

128-131. )المادة )-12 وفق الزوج لجنون ( .135التفريقالمادة ) -13 وفق الزوج لعقم ( .136التفريق

22

المادة -14 وفق الدخول قبل المهر دفع عن للعجز التفريق (139. )

للمادة )-15 وفقا الاسلام الزوج لاباء ( .140التفريقللمادة )-16 وفقا الزوج ردة بسبب ( . 142التفريقالمادة ) -17 وفق وذلك للفقد ( .143التفريق

الثاني : المطلبالقضائي التفريق من الاسلامية الشريعة موقف

الجب، وهما بعيبين، التفريق على الأربعة المذاهب أئمة اتفق: أربعة آراء على أخرى عيوب في واختلفوا والعنة، : يوسف: وأبي حنيفة، أبي رأي (33)الأول

(: والعنة، الجب، وهي التناسيلة، الثلاثة بالعيوب إلا فسخ لاعيوب( ) للزوال قابلة غير عيوب لأنها الرجل؛ في كانت إن ، والخصاء

الأصلي( المقصود معها يتحقق ولا دائم، فيها فالضرر ، مستحكمةلابد فكان المعاصي، عن والإعفاف والتناسل وهوالتوالد الزواج من

. التفريق منفلا أوقرن، أورتق أوبرص أوجذام جنون من الأخرى العيوب أما

خيار ولا بالزوج، كانت إن ولا بالزوجة، كان إن بسببها للزواج فسخ. . الحنفية عند هوالصحيح وهذا بها للآخر

: بالزوج، العيوب هذه كانت إن أوالفسخ الخيار، للزوجة محمد وقالخيار لا أنه على الحنفية يتفق وبه بالزوجة، كانت إن للزوج خيار ولافي واختلفوا مطلقا، الزوجة عيوب بسبب الزواج فسخ في للزوج

. الزوج بعيوب الخيار: وهي سبعة، الشافعية عند والعيوب

ويمكن والقرن، والرتق، والبرص، والجذام، والجنون، والعنة، الجب،والأخيران الرجل في الأولان خمسة، الزوجين من كل في يكون أن

بالبخر، فسخ ولا بينهما، مشتركة الوسطى والثلاثة المرأة، فيوالبله، والزمانة، والعمى، السيالة، والقروح والاستحاضة، والصنان،

ص )(33 ، الجعفري الفقه في الإثبات أصول ، مغنية جواد سعدون : 23محمد جمعة المحامي كتاب عن نقلا ،

، بغداد ، الثانية الطبعة ، العملية وتطبيقاتها الشرعية الدعوى إقامة إلى المرشد ، ص 2006الربيعي ،5.

23

لا الأمور هذه لأن الجماع؛ عند يتغوط بكونه ولا والإفضاء، والخصاء، . النكاح مقصود (34)تفوت

: عيبا عشر ثلاثة المالكية عند والعيوب : والبرص، والجذام، الجنون، والمرأة الرجل بين مشتركة أربعة

) عyذيوطة،) للمرأة ويقال الجماع عند أوالبول الغائط خروج والعذيطة. عyذيوط وللرجل

: والاعتراض ة، والعن والجب، الخصاء، وهي بالرجل، تختص وأربعة.) أونحوه) لمرض الجنسي الاتصال على القدرة عدم

) ( : ، الفرج نتن والبخر والقرن، الرتق، وهي بالمرأة، تختص وخمسة ) والإفضاء ) ، الوطء لذة تمنع أورغوة الذكر ولوج تمنع غدة والعفل.) أوالغائط) البول بمجرى الذكر مسلك أي القبل اختلاط

: من مفتضة وجدها إن ولا السواد، ولا القرع، العيوب من وليسوالزمانة، والعرج، والعور، العمى، منها وليس المشهور، على الزنا

. منها السلامة اشترط إن إلا العاهات، من نحوها (35)ولا

: أحمد: رأي الثالث ) المنفرة، ) أوالعيوب ، أوالجنسية التناسلية بالعيوب النكاح يفسخ

مما ونحوها، أوالزهري، والسيلان، كالسل، المستعصية أوالعيوب. الخبرة أهل طريق عن يعرف

: ثمانية عندهم والعيوب. : والبرص والجذام، الجنون، وهي الزوجان، فيها يشترك ثلاثة

. : والعنة الجب، وهما الرجل، بهما يختص واثنان) ( : ، والمني البول مجرى اختلاط الفتق وهي بالمرأة، تختص وثلاثة

. والعفل والقرن،العيوب فتكون واحدا شيئا والعفل القرن، جعل أبويعلى والقاضي

سبعة. : والناسور، الباسور، به من ذلك على ويتخرج أبوالخطاب قال

. نجاستها وتتعدى نفرة، تثير لأنها الفرج؛ في السيالة (36)والقروح

34)( ، السابق المصدر ، العملية وتطبيقاتها الشرعية الدعاوى إقامة إلى المرشد ، الربيعي سعدون جمعة المحامي

.5ص

رقم 43المادة )(35 الشخصية الأحوال قانون - 1959لسنة 188من أربعة بالتفريق الحكم بعد المفقود زوجة تعتد ب

أيام . وعشرة أشهربيروت، – )(36 لبنان ، العلمية الكتاب دار ، الأولى الطبعة ، السادس الجزء ، الوهاب فتح ، الأنصاري ، 1997زكريا  .124ص

24

المرأة، فرج في سيالة بقروح للرجل الخيار يثبت أنه الحنابلة ورجح. ونحوهما وناسور، وبباسور،

: وقطع والعرج، والعمى، القرع، للفسخ المجوزة العيوب من وليس. تعديه يخشى ولا الاستمتاع، يمنع لا لأنه والرجلين؛ اليدين،

واختاره: ثور، وأبي وشريح، الزهري، رأي الرابعالقيم (37) ابن

أكان سواء الزوجين، بأحد منفر عيب كل من التفريق طلب يجوزوقطع والطرش، والعرج، والخرس، كالعقم، يكن لم أم مستحكما،السلامة أساس على تم قد العقد لأن أوإحداهما؛ أوالرجلين، اليدين،أبوعبيد، روى ولما الخيار، ثبت فقد السلامة انتفت فإذا العيوب، من

" : فقال خصي، وهو امرأة تزوج سندر ابن أن يسار بن سليمان عن : : : خيرها ثم أعلمها، قال لا، قال أعلمتها؟، عمر (38)له

: قصروا ولأنهم العيوب، تحديد لعدم الحنابلة؛ رأي له أميل والذيوجه على الزواج مقاصد معه تتم لا الذي العيب على الفسخ جواز

الشريعة وقواعد الزواج، عقد مقتضى مع هوالمتفق وهذا الكمال،(39)السامية.

: بالعيب الفرقة قيودوادعاء القاضي حكم إلى تحتاج بالعيب الفرقة أن على الفقهاء اتفق

فيه ومختلف فيه مجتهد أمر بالعيب التفريق لأن المصلحة؛ صاحبولأن الخلاف، لرفع القاضي قضاء إلى فيحتاج الفقهاء، بين

يجوز أنه وفي وجوده، وعدم العيب وجود ادعاء في الزوجينيختلفانوالقول الخلاف، دابر يقطع الحاكم وقضاء يجوز، أولا به التفريق

الثانية، )(37 الطبعة ، العملية وتطبيقاتها الشرعية الدعاوى إقامة إلى المرشد ، الربيعي سعدون جمعة المحامي

، بغداد ، القانونية ص 2006المكتبة ،648.  

ص. )(38 ، السابق المصدر ، الشافعي سالم الهادي عبد جابر والدكتور الشرنباصي السيد علي رمضان .125د

ت: – ا)( 39 الألوسـي، محمود السيد الدين شهاب الفضل أبو القـرآن ١٢٧٠لألوسي تفسير في المعاني روح هــ،

ط . المثـاني، والـسبع ـ ١٣٩٨العظـيم، بيروت ١٩٧٨هـ ـ الفكر دار م،

25

لأنه بالعيب؛ علمه عدم في يمينه، مع بالعيب، العلم منكر قولالأصل.

الحال في الزوجين بين القاضي فرق مجبوب، الزوج أن تبين وإذا . التأجيل في الفائدة لعدم يؤجله؛ (40)ولم

أي الخصومة، تاريخ من سنة الحاكم فيؤجله والخصي، ين، العن أماقدرته تثبت أن لاحتمال والحنابلة، الحنفية عند والترافع، الدعوى

مرور على السنة أثناء في الجماع سنة (41)على والتأجيل الفصول،الشافعية، عند السنة وتبدأ مسعود، وابن وعلي، عمر، عن مروي

رواه الذي عمر بقضاء عملا بالتأجيل، القضاء وقت من والمالكية . والبيهقي (42)الشافعي،

: الجماع حدوث السنة أثناء الزوج ادعى فإذا: والحنابلة الحنفية، رأي ففي

يشهد الظاهر لأن بيمينه؛ الزوج قول فالقول ثيبا، المرأة كانت إنالظاهر له يشهد لمن والقول العيوب، من السلامة الأصل لأن له؛

الحلف، عن امتنع وإن الزوجة، دعوى رفضت حلف فإن بيمينه،فإن الفرقة، وبين الحال هذه على معه البقاء بين القاضي خيرهاالنساء، إليها نظر عذراء بكرا كانت وإن بينهما، فرق الفرقة اختارت

فإذا لامرأتين، إراءتها الحنفية عند والأولى واحدة، امرأة قول ويقبل : هي: قالتا وإن كذبه، لظهور السنة لنهاية التأجيل بقي بكر، هي قالتا

سنة، التأجيل بقي نكل وإن لها، لاحق حلف فإن الزوج، حلف ثيب،. قولها فالقول وإلا النساء، شهدت فإن

: المالكية وقالعن نكل وإن بيمينه، الزوج صدق السنة، مدة في الوطء ادعى إن

: إن السنة تمام قبل بينهما وفرق يطأ، لم إنه الزوجة حلفت اليمينشاءت.

المالكية، رأي ففي أوالخصاء، أوالعنة الجب غير العيب كان إن أمافي الزوجين بين القاضي فرق بالعلاج، زواله يرجى لا العي كان إن

40)( : ـ ت الجصاص، الرازي أحمد بكر أبو الأمام أحكـام ٣٧٠الجصاص ، : ١هــ الإمام رضا رشيد راجعه القرآن،

للكتب . . العامـة المصرية الهيئة ط المنار، تفسير رضا، رشيد : ٥محمد السايس، . على محمد الشيخ السايس

صبيح . . علـى محمـد ط الأحكام، آيات تفسيرط .)(41 جميل، محمد بيروت ٢٠٠١هـ – ١٤٢١صدقي ـ الفكر دار م،ت: – )( 42 الرازي، الدين فخر محمد الإمام ط . ٦٠٤الرازي ، الغيـب ومفاتيح الكبيـر التفـسير ـ ١٤٠١هــ، ١٩٨١هــ

ـ الفكـر دار بيروت ١م،

26

لمدة التفريق القاضي أجل بالعلاج، زواله يرجى كان وإن الحال،والمرأة الرجل بين المشتركة العيوب من العيب كان إن سنة

. والبرص والجذام، كالجنون،بالاجتهاد التفريق فيؤجل بالمرأة الخاصة العيوب من كان وإن

برئت أنها المرأة ادعت وإن العيب، من العلاج حالة تقتضي حسبما . بيمينها صدقت عيبها (43)من

: البحث نتائجمن .1 مجموعة البحث مطالب في النظر إمعان خلال من يظهر

أهمها ومن البحث لهذا الحقيقية الثمرة هـي تعد النتائجالعلاقة .2 إنهاء حصروا قد المسلمين فقهاء إن المعروف

خاصة حالات في ألا يرد لا والاستثناء أصلا الزوج بيد الزوجيةالحاكم بنظر ضبطه مـع الزوجـة فيهـا تتضرر ومضيقة

كانـت .3 موجبها بتمام تمت لو القضائي التفريق صور أغلب إنلو إذ التفرقة من الغرض لتحقيق بائنة الزوجين بـين الفرقـة

أما التفرقة، من الغرض ينتفي الـزوج فبرجوع رجعية كانتالعقد طرفي برضا إلا الرجوع له يحق لا البائن الطلاق في

كان .4 القضائي التفريق جواز إلى ذهبوا عندما الفقهاء أغلب إنأسسها التي الفقهية القاعدة الأحيان معظم فـي مستندهم

(( : ) ضرر ) لا بقوله وسلم وآلـه عليـه االله صـلى االله رسول )) ضرار ولا

43 )( . . : للكتب العامـة المصرية الهيئة ط المنار، تفسير رضا، رشيد محمد الإمام رضا : ٥رشيد الشيخ . السايس

صبيح . . علـى محمـد ط الأحكام، آيات تفسير السايس، على محمد

27

مساحة .5 أعطى قد الوضعي القانون في المشرع إن المعروفومقتـضى العـرف بحسب المقتضي تحقق حيث فلذلك الصلاحيات له وأطلق للقاضـي واسعة

القضائي التفريق صور كثرت وعليه يطبقه سوف العدالةمنصب تولي من الحرج فحيث الإسلامي الفقه في أما عندهم،

ولا الأنبياء مختصات مـن وإنـه مسؤوليته لعظمة القضاءاالله ) صـلى عنه ورد لما والتطبيق بالنيابة إلا لغيرهم يعطى

) نـدرة مـع الزوج بيد التطليق حصر حيث وسلم وآلة عليهالقضائي التفريق صور تتضيق فعندئذ المخـصص

إن .6 المعصوم عن الصادرة الروايات وبحدود المسموحالزوج لقيام المفضي العيب أو الإنفاق بعـدم إلا يتم لا التفريق

بهاذين التفريق حصر عنـدهم اشـتهر فلذلك الجنسية بالمهامبعض ،أمـا الصور من غيرها المتقدمين عند وندر الموردين

أن النصوص تأويل استطاع ممن والمعاصرين المتأخرين. مثلا والسجن والغيبة الشقاق يشمل بما التفريق دائـرة يوسع

التوصيات الحاجة : فإن الحقائق؛ من عدد على الوقوف بعد التوصيات

يلي كما وهي التوصـيات بعض تسجيل إلى تدعووالعاملين .1 الشرعية، الأحكام تقنين على القائمين واجب من

للقوانين تفسيرية مذكرات وضـع المجـال، هـذا فـيالقوانين تغيير عند الاعتبار بعين ذلك وأخذ بها، المعمول

من .2 المستمدة الباقية البقية هو الشخصية، الأحوال قانون إنالشرعي، العلم طلبة واجب مـن فإن لذا الشريعة؛ أحكام

القـانون، بهـذا النهوض القضاء، قسم إلى المنتسبين وخاصةفي لإخراجها المختلفة؛ أقسامه على ودراسات أبحاث وإجراء

28

ذلك في مراعين والأحوال، الزمان وتغيـر يتناسب جديد، ثوبالشرعية الأصول عن الخروج عدم

والثقافي، .3 الفكري الغزو حجم الزمان، هذا في واضحا يبدوالمرأة مفاهيم على التأثير خلاله من الغرب يحاول الذيواجب من فإن لذا ومعتقداتها؛ عاداتها لتغيير المسلمة؛

إصدار خلال من المجنونة، الهجمة لهذه التصدي العلمـاءوتظهر الهجمة هذه تـرد التي والمقالات والنشرات الأبحاث

الإسلام في المرأة مكانةمن .4 فإن لذا المجتمع؛ بناء في كبيرا دورا التعليم لجهاز إن

تطوير على العمل الجهاز، هـذا عـن المسؤولين واجبوأقترح المسلم، المجتمع حاجة مع يتناسب بما مناهجه،

يلي ما لـذلكالأسرية بالعلاقات تهتم إسلامية، تربوية مادة تخصيص ـ أ

التاسع الصف وطالبات لطلبـة وتدرس عموما،العاشر، الصف وطالبات لطلبة تدرس تربوية، مادة تقرير ـ ب

بيان ثم الزوجين، بين والتكافل التعاون مبدأ خلالهـا مـن يرسخإسلامي منظـور مـن الآخـر نحـو منهما كل على ما

والاجتماعية .5 التعليمية المؤسسات في المسؤولين واجب منالشابات وجمعية الطلبة، ومجالس كالجامعات والأهلية؛

وبين بينها التعاوني الدور تفعيل على العمل المسلمات،والمجتمع . الأسرة صالح فيه لما الشرعية المحـاكم

الخاتمة

الى نشير فإننا المتواضع البحث هذا منه وتوفيق الله من بعون أنهينا أن بعدقانون بها جاء التي للاحكام المعمقة للدراسة نتيجة جاء البحث هذا إن

لنا تبين حيث البحث تناولها التي المسائل في العراقي الشخصية الاحوالكما . أمر وهو التشريعية النصوص بعض صياغة يشوب الذي الخلل مدىفسمة والخلل النقص من يخلو معينا تشريعا نجد ما نادرا إذ طبيعي أشرنا

والخطأ . النقص البشر

29

التي بالملاحظات ألاخذ محاولة الى العراقي المشرع ندعو بدورنا ونحنألتي للمقترحات وفقا صياغتها وإعادة ، القانون نصوص بعض على أوردناهافي يساهم بما النصوص هذه في للمشرع جديدة لنظرة وفقا أو أوردناها

ألا البحث هذا في المبذول الجهد تواضع مع ونحن ودقيق محكم قانون صنعمن غيرنا خلالها من ينطلق إنطلاق نقطة البحث هذا يكون أن في نأمل إننا

ألالمام نستطع لم ربما أخرى مسائل عن والبحث الجهد هذا لإكمال الباحثينالعالمين . رب لله الحمد أن دعوانا وآخر بها

المراجع و المصادرالكريم : القرءان اولا

30

المادة ).1 في( ] 45نص التفريق يعتبر الشخصية الأحوال قانون من ( ، والأربعين والحادية ، الأربعين المواد في الواردة الحالاتصغرى . بينونة بائنا طلاقا والأربعين والثالثة ، والأربعين والثاني

الأحوال. .2 قانون شرح في الوسيط ، كريم الله عبد فاروق دعام السليمانية جامعة طبع ، العراقي ص 2004الشخصية ،193

.الجزء .3 ، الثاني المجلد ، السنة فقه ، سابق الطبعة 6السيد ،

– ، بيروت لبنان والتوزيع، والنشر للطباعة الفكر دار ، الرابعةص 1983 ،241.

الآية .4 ، البقرة .229سورة5. ، الأولى الطبعة ، السادس الجزء ، الوهاب فتح ، الأنصاري زكريا

بيروت، – لبنان ، العلمية الكتاب ص 1997دار ،124 6. ، عشرة الحادية الطبعة ، الطلاب منجد ، البستاني إفرام فؤاد

– ، بيروت لبنان ، المشرق ص 1971دار ،423.

الطبعة. .7 ، المدني القانون شرح في الوافي ، مرقس سليمان دعام القاهرة ، ص 1992الخامسة ، الأول المجلد ،133.

الدعاوى .8 إقامة إلى المرشد ، الربيعي سعدون جمعة المحامي ، القانونية المكتبة الثانية، الطبعة ، العملية وتطبيقاتها الشرعية

، ص 2006بغداد ،648.  شرح .9 في محاضرات خلاصة ، علي إبراهيم القادر عبد القاضي

رقم العراقي الشخصية الأحوال 1959لسنة 188قانون ، القضائي المعهد طلاب على ألقيت ص 2006وتعديلاته ،76.

رقم 43المادة .10 الشخصية الأحوال قانون 1959لسنة 188منوعشرة- أشهر أربعة بالتفريق الحكم بعد المفقود زوجة تعتد ب

أيام .شرح .11 في محاضرات خلاصة ، علي إبراهيم القادر عبد القاضي

رقم العراقي الشخصية الأحوال 1959لسنة 188قانون ، القضائي المعهد طلاب على ألقيت ص 2006وتعديلاته ،76.

الشخصية. .12 الأحوال قانون شرح في الوجيز ، الكبيسي احمد دالتعليم مطابع ، الأول الجزء ، واثارها والطلاق الزواج ، وتعديلاته

لسنة ، الموصل في ص 2007العالي ،155.

31

الهادي. .13 عبد جابر والدكتور الشرنباصي السيد علي رمضان دوحقوق والفرقة بالزواج الخاصة الأسرة أحكام ، الشافعي سالم

الطبعة ، الثاني القسم ، الحقوقية الحلبي منشورات ، الأولاد ، ص 2006الأولى ،145.

البند .14 أولا الفقرة والأربعون الثالثة الأحوال 1المادة قانون من. العراق - كردستان إقليم في النافذ الشخصية

المرقم /.15 /213القرار الأول/ الشخصية في 2697ت /2009الهيأةمنشور .29/9/2009 غير ،

رقم( )2المادة ).16 المدنية المرافعات قانون .1969لسنة( 83منالمرقم /.17 /213القرار الأول/ الشخصية في 2697ت /2009الهيأة

منشور .29/9/2009 غير ،رقم( )2المادة ).18 المدنية المرافعات قانون .1969لسنة( 83منص .19 ، الجعفري الفقه في الإثبات أصول ، مغنية جواد ، 23محمد

إلى : المرشد ، الربيعي سعدون جمعة المحامي كتاب عن نقلا ، الثانية الطبعة ، العملية وتطبيقاتها الشرعية الدعوى إقامة

، ص 2006بغداد ،5.الدعاوى .20 إقامة إلى المرشد ، الربيعي سعدون جمعة المحامي

ص ، السابق المصدر ، العملية وتطبيقاتها .5الشرعيةالطبعة .21 ، المدنية المرافعات قانون شرح ، العلام الرحمن عبد

، القاهرة ، الإسكندرية مطابع ، ص 1987الثانية ،560. المرقم .22 التمييزي /2127القرار أولى/ /2009شخصية 2525ت –

منشور . غيررقم .23 المدنية المرافعات قانون شرح ، المحمود مدحت القاضي

، 1969لسنة 83 بغداد ، الأول الجزء ص 1994، ،12. ص .24 ، السابق المصدر ، السعدون جمعة .151المحاميالعدد .25 ، التمييزي /3502القرار أولى/ /2005شخصية -102ت –

منشور .23/1/2006 غيرالمرقم .26 التمييزي /411القرار أولى/ –1294ت – 2009شخصية

24/3/2009. منشور غيررقم( 9المادة ).27 وتعديلاته العدلية الرسوم قانون لسنة 114من

1981.

32

المرقم .28 التمييزي /410القرار الأولى/ الشخصية الأحوال هيأةمنشور .26/1/2009في 344ت – 2009 غير

رقم( 106و 105المادة ).29 العراقي الإثبات قانون لسنة 107من1976.

المرقم .30 التمييزي /428القرار أولى/ في 453ت – /2009شخصيةمنشور .3/3/2009 غير

الجزء .31 ، الثاني المجلد ، السنة فقه ، سابق الطبعة 6السيد ، – ، بيروت لبنان والتوزيع، والنشر للطباعة الفكر دار ، الرابعة

ص 1983 ،241.

ص .32 ، الجعفري الفقه في الإثبات أصول ، مغنية جواد ، 23محمدإلى : المرشد ، الربيعي سعدون جمعة المحامي كتاب عن نقلا ، الثانية الطبعة ، العملية وتطبيقاتها الشرعية الدعوى إقامة

، ص 2006بغداد ،5.الدعاوى .33 إقامة إلى المرشد ، الربيعي سعدون جمعة المحامي

ص ، السابق المصدر ، العملية وتطبيقاتها .5الشرعية

رقم 43المادة .34 الشخصية الأحوال قانون 1959لسنة 188منوعشرة- أشهر أربعة بالتفريق الحكم بعد المفقود زوجة تعتد ب

أيام .35. ، الأولى الطبعة ، السادس الجزء ، الوهاب فتح ، الأنصاري زكريا

بيروت، – لبنان ، العلمية الكتاب ص 1997دار ،124.  )( الدعاوى إقامة إلى المرشد ، الربيعي سعدون جمعة المحامي

، القانونية المكتبة الثانية، الطبعة ، العملية وتطبيقاتها الشرعية ، ص 2006بغداد ،648.  

الهادي. .36 عبد جابر والدكتور الشرنباصي السيد علي رمضان دص ، السابق المصدر ، الشافعي .125سالم

ت: –ا.37 الألوسـي، محمود السيد الدين شهاب الفضل أبو لألوسيوالـسبع ١٢٧٠ العظـيم، القـرآن تفسير في المعاني روح هــ،

ط . ـ ١٣٩٨المثـاني، بيروت ١٩٧٨هـ ـ الفكر دار م،ـ: .38 ت الجصاص، الرازي أحمد بكر أبو الأمام ، ٣٧٠الجصاص هــ

: ١أحكـام رضا، رشيد محمد الإمام رضا رشيد راجعه القرآن،للكتب . . العامـة المصرية الهيئة ط المنار، :٥تفسير السايس .

33

محمـد . ط الأحكام، آيات تفسير السايس، على محمد الشيخصبيح . علـى

ط ..39 جميل، محمد بيروت ٢٠٠١هـ – ١٤٢١صدقي ـ الفكر دار م،ت: – .40 الرازي، الدين فخر محمد الإمام التفـسير ٦٠٤الرازي هــ،

ط . ، الغيـب ومفاتيح ـ ١٤٠١الكبيـر ـ ١٩٨١هــ الفكـر دار ١م،بيروت

41. . : الهيئة ط المنار، تفسير رضا، رشيد محمد الإمام رضا رشيدللكتب . العامـة : ٥المصرية على . محمد الشيخ السايس

صبيح . . علـى محمـد ط الأحكام، آيات تفسير السايس،الدساتير

لعام .1 العراقي الاساسي 1925القانونلعام .2 الاردني 1998الدستورلعام .3 العراقي 2005الدستورالسوري .4 2012الدستورالمصري .5 2014الدستور