PRO

Lnea de investigacin en derecho de autor, propiedad industrial y sociedad de la informacin- Facultad de Derecho- Seccional Bogot

UNIVERSIDAD COOPERATIVA DE COLOMBIA

I N T E L E C T U A L

No.2

Revista Electrnica sobre propiedad intelectual y sociedad de la informacin

Revista Prointelectual No. 2 Edicin Marzo-Junio 2010 ISSN 2145-793X Bogot Centro de Investigaciones Socio jurdicas Facultad de Derecho Rector Csar Augusto Prez Garca Director Seccional Bogot Juan Carlos Prez Soto Comit editorial Facultad de Derecho, Sede Bogot Patricia Elena Rodas Sierra, Decana Germn Perea Posada, Secretario Acadmico Jairo Jos Slebi Medina, Director Consultorios Jurdico Alejandro Ortiz Pelez, Director Centro de Investigaciones Facultad de Derecho CIFAD lvaro Godoy Suarez, Asesor Correccin de Estilo Piedad Luca Barreto Granada Diseo y Armada Electrnica Carolina Cadena Piedad Luca Barreto Granada Diana Varn Crdenas Daniel Franco LINEA DE INVESTIGACIN EN DERECHO DE AUTOR, PROPIEDAD INDUSTRIAL Y SOCIEDAD DE LA INFORMACIN FACULTAD DE DERECHO UNIVERSIDAD COOPERATIVA DE COLOMBIA Avenida Caracas No. 37-63 PBX 3323565 Ext. 169 Prointelectual@gmail.com

- Una mirada al derecho cultural colombiano Por Diana Varn Crdenas

- Definiciones del trmino de transferencia de tecnologa Por Piedad Luca Barreto Granada

- Uso de las nuevas tecnologas en el sistema bancario Por John Eduardo Manrique Garzn

- El proyecto de exploracin y aprendizaje del derecho de autor y su papel en la sociedad de la informacin y las nuevas tecnologas: Primera parte- Concepto de obras y prestaciones de carcter

tecnolgico, como primera pieza del mercado

Por Nicol Garca Barrera

CONTENIDO

PRESENTACION

Propiedad intelectual y sociedad de la informacin, son dos grandes campos de

conocimiento que en los ltimos aos han marcado la fisonoma de las sociedades

contemporneas. Desde el derecho, el vnculo con estos dos temas se ha hecho cada vez

ms fuerte a partir de los aos setenta, cuando comenzaron a experimentarse los

primeros cambios producidos por las TICs a nivel mundial; en el caso de la propiedad

intelectual, implic el inicio de una relacin de mayor dependencia con otras reas del

derecho (comercio internacional, derecho penal, tribunario, etc.) para el logro de sus

objetivos, de ah la aparicin de los primeros estudios sobre el anlisis econmico de la

propiedad intelectual, como una forma de comprender los efectos del sustancial aumento

de la industria de los bienes intangibles y las complejidades de un mercado globalizado.

En el caso de la relacin entre el derecho con la sociedad de la informacin, tambin se

presenta con gran inters un escenario altamente complejo en el cual se requiere regular

conductas, procedimientos, relaciones comerciales, etc., y en el cual el camino hacia la

educacin de la nueva ciudadana, es decir de millones de habitantes de un mundo

virtual es un reto que da a da se alimenta con las variadas propuestas jurdicas que se

lanzan desde diferentes latitudes y las variadas respuesta a los cuestionamientos sobre los

lmites y/o ejercicio de los derechos, las oportunidades y amenazas de la virtualidad y

sobre una infinidad de temas que esperamos ir asumiendo en cada nueva edicin.

Por lo anterior, desde la coordinacin de la -Lnea de investigacin en derecho de autor,

propiedad industrial y sociedad de la informacin-, publicar cada nmero de la Revista

Prointelectual, es entendido como una oportunidad para generar encuentros entre

academia, investigacin y empresa, con el fin de profundizar, dar respuestas, interpretar,

explicar o sencillamente, todo reunido en una nica palabra: aportar, desde el derecho, a

una mayor comprensin de la propiedad intelectual y la sociedad de la informacin.

Piedad Luca Barreto Granada

Coordinadora de Lnea Prointelectual

UNA MIRADA AL DERECHO CULTURAL COLOMBIANO

Diana Varn Crdenas1

RESUMEN

El propsito de este escrito es reflexionar sobre las posibilidades de acercamiento entre el

derecho y la cultura, as como dar a conocer un rea del derecho, hasta el momento poco

explorada en Colombia, a saber: el Derecho Cultural. La cultura es un campo que ha sido

estudiado y conceptualizado desde reas como la antropologa y la sociologa; sin

embargo, el derecho ha sido reticente a explorar y abordar temticas y fenmenos de

orden cultural. Es posible observar que el derecho cultural desarrollado en otros pases ha

escogido como objeto predilecto la legislacin cultural, haciendo de la ley positiva su

fuente principal de estudio; lo anterior, pone en evidencia la ausencia de investigaciones

empricas en esta rea y deja ver la necesidad de iniciar indagaciones socio-jurdicas en el

derecho cultural.

PALABRAS CLAVE: Cultura, derecho cultural, poltica cultural, legislacin cultural,

investigacin jurdica, investigacin socio jurdica.

Investigar sobre cultura supone uno de los ejercicios ms complejos en la

academia, la multiplicidad de connotaciones a las que se puede hacer referencia con dicho

concepto es una de las razones que dificulta la investigacin en el campo cultural; a pesar

de esto, ha sido posible llegar a consensos sobre lo que se define como cultura. Desde

hace ya varios aos el concepto es tomado en dos sentidos, el primero liga lo cultural con

el campo artstico y el segundo le imprime un sentido ms antropolgico. Cuando se hace

alusin al primero, se est hablando especficamente de las expresiones artsticas tales

como el teatro, el cine, la danza, la msica, tambin entran la literatura y la arquitectura;

lo principal en esta perspectiva es entender que la forma (el componente esttico) es

1 Sociloga y docente de la Facultad de Derecho de la Universidad Cooperativa de Colombia Bogot, Co

investigadora de la Lnea de derecho autor, propiedad industrial y sociedad de la informacin.

primordial en estas expresiones. La perspectiva antropolgica desestetiza lo cultural pues

se reafirma el concepto ms desde su relacin con lo social y con el tema de desarrollo

(Ochoa. 2003), entonces el sentido antropolgico prioriza la relacin cultura sociedad, lo

que genera una ampliacin de la definicin del concepto: ya no solamente abarcara el

arte y sus expresiones o prcticas, sino temas y materias ms desbordantes, como por

ejemplo la diversidad cultural -haciendo clara referencia con esto a los pueblos indgenas,

afro, rom/gitanos, etc., as como a todo lo que comprende pensar en ellos.

En el contexto colombiano, con la creacin y entrada en vigencia de la Constitucin

Poltica de Colombia de 1991 se da un cambio radical en lo que se entiende por cultura.

Este campo comienza a adquirir una dimensin constitucional y legislativa a partir de la

creacin del Ministerio de Cultura en 1997 y la sancin de la Ley General de Cultura en el

mismo ao lo que, en suma, denomina Ana Mara Ochoa (2003) como un fenmeno de

politizacin de lo cultural. De hecho, podra decirse que el estrechamiento de la relacin

entre cultura y poltica se origina a partir de la misma construccin o diseo de una

poltica cultural, la cual a su vez se construye en un marco de disposiciones

constitucionales; la oficializacin de Colombia como un pas multicultural sienta la base

para entender el campo cultural desde un sentido antropolgico que absorbe la esfera de

lo esttico, sin que desaparezca por completo. En este contexto -en donde los trminos

que median la justificacin de lo cultural en el campo discursivo del gobierno, son:

desarrollo, paz, identidad y diversidad (Ochoa, 2003, pg. 49)- la cultura, al menos por

una poca, comienza a asumirse como una serie de prcticas y acciones tendientes a

construir el tejido social y a reconstruir el mbito social del pas. De acuerdo con lo

anterior, es posible acercarse a la forma como se ha venido conceptualizando en el mbito

pblico el campo cultural en Colombia; las connotaciones de cultura se han elaborado

desde referentes tericos, sobre todo de la antropologa, los cuales se han encargado de

construir una definicin extensa del trmino a partir de la cual se entiende por cultura

todo aquello que es producto de la accin e intervencin del ser humano.

En la poltica cultural actual es identificable un enfoque diferente al antes descrito;

esta poltica claramente se desarrolla desde la perspectiva de la economa de la cultura,

campo de conocimiento recientemente abordado en Colombia, el cual busca integrar la

visin de sostenibilidad y desarrollo econmico de todos los actores (artistas,

organizaciones, instituciones culturales gubernamentales y no gubernamentales)que

hacen parte de la poltica pblica de cultura a travs del desarrollo de estudios y acciones

desde de la cadena de valor (oferta, distribucin, circulacin, demanda) de las diferentes

expresiones artsticas. Sin embargo, se puede detectar en este actual enfoque un retorno

al entendimiento de lo cultural, o al menos como parte fundamental de este campo, a

partir de las expresiones y actividades artsticas.

Aunque la cultura se configura como un campo abordado y estudiado desde

diferentes reas del conocimiento tal como la sociologa y la antropologa, vale la pena

tambin estudiar los vnculos que se han tejido entre derecho y cultura, no muy lejanos de

los formados entre la poltica y la cultura (expuestos anteriormente), y preguntarse si en

Colombia es posible hablar de un rea de Derecho Cultural.

Si bien, dentro de la literatura accesible en espaol, no ha sido posible encontrar

una definicin de derecho cultural, se puede decir que el objeto de estudio predilecto de

esta rea es la legislacin cultural. Edwin Harvey, conspicuo autor latinoamericano de

derecho cultural, tiene dentro de su produccin intelectual una serie de libros que tratan

de la legislacin cultural en Latinoamrica e Iberoamrica2 - posiblemente los textos ms

reconocidos en el rea- en donde realiza un anlisis comparado de las leyes culturales de

los pases miembros de la OEA (Organizacin de Estados Americanos). En su libro Derecho

cultural Latinoamericano Sudamrica y Panam (1992), Harvey deja ver los temas

principales que se estudian en esta rea del derecho:

- Disposiciones constitucionales especficas

- Administracin cultural gubernamental

- Instituciones culturales no gubernamentales

- Rgimen legal del patrimonio cultural

2 Se encuentran los siguientes ttulos: Derechos culturales en Iberoamrica y el mundo (1990), Derecho

cultural Latinoamericano: Sudamrica y Panam (1992), Derecho cultural latinoamericano: Centroamrica, Mxico y el Caribe (1993), Derecho cultural latinoamericano y caribeo: Caribe de habla inglesa, Latinoamrica y Suriname (1994).

- Rgimen legal del derecho de autor y derechos conexos

- Disposiciones sobre fomento y promocin de la creacin

- Regmenes profesionales del trabajo artstico y cultural

- Rgimen legal del libro y la industria editorial

- Disposiciones sobre bibliotecas, museos y archivos

- Disposiciones sobre el fomento de la msica, del teatro y de otras artes del

espectculo

- Legislacin sobre promocin artesanal

- Rgimen legal de cinematografa

- Rgimen legal de la radio y la televisin

De igual forma, en este libro se encuentran unos enfoques metodolgicos posibles de

aplicar en la investigacin desde el derecho cultural, entre ellos y el ms destacado es el

estudio de la ley positiva bien para elaborar un estado del arte (recopilacin e

interpretacin) sobre la informacin legal que existe dentro de un pas o, en otros casos,

para realizar anlisis comparados de la legislacin cultural actual de diferentes pases (pg.

22).

En este punto, son destacables dos observaciones las cuales sern objeto de

desarrollo resumido en este artculo; en primer lugar, el estado en el que se encuentra el

derecho cultural colombiano y, en segundo lugar, la necesidad de hacer investigacin

emprica en esta rea del derecho.

Realizando una revisin en las pginas de las Facultades de Derecho y en las

bibliotecas universitarias de la ciudad de Bogot, fue posible encontrar la existencia de

textos que van desde la recopilacin o, en palabras de Harvey: la presentacin sistemtica

de la legislacin cultural vigente, hasta textos que estudian la funcin poltica de las

polticas culturales y de los derechos culturales. La bsqueda realizada en los catlogos

virtuales de las bibliotecas jurdicas, de aproximadamente 5 facultades de derecho3 de la

3 Se consultaron los catlogos virtuales de las bibliotecas de la Universidad de los Andes, del Externado,

Universidad del Rosario, Universidad Javeriana, Universidad Autnoma de Colombia y la Biblioteca Luis ngel Arango.

capital, arroja algunos datos llamativos. Los textos escritos por el argentino Edwin Harvey

son comunes a todas las anteriores bibliotecas, esto quiere decir que se pueden encontrar

en cada una de la bibliotecas consultadas; frente a estos libros vale la pena resaltar que

fueron escritos, en su gran mayora, en la dcada del 90 con excepcin de uno del ao

20004 y otros dos del ao 2005 que se encuentran en la Biblioteca Luis ngel Arango5. En

cuanto a la literatura de instituciones pblicas colombianas se ha encontrado que

prevalecen los textos tipo compendio, especficamente sobre polticas pblicas de cultura,

bien sean de orden distrital o nacional6 y presentaciones de las diferentes leyes culturales

con comentarios7. La literatura acadmica hallada es bastante escasa y antigua, se reduce

bsicamente a la produccin de Harvey y a otros 5 textos8 entre los cuales la fecha de

publicacin ms reciente data del 2006. La bsqueda por internet arroja un libro escrito

por Ral vila Ortiz titulado El derecho cultural en Mxico, texto literalmente imposible de

conseguir en el mercado del libro colombiano.

La percepcin que se tiene despus de esta revisin es que no existe como tal un

rea del derecho cultural en Colombia, al menos no se ha podido detectar produccin

intelectual que muestre el suficiente desarrollo investigativo y conceptual de la misma; es

posible observar que el tema que ms se ha trabajado en este campo es el de derecho de

autor y, en algunas excepciones contadas, el de patrimonio cultural y televisin. Pareciera

que en Colombia se tuviera la idea que el nico tema para trabajar en Derecho Cultural es

4 Legislacin cultural de los pases del convenio Andrs Bello

5 Poltica y financiacin pblica de la cinematografa: pases iberoamericanos en el contexto internacional:

(antecedentes, instituciones y experiencias) y Poltica y financiacin pblica del teatro: pases iberoamericanos en el contexto internacional: (antecedentes, instituciones y experiencias). 6 Entre los ms recientes se encuentran: Documentos nacionales de polticas culturales (2002) de la Alcalda

Mayor de Bogot, Compendio de polticas culturales (2010) del Ministerio de Cultura, Polticas Culturales Distritales 2004-2016 (2005) de Instituto Distrital de Cultura y Turismo. 7 Legislacin cultural en Colombia, Compendio (2010) del Ministerio de Cultura, Cartilla Ley de Bibliotecas

pblicas (2010) Ministerio de Cultura, Ley de Cine para todos (2004) Ministerio de la Cultura. 8 Legislacin cultural colombiana: recopilacin (1992) de Carlos Roberto Senz Vargas, Documentos crticos

sobre legislacin cultural (1993) cuyo compilador es Carlos Roberto Senz Vargas, Polticas culturales en Colombia: discursos estatales y prcticas institucionales (1994) de rsula Mena Lozano, Polticas Culturales en Colombia: 1930-1946 (1997) de Martha Elena Bravo, Los cambios en el ser social en Amrica Latina de fin del siglo XX: Tendencias de la poltica cultural en Mxico y Colombia (2006) de Giovanna Aldana.

el derecho de autor9 -de hecho podra plantearse, a manera de hiptesis, que un gran

nmero de personas desconocen que el derecho de autor es una materia del derecho

cultural- aun as, no hay un desarrollo conceptual robusto a travs del cual se demarquen

los lmites del campo y se conozcan los referentes tericos del rea.

Ahora bien, mirando el enfoque investigativo adoptado en los pocos estudios

encontrados en el rea, se pudo observar que prevalece la investigacin jurdica, siendo

esta de tipo terico documental; la revisin e interpretacin de la ley es la principal

tcnica de investigacin jurdica aplicada en los diferentes trabajos encontrados. Es

evidente la ausencia de estudios empricos que sirvan para confrontar la ley con la

realidad socio-cultural; por citar algunos ejemplos vlidos de estudiar desde una

perspectiva emprica, vale la pena traer a colacin el caso de la radio cuya ley vigente no

tiene en cuenta la problemtica desarrollada a partir de la entrada de la radio digital (por

internet), ni tampoco estudios sobre la necesidad de generar una normatividad adecuada

a la profesin de los artistas en Colombia o sobre la regulacin, en lo concerniente a

derechos de autor, de las nuevas expresiones artsticas mediadas por la tecnologa, entre

otros ejes problmicos.

Sin duda alguna la investigacin socio jurdica deja ver los vacios existentes entre la

ley y la realidad, conocer la efectividad de una norma, las causas o efectos de un

mecanismo jurdico o sencillamente poner en relacin al derecho con la sociedad

(Courtis, 2006, pg. 304); precisamente la mayor limitante de la investigacin de tipo

jurdico es el aislamiento del derecho de la realidad en la que est inmerso. Asumir la

existencia de una realidad y de unos fenmenos culturales, ambos profundamente

imbricados con lo social aun si no se parte de una definicin antropolgica de cultura-

lleva a pensar en la urgente necesidad de iniciar estudios empricos desde las diferentes

materias del naciente derecho cultural.

El panorama mostrado es un llamado de atencin para que futuros abogados y

abogadas destinen esfuerzos, y sobre todo canalicen sus intereses, en estudios que

contribuyan a desarrollar esta poca explorada rea denominada Derecho cultural. Con los

9 Se hace claridad que el objetivo principal del presente artculo no es subvalorar el trabajo investigativo

desarrollado desde el campo del derecho de autor.

rpidos cambios socio culturales producidos a partir de la insercin de nuevas tecnologas

en la radio, la televisin y el arte valdra la pena plantear investigaciones que exploren, no

solamente los vacios legislativos que se dan con dichos cambios en esos campos, sino

tambin la efectividad de las leyes que los regulan, por ejemplo.

Es importante mirar rpidamente la legislacin cultural colombiana, haciendo una

bsqueda rpida de sta en Legislacin cultural, Compendio del Ministerio de Cultura

(2010) se encontr que hay un Rgimen legal del libro10, de Patrimonio cultural11, para el

sector cinematogrfico, la Ley general de Cultura o Ley 397 de 1997, diferentes

documentos CONPES, decretos sobre los rganos colegiados de fomento cultural, entre

otros., adems si se tienen en cuenta las materias del Derecho cultural, se incluiran el

Rgimen legal de Derechos de autor, la legislacin sobre radiodifusin, televisin, entre

otras.. Para concluir, es vlido decir que la actual legislacin cultural colombiana abre la

posibilidad de plantear una amplia gama de estudios jurdicos y socio jurdicos desde el

derecho cultural; as se vuelve prcticamente insostenible la baja produccin y

exploracin acadmico-jurdica desde la perspectiva integrada del derecho y la cultura.

LISTA DE REFERENCIA

COURTIS, Christian (2006) Notas sobre la metodologa de investigaciones empricas en derecho En Observar la ley: ensayos sobre metodologa de la investigacin jurdica. Madrid: Editorial Trotta (pp. 299-319)

HARVEY, Edwin (1992) Derecho Cultural latinoamericano: Sudamrica y Panam. Buenos Aires: Editorial De Palma. MINISTERIO DE CULTURA (2010) Legislacin cultural, Compendio. Colombia.

OCHOA, Ana Mara (2003) Entre los deseos y los derechos: un ensayo crtico de las polticas culturales. Instituto Colombiano de Antropologa: Colombia.

10

Entran en este rgimen la legislacin que regula el Fomento del libro y la lectura. 11

Este rgimen comprende: patrimonio mueble e inmueble, patrimonio arqueolgico, patrimonio

archivstico y documental y patrimonio inmaterial.

Definiciones del trmino transferencia de tecnologa

Piedad Luca Barreto Granada12

RESUMEN

Qu es transferencia de tecnologa? En una pregunta que se plantean muchas personas

relacionadas con el sector universitario, gestores, centros de investigacin, empresas,

gobiernos, entre otros. La respuesta, no es nica, por ello, en el presente artculo se

presenta una revisin sobre las definiciones que sobre transferencia de tecnologa se han

planteado desde diferentes pticas y sectores (etimolgica, acadmica, poltica de

desarrollo, econmica, jurdica)

ABSTRAC

What is technology transfer? In a question posed many associated with the university

sector, managers, research centers, corporations, governments. The answer is not unique,

therefore, this article presents a review of the definitions on technology transfer have

been raised from different perspectives and sectors (etymological, academic, policy

development, economic, legal)

PALABRAS CLAVE: transferencia de tecnologa, definiciones, innovacin, propiedad

intelectual.

INTRODUCCION

Si examinamos por ejemplo la situacin econmica de todos los pases en los ltimos

cuarenta aos y consideramos los impactos de la tecnologa, no habr dificultad en

asignar un significado real a los trminos falta de equilibrio o desequilibrio. Si

analizamos la situacin de los pases un siglo atrs a la fecha actual, la situacin era

igualmente desequilibrada, pero si analizamos tambin el curso de los acontecimientos tal

12

Abogada de la Universidad Libre, especialista en Derecho de las Telecomunicaciones de la Universidad

Externado de Colombia y Mster en Derecho Privado de la Universidad Carlos III de Madrid. Actualmente, coordinadora de la Lnea de Investigacin en derecho de autor, propiedad industrial y sociedad de la informacin-Prointelectual. Facultad de Derecho-Seccional Bogot.

vez podra decirse que existen estados de cosas aparentemente equilibradas(Montoya.

2004, p.4 )

Las definiciones o formas de entender el trmino transferencia de tecnologa dependen

en gran medida del momento histrico y los actores o entes que las expresan. Por ello, no

ha sido posible la aceptacin de una nica definicin por los actores que intervienen en el

desarrollo de este sector; no obstante lo anterior, a continuacin se expondrn algunas

definiciones, clasificndolas en: etimolgica, de diccionario, acadmica, de poltica de

desarrollo, econmica y jurdica, con la finalidad de proporcionar una visin incluyente

que valora la diversidad.

-Criterios de valoracin para el desarrollo de una adecuada definicin

No incluir alguno de los factores o procesos que componen la transferencia de tecnologa

dificultara el logro de sus objetivos. Por lo cual, se ha llegado a comprender que

transferencia de tecnologa es un trmino genrico y para hacer una adecuada

aproximacin a una definicin que enlace todos sus componentes, sostiene Molero que

deben tenerse presentes tres momentos: la creacin directa de tecnologa por parte del

innovador, la incorporacin e integracin de capacidades tecnolgicas externas y la

difusin de las nuevas tecnologas (2008, p.640).

El primer momento, la creacin directa de tecnologa implica el desarrollo de un

conocimiento terico y emprico de ciertas tcnicas que constituyen la llamada por

algunos base tecnolgica-. Este trmino, implica un saber profundo y maduro sobre la

naturaleza de los recursos, pero adems se sustenta en el uso de los conocimientos. Es

decir, que si bien la creacin de tecnologa puede ser entendida como el primer paso del

ciclo vital de la transferencia, tambin puede ser el ltimo, debido al movimiento circular

ascendente de la naturaleza dinmica de la tecnologa, y su uso y adaptacin sern a la

vez, el origen de un nuevo proceso creativo o innovador.

En efecto, una base tecnolgica no est formada solamente de mquinas sino tambin de

conocimientos, competencias tcnicas y regmenes de produccin especficos. Y en este

contexto, la tecnologa "es una rama del saber, constituida por el conjunto de

conocimientos y de competencias necesarias en la utilizacin, mejoras y creacin de las

tcnicas.(Castro. 2003, p. 39). Segn Castro Daz es un "conjunto de conocimientos e

informacin propios de una actividad que pueden ser utilizados en forma sistemtica para

el diseo, desarrollo, fabricacin y comercializacin de productos, o la prestacin de

servicios, incluyendo la aplicacin adecuada de las tcnicas son asociadas a la gestin

global"(Castro, p.40).

El segundo momento, la incorporacin e integracin de capacidad tecnolgica externa,

transferencia adaptativa, o transferencia plena cuando simultneamente se adapta en el

sistema productivo bienes tecnolgicos. En trminos generales, la palabra tecnologa se

refiere a productos finales de investigacin y desarrollo cientfico, presentados en forma

de invenciones y conocimientos especializados que se utilizan como instrumentos o

procedimientos para crear productos y servicios nuevos o mejorados destinados a

satisfacer las necesidades del mercado.

Por lo anterior, se puede concluir que hay una transferencia de tecnologa de primer

nivel entre el primero y el segundo momento, siempre y cuando el centro de I+D sea

una organizacin independiente, a la organizacin que incorpora esta tecnologa en

productos, servicios, etc.

El tercer momento, la difusin de las nuevas tecnologas compromete el entorno

empresaria industrial y/o comercial, en donde se identifica como principal reto, por los

adquirentes de tecnologa, desarrollar la capacidad necesaria para que se lleve a cabo

exitosamente la compra, adaptacin y uso de bienes tecnolgicos, ya que la combinacin

de conocimientos tecnolgicos y no tecnolgicos de la empresa (conocimientos

cientficos, organizativos, administrativos, de gestin, etc.) es el camino que conduce a la

innovacin.(Freeman citado por Jos Morelo. 2008, p.648)

Al final de estos momentos, entre los cuales se generan una variedad de sinergias, no

lineales, entre los aspectos tangibles e intangibles presentes, el uso de la tecnologa

sostiene Brenner est presente en la mente y la memoria de las personas, en las

estructuras organizativas y en el comportamiento" (1997, p. ) Este componente intangible

a menudo se denomina "conocimiento tecnolgico" y es fundamental para la creacin de

una base tecnolgica, que es donde empieza de nuevo el ciclo.

-Algunas definiciones:

Como se mencionaba anteriormente, la definicin debe tener un alcance amplio que

comprenda los procesos y factores relacionados, entre otras cosas, con el acceso y el uso

de la tecnologa (el flujo, la difusin o la comunicacin de conocimientos prcticos,

experiencia, personal calificado y equipo, incluso mediante el aprendizaje, el uso y la

reproduccin de procesos y factores). A continuacin, algunas propuestas:

Definicin de diccionario etimolgico

La tecnologa, como ciencia aplicada, debe reunir los conceptos que forman

etimolgicamente la palabra tecnologa, es decir, tcnica y conocimiento. La tcnica, se

refiere a los procesos de produccin y comercializacin, mientras que el conocimiento,

conjunto de saberes; en el sentido ms amplio del concepto, se acumula no solamente en

objetos, bienes y servicios sino tambin en las personas y las institucin (Pea. 2003,

p.162).

Definicin de diccionario enciclopdico

La Enciclopedia Britnica la define como "la aplicacin del conocimiento cientfico a los

objetivos prcticos de la vida humana o, como suele decirse, al cambio y manipulacin del

entorno humano. La tecnologa incluye el uso de materiales, herramientas, tcnicas y

fuentes de energa para hacer ms fcil o confortable la vida y ms productivo el trabajo.

Mientras que la ciencia estudia la manera y las razones por las que suceden las cosas, la

tecnologa se ocupa de hacer que las cosas sucedan" (Enciclopedia Britnica. 2000).

Definiciones desde la acadmica

Segn Heberto Tapias, la verdadera transferencia de tecnologa, ms que adquisicin de

una capacidad productiva, implica la transferencia de una capacidad tecnolgica para usar

adecuadamente, adaptar y mejorar la tecnologa comprada. Por ello todos los esfuerzos

de negociacin deben orientarse hacia la obtencin de los conocimientos y habilidades o

destrezas operativas relacionadas con los productos, los procesos y mtodos de

produccin, las mquinas y los equipos, las materias primas e insumos, los mtodos de

organizacin de la empresa y el trabajo, las aplicaciones y uso de los productos(Tapias.

s/f , pp. 7)

Otro acadmico estudioso de este tema es Guillermo Cabanillas, para quien la

transferencia de tecnologa es ms que la simple venta de conocimientos; consiste en el

flujo de stos, ya sea dentro de un pas o entre Estados. Este es un concepto que ha sido

diseado por la prctica internacional con altas implicaciones econmicas que ha

conducido a una alta tendencia por parte de los pases industrializados a insistir en el

fortalecimiento de la proteccin a la tecnologa por parte de los pases receptores

(Cabanillas. 1996, p.12).

Segn Barry Bozeman transferencia de tecnologa puede ser definida como "el

movimiento de conocimientos tcnicos, tericos, o la tecnologa de un entorno a la

organizacin de otro. El trmino ha sido utilizado para describir y analizar una gama

sorprendentemente amplia de la organizacin y de la interaccin institucional. (Bozeman.

2000, p. 637)

Segn Sahal se refiere a la tecnologa como configuraciones, observando que el objeto de

transferencia: la tecnologa, debe apoyarse en un determinado conjunto de procesos y

productos; simplemente centrndose en el producto no es suficiente para el estudio de la

transferencia y difusin de la tecnologa. No es simplemente el producto que se trasfiere,

sino el conocimiento de uso y aplicacin. Con este enfoque se resuelve uno de los

problemas de anlisis principales: la diferencia entre tecnologa y transferencia de

conocimientos. Aunque estos conceptos no son separables, pues cuando una tecnologa

se transfiere (es difusa), los conocimientos en que se basa su composicin es tambin

difuso. As los conocimientos es un elemento inherente, no accesorio. (Sahal. 1985, p. 70)

Segn la Association of University Technology Managers (AUTM), como el proceso de

transferir de una organizacin a otra los descubrimientos cientficos, con el fin de

promover el desarrollo y la comercializacin. Esta transferencia se lleva a cabo por lo

general a travs de la firma de acuerdos (o contratos) de concesin de licencias entre las

universidades y las empresas privadas o entidades comerciales de capital pblico.

(Association of University Technology. 2007)

Definiciones desde la poltica de desarrollo

El concepto de transferencia de tecnologa, debatido por dcadas en el contexto de la

poltica de desarrollo, se basa en el supuesto de que los pases en desarrollo, y en

particular los pases menos adelantados, necesitan las tcnicas inventadas y utilizadas en

los pases desarrollados para adquirir capacidad tecnolgica, sobre cuya base es posible

alcanzar ms rpidamente el desarrollo y cerrar la denominada "brecha tecnolgica",

aunque lo difcil siempre ha sido traducir esta evaluacin a resultados concretos. (OMC.

2003)

Es por lo anterior que, en las reuniones del grupo de trabajo de la OMC encargado en

debatir este tema, se ha sostenido: Para poder avanzar hacia una interpretacin comn

de la transferencia de tecnologa, el Grupo de Trabajo debe intentar ponerse de acuerdo

sobre una definicin viable, sencilla y clara respecto de sus dos elementos (tecnologa y

transferencia). Al hacerlo debemos tener presente el objetivo general de ayudar a los

pases en desarrollo en sus esfuerzos por integrarse a la economa mundial y de

aprovechar las oportunidades que les ofrece mediante el acceso a la tecnologa y el uso de

la misma. (OMC. 2003)

Estas reflexiones venidas de organismos internacionales, claramente han nutrido el

Acuerdo de los Aspectos econmicos de la propiedad intelectual- ADPIC, as como otros

acuerdos que llevan al plano de cooperacin internacional norte-sur, o pases

industrializados a pases en vas de desarrollo, el plano relacional y prioritario.

Definiciones desde las ciencias econmicas

Aunque varios acuerdos internacionales incluyen disposiciones relacionadas con

incentivos para favorecer la transferencia de tecnologa, entre ellos el Acuerdo sobre los

ADPIC, hay que tener en cuenta que algunos economistas consideran que la transferencia

de tecnologa es un mecanismo espontneo que se produce de manera gradual y a largo

plazo.

En trminos legales, la expresin transferencia de tecnologa, hace referencia a un

proceso mediante el cual la ciencia y la tecnologa se difunden en las actividades humanas.

Sin embargo, en el mbito de las actividades econmicas se precisa que la transferencia

tecnologa puede interpretarse como el proceso de incorporacin a una unidad productiva

de un conocimiento desarrollado fuera de ella. Esta difusin de conocimientos

generalmente no es gratuita en virtud de que la tecnologa es un activo de propiedad

privada que tiene un valor de cambio en el mercado, y con ello, una capacidad de generar

la renta a aquellos que la poseen, controlan y explotan. (Tapias. s/f, pp. 2)

Definiciones desde la ciencia del derecho

Como es ampliamente reconocido, la tecnologa desde el punto de vista jurdico se

protege bien sea por medio de la propiedad intelectual o por nuevos tipos de

licenciamiento que complementan un escenario de mltiples actores y necesidades, en los

cuales, el mantenimiento de un equilibrio econmico no es el principal objetivo, sino el

compartir, facilitar y favorecer el acceso a los productos cientficos y acadmicos

especialmente. Histricamente, la propiedad intelectual en particular el sistema

internacional de patentes, ha sido el instrumento de promocin de la innovacin en dos

diversos sectores industriales y comercial (Pea. 2003, p. 162).

Segn Miguel Sosa, "la transferencia de tecnologa es la transmisin de tcnicas, mtodos

y en medios, es decir, de las propias tcnicas saber hacer y saber administrar y de

todo su entorno, activos intangibles, estos ltimos referidos a la formacin, los

conocimientos, el know how, informaciones y decisiones. (Sosa. 2007, p. 27) Entonces,

resultara ser el conjunto de conocimientos especficos que permiten la modernizacin

de los sistemas productivos, a travs de la aplicacin del desarrollo cientfico a las

actividades agrarias, industriales y de servicios (Tribunal econmico administrativo

central empresa - Acuerdos 25 de 1991, 23 de 1997 y 22 de octubre de 1997)

CONCLUSIONES

Son muchos los matices polticos, econmicos, jurdicos, sociales, psicolgicos, que por su

naturaleza genera la tecnologa. Siempre cambiante, en un flujo cclico, irregular y en red,

demuestra que asumir un equilibrio de esta temtica, depende, en gran medida de la

forma de medir y entender esta inestabilidad innata, originada en el intento activo y

constante de los usuarios en cambiarla, ya sean por las caractersticas de uso, o por la

necesidad de llevarla a otro nivel, basados en las necesidades nicas y en consecuencia

con resultados que pueden llevar a la generacin de nuevos bienes tecnolgicos.

LISTA DE REFERENCIA

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Uso de las nuevas tecnologas en el sistema bancario

John Eduardo Manrique Garzn13

RESUMEN:

Las actividades comerciales, econmicas y jurdicas actualmente en la mayora de los

casos funcionan mediante el uso de las nuevas tecnologas de informacin, situacin que

llev al desarrollo de lo que hoy en da conocemos como comercio electrnico que

bsicamente hace referencia al conjunto de transacciones y operaciones que se realizan a

travs de medios electrnicos. Dentro de este las finanzas electrnicas y como tema

especfico en ellas aparece el e-banking, sobre el cual se analizar el concepto,

caractersticas, evolucin, modalidades, ventajas, desventajas y modos de contratacin.

ABSTRAC:

Business, economic and legal activities currently in most cases are operated using new

technologies, this situation made possible the development of what we today know as

electronic commerce that basically refers to all transactions and operations that have

been done through electronic means. Within e- commerce, e-finance appears and as a

specific issue e-banking. This paper analyses the concept, characteristics, trends, patterns,

advantages, disadvantages and modes of recruitment of e-banking.

PALABRAS CLAVE:

Comercio electrnico, banca electrnica, e-banking, transacciones virtuales, servicios

bancarios por internet, aspectos jurdicos del e-banking.

13

Abogado de la Universidad de los Andes. Especialista en legislacin financiera de la misma universidad y

Mster en Derecho Empresarial de la Universidad Autnoma de Madrid. Actualmente asesor de la empresa Integra.

El rompimiento de barreras fronterizas, comerciales y jurdicas que se ha venido

desarrollando en las ltimas dcadas, la aparicin de nuevas plataformas tecnolgicas que

permiten comunicaciones, negociaciones y transmisin de informaciones de una manera

ms gil, acelerada y cmoda han invadido todas y cada una de las relaciones

interpersonales dentro de la sociedad, en esa medida, el mbito jurdico, el comercio

internacional y las finanzas no han sido ajenas a este desarrollo y por lo tanto cada uno de

los pases y de las organizaciones internacionales que los agrupan han venido realizando

grandes esfuerzos para regular e implantar mecanismos jurdicos que permitan hacer

frente a esta nueva era de la informacin.

Las actividades comerciales, econmicas y jurdicas de los sujetos de derecho pblico y

privado actualmente en la mayora de los casos funcionan mediante el uso de las nuevas

tecnologas de informacin, situacin que llev al desarrollo de lo que hoy en da

conocemos como comercio electrnico que bsicamente hace referencia al conjunto de

transacciones y operaciones que se realizan a travs de medios electrnicos. Ahora bien,

es dentro de este comercio electrnico en donde las finanzas electrnicas han tenido

cabida y al interior de ellas se ha venido desarrollando lo que hoy en da conocemos como

e-banking, a continuacin entraremos a dar una aproximacin a este concepto,

estudiando sus caractersticas, evolucin, modalidades, ventajas, desventajas y

contratacin.

1. Concepto y Evolucin.

Desde mediados de los aos setenta el sector Bancario empez a desarrollar servicios y

productos como la transferencia electrnica de fondos, el uso de cajeros electrnicos y el

pago de obligaciones a terceros, entre otros; posteriormente y ya entrada la dcada de los

noventa, con el surgimiento de plataformas tecnolgicas como la Internet los usuarios del

sistema bancario empezaron a desarrollar casi todas sus operaciones mediante pginas

web, no solamente las grandes corporaciones tienen ahora a estos servicios, sino que los

consumidores en general pueden operar directamente con la institucin bancaria todos

los servicios financieros ofrecidos.

Este surgimiento de la Banca virtual se dio en gran medida gracias al desarrollo del

comercio electrnico que se ha evidenciado en los ltimos veinte aos, segn la

Asociacin Bancaria Colombiana, la banca electrnica puede definirse como la provisin

de servicios financieros por medio del intercambio de datos electrnicos entre un cliente y

una institucin financiera. Esta informacin se transmite a travs del uso de una red de

comunicaciones que tiene a su disposicin un computador u otros mecanismos virtuales

(Garca. s/f., p. 8), as, las transacciones financieras se realizan mediante el intercambio de

informacin mediante una plataforma tecnolgica como Internet que actualmente es la

ms usada.

Vale la pena aclarar que la aparicin de la banca electrnica no supone per se un cambio

en el soporte conceptual de las relaciones jurdicas que vinculan al banco con sus clientes,

desde el punto de vista del derecho, la relacin negocial continua partiendo de la

existencia de un acuerdo de voluntades, en virtud del cual, el banco se obliga a realizar las

prestaciones u ofrecer los servicios derivados de los contratos que, de conformidad con

las leyes bancarias, puede celebrar (Rodrguez. 2002, p. 200). Con la aparicin de nuevas

tecnologas no se cambia la forma de perfeccionamiento de los negocios bancarios ni las

obligaciones que de ellos se derivan, simplemente cambia la forma de expresar la

voluntad.

Como lo mencionamos anteriormente, la banca electrnica se encuentra enmarcada

dentro del comercio electrnico al igual que las finanzas y el dinero electrnico, el

siguiente diagrama nos explica ms claramente su ubicacin(Nsouli, Schaechter. 2002, p.

39)

Figura1. Ubicacin del e-banking dentro del comercio electrnico.

FINANZAS ELECTRONICAS

Proveer servicios financieros mediante canales electrnicos

DINERO

ELECTRONICO

E-BANKING

Proveer servicios y productos Bancarios mediante canales de entrega electnicos

OTROS PRODUCTOS Y SERVICIOS

FINANCIEROS

Seguros, brokering online, etc

Banca x Internet

Banca x Telfono

Otros canales de

entrega electrnicos

Como se denota del anterior diagrama, actualmente la banca se ejerce

predominantemente por medio de Internet, pero en sus comienzos se realiz va

telefnica como actualmente y en menor escala se hace. Segn la Federal Reserve Bank

of Chicago el e-banking surge en la dcada de los noventa cuando en Estados Unidos y

Europa los principales Bancos empezaron a publicitar sus productos en la red, ya en 1995,

los clientes podan consultar su saldo, hacer transferencias y pagar sus crditos, en 1999

se personalizan los servicios para clientes e inversores corporativos y para personas

naturales. As lo demuestra el siguiente diagrama (Garca, p. 9)

COMERCIO ELECTRONICO Realizar negocios mediante redes

electrnicas

Figura 2. Evolucin de la Banca Virtual en Estados Unidos.

PERIODO ACTIVIDADES

Informacin 1991-1994 Difusin, Publicidad

Transacciones 1995-1999 Examen de saldos, pagos

Personalizacin 2000-2003 Ahorro personal, promociones

Banca Corporativa 2004- Evaluacin de proyectos, otros servicios

Segn el Banco Mundial, para el ao 2003, el 28% de las transacciones financieras en los

pases industrializados se realizaban mediante banca virtual, mientras que la cifra para

mercados y pases emergentes es de 27% que corresponde al 4.9% de los clientes, el

estudio muestra tambin como los pases en va de desarrollo que tienen una fuerte

presencia de Instituciones Bancarias Internacionales, el uso de los medios electrnicos es

mayor que los pases con instituciones locales predominantemente. Segn Nielsen

NetRatings (Molina, Valenzuela. 2004, p. 6) en el 2003 la banca online alcanz ms del 30

% de la poblacin activa de Internet en 5 de los principales mercados mundiales.

Segn la revista Forrester, en Europa las operaciones on line que se realizan dentro del

sector bancario han crecido un 40% en relacin con otros canales electrnicos, mientras

que las operaciones realizadas en oficinas han bajado un 10%, todo ello en tan slo seis

aos (Lustsik. 2004, p.10)

Figura 3. Operaciones online en Europa

En Colombia los cajeros electrnicos, datafonos y tarjetas de crdito aparecieron hasta los

ochenta, en los comienzos de los noventa se empez a desarrollar la prestacin de

servicios va telefnica mientras que a finales de esa dcada y a comienzos de la presente,

las Instituciones empezaron a desarrollar y personalizar sus productos y servicios va

Internet; actualmente el 100% de los Bancos que funcionan en Colombia tienen pagina

web y ofrecen productos y permiten realizar servicios mediante la red.

Ahora bien, comnmente se piensa que si el uso de los servicios financieros mediante

banca electrnica aumenta, las utilidades de los bancos seran menores, ya que no se

percibiran comisiones, pagos por intermediacin y por tarifas de servicios bancarios.

Segn el Banco mundial (Banco Mundial. 2001), con la entrada de la prestacin de

servicios mediante la banca electrnica las instituciones financieras de los pases

industrializados pueden perder 2,3 puntos porcentuales de su margen de intermediacin,

mientras que en pases emergentes esta cifra se vera reducida en un 4,4%. Con lo cual, si

se reducen los beneficios para las entidades por concepto de comisiones, servicios de

intermediacin y tarifas de servicios bancarios, con ello no se afecta de manera drstica

las ganancias propias del negocio bancario. No obstante, instituciones como la OCC en

Estados Unidos ha establecido que el e-banking no debe afectar los niveles de rentabilidad

de la banca, en un estudio realizado en 2001(Garca, p. 13) se comparo a entidades

bancarias que realizaron fuertes inversiones en tecnologa frente a las que no lo haban

hecho y los resultados de rentabilidad no ofrecieron mayores diferencias.

2. Modalidades de Banca electrnica.

2.1. Banca en lnea

La operacin bancaria en lnea es aquella en la cual un cuenta corrientista, usuario o

cliente de una entidad financiera utiliza la red de bancos de la entidad para realizar sus

transacciones, caso en el cual los saldos y registros de sus operaciones quedan

inmediatamente registrados en su cuenta sin importar el lugar donde haya realizado la

transaccin, es comn que en la actual coyuntura financiera sean los grupos financieros

quienes manejen una multiplicidad de bancos y , en esa medida, tengan un sistema

entrelazado para los diferentes productos financieros que ostenta un usuario.

2.2. Operaciones a travs de la pgina Web

Son operaciones de consultas de saldos, transferencias, giros internacionales, pagos de

servicios pblicos domiciliarios, bloqueos de tarjetas de crdito, que se hacen entre un

cliente y su banco a travs de la pagina web de la entidad financiera, para el efecto el

cliente debe solicitar al banco una clave de acceso al servicio y la instalacin del respectivo

programa por parte del Banco a un computador de su cliente.

3. Ventajas de la Banca electrnica.

- Hay seguridad en las operaciones hechas a travs de banca electrnica, ya que es solo

una persona la que utiliza la clave dada por la entidad financiera, y por consiguiente

cliente y banco saben quin uso el sistema, que transacciones se hicieron y cul fue el

monto de las mismas.

- Las operaciones que se realizan a travs de los sistemas de Banca Electrnica, cuentan

con unos servidores altamente sofisticados y seguros que son sometidos a pruebas sobre

inviolabilidad, lo que le permite al cliente tener confianza al realizar sus transacciones y su

uso exclusivo.

- Una gran ventaja de las operaciones realizadas a travs de banca electrnica est en la

disponibilidad que la entidad financiera le ofrece a su cliente para realizar sus

transacciones en el momento y hora que lo requiera o necesite, es decir no hay horarios

para ello.

- Lo anterior le permite al cliente disminuir sus costos administrativos ya que no requiere

trasladarse al banco para realizar sus operaciones, ni requiere de solicitudes y dems para

conocer sus saldos, consultar sus movimientos o realizar los pagos que a travs de la

banca electrnica puede realizar.

4. Desventajas de la Banca electrnica.

Podemos afirmar que son varios los riesgos inherentes a las operaciones realizadas a

travs de la banca electrnica, y tal vez el ms importante es el relacionado con la

seguridad de las redes a travs de las cuales se realizan las operaciones y de los servidores

utilizados para ello, debido a los ingresos al sistema realizados por los hackers, quienes

pueden acceder al sistema violentarlo y realizar transacciones ilegales.

Pese a lo anterior no es comn que ello suceda debido a los controles de seguridad con

que cuentan los bancos en sus servidores y los continuos adelantos tecnolgicos en

seguridad que realizan y contratan con compaas especializadas, lo anterior se traduce

en los bajos ndices de siniestralidad relacionados con accesos ilegales al sistema. Sin que

el riesgo anterior no sea importante, pues as lo es, otro riesgo inherente a las operaciones

es el relacionado a los delitos financieros, la actual normatividad penal consagra delitos

referentes a la violacin de la intimidad y reservar e interceptar comunicaciones privadas.

5. La Contratacin Electrnica

Cada da son ms las personas que adquieren productos por la Internet, pagan sus

servicios pblicos en la Web y hasta compran y venden acciones mediante mecanismos

electrnicos, es por ello que el modelo de contratacin usado en estos medios difiere a

como lo conocemos tradicionalmente, y de estas situaciones es que surge el trmino de

contratacin electrnica; Segn Miguel Davara Rodrguez (Davara citado por Carvajal.

2000, p.53) la contratacin electrnica es aquella que se realiza mediante la utilizacin de

algn elemento electrnico cuando ste tiene, o puede tener, una incidencia real y directa

sobre la formacin de la voluntad o el desarrollo o interpretacin futura del acuerdo.

Partiendo de esta nocin, podemos llegar a decir que existe algo de tecnofobia en lo

referente al mtodo usado para llegar a contratar, esto debido a que la tradicin jurdica

occidental al ser tan formalista y ritualista obliga a los sujetos de derecho en la mayora de

los casos a formalizar sus actividades, acuerdos y dems mediante medios escritos,

adems, la firma escrita como mecanismo de manifestacin de la voluntad se ha vuelto

casi que condicin sine qua non para el perfeccionamiento de la mayora de negocios

jurdicos.

Con la aparicin de nuevas tecnologas el derecho se ha venido adoptando a ellas, esto a

pesar de que los usuarios desconozcan las normas o sientan temor frente a la adopcin y

utilizacin de ellas; la manera en la cual se transmiten datos e informaciones mediante

nuevas plataformas tecnolgicas de manera gil y econmica, ha hecho que algunos de

los postulados clsicos en materia de contratacin se vean condicionados. Estas nuevas

plataformas tecnolgicas pueden influir en la formacin contractual bajo tres pticas

distintas: desde el grado de inmediatez, desde la calidad del dialogo y desde la seguridad.

En cuanto a la inmediatez, podemos observar que el perfeccionamiento de un negocio

mercantil simple se da mediante la aceptacin de sus condiciones por las partes en virtud

del principio de consensualidad que rige la ley comercial, mientras que en contratacin

electrnica y al regirnos por las disposiciones de la ley modelo de UNICTRAL y por las

contenidas en la Ley 527 de 1999 para Colombia, adems del los cdigos civil y de

comercio debemos observar si el mensaje de datos efectivamente entr a un sistema de

informacin que cumpla con las caractersticas que ms adelante estudiaremos.

En lo referente a la calidad del dialogo, vemos que tradicionalmente una oferta se

entiende aceptada mediante la manifestacin de la voluntad de los oferentes luego de

negociaciones previas y cruces de informacin, en el caso de mensaje de datos, esas

negociaciones previas que incluso pueden llegar a acarrear responsabilidad precontractual

se pueden llegar a hacer mediante mensaje de datos siempre que estos mantengan la

integridad de la informacin y la ininterrupcin en el canal de envi.

En cuanto a la seguridad, tenemos que es un elemento nuevo que se agrega al tema de la

contratacin, puesto que se debe verificar la identidad del iniciador de un mensaje de

datos, el canal usado y la identidad del receptor del mensaje, de otro lado, el mensaje

debe ser autentico y debe existir equivalencia total entre lo enviado y lo recibido, razones

por las cuales la UNICTRAL permiti que en las legislaciones locales se adoptaran

mecanismos de conservacin de mensajes de datos, verificacin de autenticidad y dems,

en Colombia son denominadas entidades de certificacin como lo mencionaremos al

estudiar la ley 527, estas entidades son vigiladas por la superintendencia de Industria y

comercio colombianas.

Generalmente los negocios jurdicos y contratos se pueden llegar a realizar entre dos

empresas14 (b 2 b) entre dos consumidores (c 2 c) o entre una empresa y un consumidor

(b 2 c). Esta gama de contratos a su vez se pueden llegar a materializar en los siguientes y

principales contratos electrnicos desarrollados hasta el momento en la Internet

(Michelsen, citado por Carvajal. 2000, p. 55):

-contratos de compraventa: En donde encontramos a Amazon.com por ejemplo y en

donde una persona provee a otra un bien o un servicio mediante un sistema de

informacin determinado, mediante una plataforma tecnolgica (Internet) y mediante el

intercambio de mensajes de datos que ayudan al perfeccionamiento de la compra.

-Contratos con proveedores de acceso a Internet: sin este tipo de contrato no se puede

acceder a la Web y por lo tanto no se puede acceder a la plataforma de informacin ms

usada por empresarios y consumidores actualmente, as mismo, muchos de los

proveedores de Internet son proveedores de sub plataformas para sus clientes as son

constructores de pginas Web (Hosting o dominios) en la mayora de los casos y de redes

cerradas de informacin para las empresas.

-Contratos publicitarios: estos contratos se materializan mediante banners en las pginas

web en donde se ofrecen productos o servicios, se entiende entonces que los mismos son

14

En donde B hace referencia a Business y C a Costumer .

una policitacin a la luz de la legislacin Colombiana y que dicha oferta va encaminada a

una posterior aceptacin que producir efectos jurdicos.

Las principales clusulas que se incorporan en los contratos que se desarrollan

electrnicamente tienen que obedecer a los principios de contratacin electrnica ms

conocidos como netiquette, principios que buscan mitigar el riesgo de seguridad,

privacidad e integracin de la informacin, es por ello que es usual encontrar las

siguientes clusulas en materia de contratacin electrnica:

-Clusulas de privacidad: con ellas se busca proteger y garantizar la informacin de los

contratantes, son de gran importancia en el sector financiero e industrial.

-Clusulas de proteccin a la propiedad intelectual: con ellas se busca asegurar el

cumplimiento de normas de derechos de autor y propiedad industrial, especialmente en

casos en donde se hace fcil su violacin, como en software de descargas de msica.

-Clusulas de limitacin de responsabilidad: la mayora de los contratos electrnicos son

de adhesin y en esta medida el contratista deber determinar si limita la responsabilidad

del contratante o sino lo hace mediante el envi del correspondiente mensaje de datos, si

lo enva y se acepta en trminos de la ley se entender que mediante la autonoma de la

voluntad manifest estar de acuerdo con las condiciones generales del contrato.

-Clusulas de legislacin aplicable: Es importante que las partes estipulen la jurisdiccin y

ley aplicable en caso de un eventual litigio, para ello adems de tenerse en cuenta lo

establecido para los mensajes de datos, el lugar de envo y recepcin, tambin se podr

dar aplicacin a la convencin de Viena.

-Clusulas de remisin: En donde las partes determinan su negocio jurdico en funcin de

otras normas preestablecidas en materia especifica como el folleto 500 o convenciones

internacionales sobre mercaderas.

-Clusulas de Reps and Warranties surgen especialmente para que los usuarios de una

plataforma tecnolgica en donde la otra parte sea ms fuerte puedan tener certeza sobre

la capacidad jurdica de la otra parte, as mismo, para saber si la otra parte est certificada

y por lo tanto sus mensajes de datos estarn dotados de una mayor confianza

Despus de este recorrido, podramos decir que la banca virtual surgi como una

respuesta eficiente frente a la llegada de nuevas tecnologas y la demanda de servicios

ms giles por parte de los usuarios de los servicios financieros; los nuevos canales

electrnicos permiten realizar las operaciones bancarias de manera dinmica y a un

menor costo para los clientes, aun as, la incorporacin de servicios online genera una

multiplicidad de riesgos que deben ser gestionados mediante las entidades financieras, los

organismos reguladores nacionales y los usuarios finales.

Los esfuerzos de organismos internacionales y regionales como la ONU han permitido la

expedicin de normas que permiten realizar el e banking de manera confiable y segura,

logrando que el derecho se adapte a las nuevas tecnologas, a pesar de esto, existe un

cierto grado de tecnofobia por parte de los usuarios finales, y de algunos organismos

judiciales como estatales en la incorporacin y uso de los nuevos sistemas trasnacionales,

aun cuando las legislaciones nacionales atribuyen a los mensajes de datos efectos

jurdicos y pleno valor probatorio.

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2007.

El proyecto de exploracin y aprendizaje del derecho de autor y su papel en la sociedad

de la informacin y las nuevas tecnologas: Primera parte: Concepto de obras y

prestaciones de carcter tecnolgico, como primera pieza del prembulo.

Nicol Garca Barrera15

Resumen

El presente artculo tiene como objetivo analizar y desarrollar lo que hemos querido

llamar el proyecto de exploracin y aprendizaje del derecho de autor y su papel en la

sociedad de la informacin y las nuevas tecnologas, iniciando con la definicin de una de

las piezas constitutivas del prembulo: las obras y prestaciones de carcter tecnolgico.

Abstract

This article aims to analyze and develop what we wanted to call "the project of

exploration and learning of copyright and its role in the information society and new

technologies," starting with definitions of the constituent parts preambular works and

technological character.

INTRODUCCION

Para los que esperaban que las obras susceptibles de proteccin del derecho de autor no

iban a traspasar las fronteras de la sociedad de la informacin y las nuevas tecnologas;

que la jurisprudencia iba a seguir las lneas de casos como el de Betamax; se

encontraban un paso atrs de la evolucin esencia del entorno y de un mundo donde la

innovacin y renovacin, es la sangre de la subsistencia.

Pero cmo afrontar y adaptar el derecho de autor a estos cambios? depender

esencialmente del conocimiento total y profundo del tema; de la aplicacin de la ley por

15

Abogada Egresada de la Universidad Cooperativa de Colombia - Seccional Bogot. nicholsdi@hotmail.com

medio de los principios de interpretacin; de la creacin y reforma por parte de los entes

encargados de una reglamentacin adecuada a cada situacin.

Estimamos, que todo lo anterior es necesario e integra lo que hemos querido llamar el

proyecto de exploracin y aprendizaje del derecho de autor y su papel en la sociedad de la

informacin y las nuevas tecnologas, proyecto que debe estar constituido por un

prembulo, centro intermedio y colofn, pretendiendo as, ahondar en la infinidad y

diversidad de herramientas, estrategias, obras, normas y conocimientos integrantes.

En este orden de ideas, pretendemos desarrollar este proyecto, dando inicio en esta

primera publicacin a una de las piezas del prembulo, las obras y prestaciones de

carcter tecnolgico lo cual hace referencia a las Bases de datos, programas de

ordenador, productos multimedia y pginas web (Carbajo, 2002 p. 53), de las cuales de

manera breve se abordara su concepcin.

Concepto de obras y prestaciones de carcter tecnolgico, como primera pieza del

prembulo.

Se podra entender de manera simple que las publicaciones electrnicas se definen como

aquellas obras o prestaciones conocidas, que han pasado al plano digital, siendo formadas

en un soporte electrnico tangible o intangible, como libros electrnicos, msica, discos

electrnicos, pelculas entre otros, siempre con destino al pblico; pero con el avance de

la informtica y la tecnologa digital han nacido productos como las obras y prestaciones

de carcter tecnolgico, susceptibles de proteccin, (Carbajo, 2002 p. 53) procediendo as,

a definirlas.

Bases de Datos

Se entiende por estas el conjunto de datos unificados y subdivididos por rangos o

especies, las cuales generan una bsqueda rpida, completa, efectiva y suple las

necesidades de una empresa, universidad, biblioteca, sociedad o individuo.

Verbigracia, Akerman y Delgado (2004) definen y complementan con soporte de la oficina

de copyright: la base de datos electrnica debe entenderse una recopilacin de

informacin que puede ser selectivamente accedida por medios electrnicos o

digitalizados. La oficina de copyright de los estados unidos, en su publicacin circular 65

define a una base de datos automatizada como un conjunto de hechos, datos y otra

informacin armada en un formato organizado susceptible de utilizarse mediante

computacin comprendiendo uno o ms documentos. (p. 141)

En base a estas tres definiciones, se puede discernir, que esta creacin tecnolgica es

susceptible de proteccin por parte del derecho de autor, en tanto ostente un grado de

originalidad considerable, ya que aunque lo que la integra en la mayora de casos no es

producto del mismo creador de la base de datos, si su conformacin, trabajo, ingenio,

estructura e inversin, tanto de tiempo, dinero, elementos que la hacen merecedora de

dicho prohijamiento.

Como ejemplo de lo anterior, podemos pensar en una base de datos de coleccin de libros

electrnicos, como lo es V-lex, Proquest, las cuales no encabezan la titularidad de los

derechos de las obras inmersas all, pero s lo definido por base de datos, ya que el

creador de estas, por medio de los elementos descritos con anterioridad, perpetra la

forma cmo va a integrar todas estas colecciones, para as generar un punto de bsqueda

rpido y efectivo a travs de medios intangibles, lo que finiquita con la originalidad

estimativo de proteccin.

Como lo expresa Bercovitz, (1996) la realizacin de bases de datos, aun cuando solo se

trate del esfuerzo de reunir los materiales que se incorporan a ella implica, en general, un

esfuerzo empresarial e inversiones importantes, es obvio, que no puede permitir que el

resultado de esa inversin y de ese trabajo pueda ser copiado impunemente por los

terceros autorizados y mucho menos que puedan ser comercializados por ellos. (p. 74)

Con el esbozo de lo entendido por bases de datos y el por qu se consideran merecedoras

de proteccin, lo ltimo que vale resaltar es que estas son reconocidas en el Tratado de la

OMPI sobre derecho de autor adoptado por la Conferencia Diplomtica el 20 de diciembre

de 1996 (Aprobado por la Ley 565 de 2.000) Art. 5; Decisin Andina nmero 351 del 21 de

diciembre de 1993, art. 28 y el Decreto nmero 460 de 1995 Art. 23 literal g.

Programas de Ordenador

Se entiende por estos los que constituyen creaciones de la mente humana que consisten

en una secuencia de instrucciones destinadas a ser ejecutadas en un sistema informtico

con un objeto determinado: que tal sistema informtico realice una funcin o una tarea u

obtenga un resultado determinado. (Galn Corona citado por Carbajo, 2002, p. 55)

De este modo los programas de ordenador son vitales para el funcionamiento de un

computador, ya que sin estos no se podra ejecutar la orden o tarea deseada, es el

ejemplo del presente escrito si no existiera Microsoft Word, no podramos plasmar este

escrito en una hoja electrnica, claro est que lo anterior, es uno de los heterogneos

ejemplos que deben existir.

Ntese, en la simple definicin de este punto, que los programas de ordenador como

todas las dems obras necesitan el sustento de la originalidad, el cual al ser identificado,

debe revelar inmediatamente la proteccin emanada del derecho de autor.

Sin embargo la doctrina espaola, en base a la Directiva 91/250/CEE, exterioriza una

definicin de originalidad para el programa de ordenador, la cual consiste en que este,

debe ser una creacin intelectual propia del autor, autnoma y sin copiarla, (Bercovitz,

1996, p.73) este ltimo elemento es comprendido como el antnimo de la originalidad,

dicho de una manera sencilla.

Lo que no pareciera discutible, es que algunos programas de ordenador puedan gozar de

doble proteccin, es decir adicionalmente de la que brinda el derecho de autor, la de

Propiedad Industrial (patente), pero para encontrar este amparo, debern sumarle a la

originalidad los elementos de novedad e invencin.

Es as como los programas de ordenador a inters de nuestra legislacin son mencionados

por: el Tratado de la OMPI sobre derecho de autor adoptado por la Conferencia

Diplomtica el 20 de diciembre de 1996 (Aprobado por la Ley 565 de 2.000) Art. 4; El

convenio de Berna 1971, Decisin Andina nmero 351 del 21 de diciembre de 1993,

captulo II, XIV, y art. 28.

Productos multimedia

Tambin conocidas como obras multimedia, comprendindose por estas las obras

tradicionales, que ya perciban la proteccin del derecho de autor (literarias musicales,

entre otras), pasando a un modo electrnico, o siendo nuevas al nacer virtualmente, no

obstante, las dos clasificaciones facilitan el alcance y conocimiento por parte del

conglomerado social.

Como lo expresa Carbajo (2002): debe entenderse la presentacin combinada y

coordinada en un mismo formato digital y soporte electrnico tangible o intangible de

obras, datos o materiales - preexistentes o no- de diferente tipo, como texto, imagen fija o

animada, msica, bases de datos y programas informticos, ligados entre s por medios

informticos para conformar un producto nico (p.68)

Se podra traer como ejemplo el libro que integra una base de datos, pero el problema no

es el ejemplo, si no la forma como debe ser protegidos por el derecho de autor. En la

legislacin nacional no se encuentra como los anteriores puntos, de manera explcita su

proteccin, pero debe asimilarse y el objetivo es no permitir la copia sin autorizacin.

Pginas web

Siendo comunes, debido a su utilizacin constante en Internet, como fuente de

informacin, e integrante de los website. Estos ltimos tienen como tarea englobar varias

pginas web.

De manera tcnica se puede definir como un documento electrnico que contiene

informacin especfica de un tema en particular y que es almacenado en algn sistema de

cmputo que se encuentre conectado a la red mundial de informacin denominada

Internet, de tal forma que este documento pueda ser consultado por cualesquier persona

que se conecte a esta red mundial de comunicaciones y que cuente con los permisos

apropiados para hacerlo (Informtica Milenium 2009).

Evidentemente, se les otorga proteccin por el derecho de autor, no obstante, algunos

elementos que la integran como fotografas, msica, pueden ostentar u obtener una

proteccin independiente o exigir una autorizacin para ser exibida en la pgina web.

Ntese de este modo, que las pginas web, adems de ser una fuente de informacin, son

llamativas por sus graficas, diseo, combinacin de colores, botones de navegacin,

flechas, smbolos, barras de herramienta, iconos, dibujos, sonidos, lo que forma un

conjunto esttico, (Carbajo, 2002, p.64), sustentando la obtencin de la proteccin

correspondiente.

CONCLUSIONES

Los elementos integrantes de la sociedad de la informacin, son claves para el

entendimiento y aplicabilidad de la propiedad Intelectual, la cual se hace necesaria para

preservar las facultades del creador y titulares de derechos, por tal razn se pretende por

medio de la exposicin de etapas, desarrollar el proyecto propuesto, el cual cumple una

funcin orientadora, llevando a los creadores de obras el poder de exigir sus derechos y al

individuo comn el respeto de estos, en base a lo propuesto.

LISTA DE REFERENCIA

Akerman Yohir y Delgado Alejandro. (2004). Avances y Retos de la Propiedad

Intelectual en Internet, trabajo de tesis. Bogot: Universidad de los Andes.

Bercovitz, Alberto. (1996). Riesgos de las Nuevas Tecnologas en la proteccin de

los derechos intelectuales. La quiebra de los conceptos tradicionales del derecho de

propiedad intelectual soluciones jurdicas. El derecho de Propiedad Intelectual y la Nuevas

Tecnologas, Espaa: Ministerio de Cultura, Coleccin anlisis y documentos.

Carbajo Cascn, Fernando. (2002). Publicaciones Electrnicas y Propiedad

Intelectual. Madrid: Ed. COLEX.

Informtica Milenium S.A. de C.V. .Principales definiciones de los trminos ms

usados en Internet. Diseo Web. (2009). De

http://www.informaticamilenium.com.mx/Paginas/espanol/sitioweb.htm#dweb