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DEDICATORIA
A:
Dios, por darme la oportunidad de vivir y por estar conmigo en cada paso que doy, por
fortalecer mi corazón e iluminar mi mente y por haber puesto en mi camino a aquellas
personas que han sido mi soporte y compañía durante todo este tiempo.
Mis padres que me han brindado un apoyo incondicional pese a las adversidades y me
dieron el ánimo y la colaboración para culminar mis estudios y lograr esta meta.
Mis abuelos por quererme y apoyarme siempre, esto también se lo debo a ustedes.
Mi amada esposa, por su apoyo y ánimo que me brinda día con día para alcanzar nuevas
metas, tanto profesionales como personales.
A mis adorados hijos a quienes siempre cuidaré para verlos hechos personas capaces
y que puedan valerse por sí mismos.
AGRADECIMIENTO
Es muy grato esta parte del trabajo investigativo agradecer a todos quienes han sido de
una u otra manera participes de mi anhelo de ser profesional, a mi familia por siempre
haberme dado fuerza y colaboración y han ayudado y conducido hasta donde estoy
ahora el inicio de mi vida profesional.
A todas aquellas personas que conocí en mi arduo camino académico las que supieron
ayudarme y darme fuerzas para continuar luego de tantas adversidades.
A mis compañeros y docentes que conocí durante mi vida estudiantil que supieron
inculcarme conocimientos suficientes para alcanzar este sueño.
RESUMEN
El presente trabajo de investigación trata sobre el derecho a la estabilidad laboral, el
cual ha sido afectado por la normativa vigente que regula las relaciones laborales entre
las personas y el estado es decir la Ley Orgánica del Servicio Publico LOSEP; en el cual
nos señala, que los servidores públicos bajo nombramiento provisional no poseen
estabilidad laboral y en cualquier momento podrán ser cesados de sus funciones sin
que esto constituya sanción para el empleador que quebranta de forma abrupta las
relaciones laborales entre las personas y el estado.
Más sucede que en la actualidad en nuestro medio el servidor público que labora bajo
la modalidad de nombramiento provisional carece de estabilidad laboral por cuanto su
nombramiento en cualquier momento puede ser terminado por la autoridad contratante
sin ser necesario una razón lógica, justa o que este expresamente contemplada en la
norma; pues, la administración a so pretexto de que no es necesaria la función o el
servicio puede extinguir el nombramiento provisional.
Hoy en día con los vacíos legales al que da pauta esta modalidad de contratación y con
ello la mala utilización y abuso de la misma, genera inestabilidad laboral al servidor
público, sin que el mismo pueda percibir indemnización alguna al ser cesado de sus
funciones injustamente.
Con tales antecedentes la solución más viable para asegurar la estabilidad de las
personas que prestan sus servicios al estado bajo la modalidad de nombramiento
provisional es la reestructuración de la normativa a través de una reforma que también
ha sido considerado dentro de la investigación ya que al presentar un proyecto de
reforma a la ley y a su reglamento podremos asegurar que el derecho a la estabilidad
laboral sea respetado íntegramente en las relaciones que regulan a las personas y el
estado.
Palabras clave: Seguridad laboral, Estabilidad laboral, Servidor público.
ABSTRACT
Jobs are an essential part of day-to-day life. The present research paper reads about
the right to job security, which has been affected by the current regulations that govern
labor relations between people and the state: the Public Service Organic Law. This law
states that the public servants under provisional appointment do not have labor stability
and in any moment they can be ceased of their functions without judicial punishment for
the employer who abruptly breaks the labor relations between the people and the state.
Besides that, at present, the public servant who works under the modality of provisional
appointment lacks job stability because the appointment can be terminated by the
contracting authority without a logical, just or expressly contemplated in the norm reason,
at any time. Thus, the administration, under the pretext that the function or service is not
necessary, may terminate the provisional nomination.
Nowadays, with the legal gaps that this type of contract provides, and together with the
misuse and abuse of it, there is an increase in job instability affecting the public servant,
without the latter being able to receive compensation for being unjustly dismissed from
functions.
With such antecedents, the most viable solution to ensure the stability of the people who
provide their services to the state under the modality of provisional appointment is the
restructuring of the regulations through a reform that has also been considered within
this research, since when presenting a project to reform the law and its regulations, the
respect to right to job security in the relationships that regulate people and the state can
be ensured.
Keywords: Job security, Labor stability, Public servant.
INDICE GENERAL
Pág.
INTRODUCCION .......................................................................................................... 1
Antecedentes de la Investigación ................................................................................. 1
Formulación del Problema ............................................................................................ 2
Delimitación del problema ............................................................................................. 3
Objeto de Investigación ................................................................................................ 3
Campo de Aplicación .................................................................................................... 3
Línea de Investigación .................................................................................................. 3
Objetivos ....................................................................................................................... 4
Hipótesis ....................................................................................................................... 4
Idea a Defender ............................................................................................................ 4
Problema Científico ...................................................................................................... 4
Justificación .................................................................................................................. 4
CAPITULO I. MARCO TEORICO. ................................................................................ 6
1.1.Constitución ............................................................................................................ 6
1.1.1.Origen y Evolución. .............................................................................................. 8
1.1.2. Derechos Constitucionales.................................................................................. 9
1.1.3.Principios Constitucionales Laborales ................................................................ 11
1.1.4.Servidores Públicos ........................................................................................... 13
1.1.5.Instituciones Públicas......................................................................................... 14
1.2.Ley Orgánica de Servicio Público, LOSEP ............................................................ 15
1.2.1 Principios de la LOSEP. ..................................................................................... 16
1.2.2.Servidores Públicos, LOSEP.............................................................................. 20
1.2.2.1Obligaciones de los Servidores Publicos…………………………………………..24
1.2.2.2Derechos de los Servidores Publicos………………………………………………26
1.2.3.Nombramiento Provisional…………………………………………………………….29
1.2.3.1.Cesación de Funciones……………………………………..………………………30
1.3.Estabilidad Laboral ............................................................................................... 31
1.3.1.Definiciones ....................................................................................................... 32
1.3.2. Estabilidad Laboral en el Ecuador ..................................................................... 35
1.4.Conclusiones Parciales del Capitulo ..................................................................... 38
CAPITULO II. MARCO METODOLOGICO ................................................................. 38
2.1.Modalidad de la Investigación ............................................................................... 38
2.2.Tipo de Investigación ............................................................................................ 38
2.3.Métodos, Técnicas e Instrumentos ....................................................................... 39
2.4.Población y Muestra de la Investigación ............................................................... 41
2.5.Presentación de Resultados ................................................................................. 42
2.5.1.Encuesta ............................................................................................................ 43
2.5.3.Entrevista ........................................................................................................... 53
2.6.Planteamiento de la Propuesta ............................................................................. 55
2.7.Conclusiones Parciales del Capitulo ..................................................................... 55
CAPITULO III VALIDACIÓN Y/O EVALUACIÓN………………………………………...56
3.1.Antecedentes ........................................................................................................ 56
3.2.Exposición de Motivos .......................................................................................... 56
3.3.Considerativa ........................................................................................................ 57
3.4.Validación de la propuesta .................................................................................... 59
3.5.Conclusiones Parciales del Capitulo ..................................................................... 60
CONCLUSIONES GENERALES ................................................................................ 61
RECOMENDACIONES GENERALES ........................................................................ 62
BIBLIOGRAFIA
ANEXOS
1
INTRODUCCION
Antecedentes de la Investigación
En el Ecuador las conquistas laborales y el reconocimiento de los derechos laborales
han venido con fuerza ganando un importante campo en la última década, pero
lastimosamente estos derechos no amparan a todos las personas que laboran, ya que
en nuestra legislación existe una distinción de trabajadores y son:
Aquellos que prestan sus servicios al estado; y,
Aquellos que prestan sus servicios a particulares.
Esta distinción ha desfavorecido a estos últimos es decir a las personas que prestan sus
servicios al estado ya que estos laboran mediante contratos o mediante distintas
modalidades que no generan o reconocen el derecho constitucional a la estabilidad
laboral y al trabajo.
He aquí una breve y muy acertada definición en cuanto a la estabilidad laboral ya que
todas las personas sin lugar a duda, desean encontrarse en una situación de
tranquilidad y confianza ya que al obrar de una manera correcta en su trabajo podrán
mirar el futuro sin temor y planificar en armonía un futuro económicamente estable para
su núcleo familiar.
La estabilidad aplicada a los trabajadores significa, términos generales, firmeza en las
relaciones jurídicas y garantía del presente y futuro.
El trabajador que cumple con sus obligaciones no debe de estar expuesto al riesgo de
un despido injusto, arbitrario sin que exista causa justa expresamente determinada en
la norma.
Los hombres, necesitan poseer confianza plena y real en el presente necesitan mirar
con seguridad el mañana inmediato y estar ciertos de que la satisfacción de sus
necesidades familiares no dependerá de la arbitrariedad y del capricho de otros
hombres1. (Flores, 2004, pág. 126)
Confianza plena y real, que en otras palabras lo podremos disponer como la tranquilidad
de poder ver el mañana si preocupación de un despido arbitrario.
1 Flores, B.C. (2004). 4º lecciones de derecho laboral. En B.C. Flores
2
Investigación Nacional.-
La investigación realizada por Naula Quinde Andrea estudiante de la Universidad
Técnica Particular de Loja en el cual en sus conclusiones acerca de su investigación del
Régimen Laboral en el Sector Publico nos dice:
El derecho laboral a través de la historia ha sufrido una serie de reformas que han sido
planteadas de conformidad con los triunfos de la clase obrera, luchas continuas para
alcanzar un salario justo, una jornada de trabajo saludable, beneficios sociales, atención
médica, etc.
Triunfos que han sido alcanzados con el sacrificio de muchas vidas humanas de
personas que creyeron en una verdadera revolución laboral, hasta alcanzar la
dignificación de su trabajo.
La Constitución de la República del Ecuador consagra que los derechos de los
trabajadores y servidores públicos son irrenunciables e intangibles por mandato
constitucional (ANDREA, 2012)
Sin embargo todavía resulta una verdadera conquista laboral poder hacerlos respetar.2
(2012, pág. 74)
La cual luego de su ardua investigación puede muy acertadamente concluir que es una
verdadera conquista la efectivización o el reconocimiento de los derechos laborales que
a lo largo de la historia ha ganado la fuerza laboral no solo en nuestro país sino en el
mundo entero.
Formulación del Problema
En nuestro país desde el año 2008 con la asamblea constituyente la República del
Ecuador ingresó a la órbita del Neo-Constitucionalismo, con el fin de garantizar el
respeto a la Carta Magna y a los derechos fundamentales que se encuentran
consagrados en ella, así también a la normativa internacional vigente y que se encuentra
debidamente ratificada por el Estado.
Sin duda los trabajadores bajo el abrigo del Código de Trabajo, se encuentran inmersos
y protegidos por esta legislación, y si se llegare a violentar dicha norma esta sanciona
2 Andrea, N.Q. (2012). EL REGIMEN LABORAL EN EL SECTOR PÚBLICO. CUENCA
3
al empleador o institución con el pago de indemnizaciones y bonificaciones a favor del
trabajador.
Todo lo contrario de aquellas personas que se encuentran laborando para el estado bajo
la modalidad mal nombrada nombramiento provisional, que no da ninguna clase de
estabilidad o garantía al trabajador, teniéndolo en ansiedad y en la incertidumbre ya que
en cualquier momento podrá ser despedido o como lo determina la Ley Orgánica de
Servidores Públicos LOSEP, cesado de sus funciones 3sin ser necesario una causa justa
para ello.
Dentro de este estudio se desea establecer si se cumple o no lo determinado en la
Constitución vigente y de no ser así saber que tan grande es la vulneración de los
derechos fundamentales concernientes al trabajador, para poder dar una solución al
problema.
Delimitación del problema
Es necesario que se reconozca la estabilidad laboral del servidor público bajo
nombramiento provisional y si fuere el caso para que pueda ser procedente la cesación
de funciones se determine causales expresas en la norma reguladora y no solamente la
voluntad unilateral de la administración; en tal virtud, el problema se resolvería en su
totalidad.
Objeto de Investigación
La investigación versa en Materia Constitucional, derecho a la estabilidad laboral.
Campo de Aplicación
El derecho a la estabilidad laboral de los servidores públicos bajo modalidad de
nombramiento provisional del cantón Riobamba provincia de Chimborazo año 2016 y
2017.
Línea de Investigación
El ordenamiento Jurídico Ecuatoriano presupuestos históricos, teóricos, filosóficos y
constitucionales.
3 REGISTRÓ OFICIAL SUPLEMENTO 294(2010). LEY ORGANICA DE SERVICIO PÚBLICO, LOSEP. QUITO: LEXIS.
4
Objetivos
Objetivo General
Elaborar un proyecto de reforma a la Ley Orgánica de Servicio Publico LOSEP
para resguardar el derecho constitucional a la estabilidad laboral de los
servidores públicos bajo la modalidad de nombramiento provisional, al momento
que son cesados de sus funciones.
Objetivos Específicos
Analizar la Ley Orgánica de Servicio Público y sus componentes legales.
Determinar que el nombramiento provisional en el sector público transgrede el
derecho a la estabilidad laboral del servidor público.
Determinar los lineamientos necesarios para la propuesta de reforma.
Validar por expertos.
Hipótesis
Reformando la Ley Orgánica de Servicio Publico LOSEP, garantizar el derecho
constitucional a la estabilidad laboral a los servidores públicos que laboran con
nombramiento provisional.
Idea a Defender
Con el proyecto de reforma a la Ley Orgánica de Servicio Publico LOSEP, garantizo el
derecho constitucional a la estabilidad laboral de los servidores públicos bajo la
modalidad de nombramiento provisional, al momento de que son cesados de sus
funciones.
Problema Científico
¿Cómo resguardar el derecho a la estabilidad laboral de los servidores públicos
bajo la modalidad de nombramientos provisionales, al momento de que son
cesados de sus funciones?
Justificación
El Ecuador desde la concepción de su nueva Constitución en el año 2008 pasa hacer
un estado de derechos y justicia al consagrar dentro de su codificación el principio de
supremacía constitucional; lo que amerita, que todos los representantes de las funciones
5
e instituciones del estado deben velar por el respeto a la norma constitucional y
garantizar la misma.
La presente investigación servirá como base para iniciar un estudio de la Ley Orgánica
de Servicio Publico LOSEP y a su Reglamento General, para garantizar lo determinado
en la Carta Magna en lo que se refiere a las personas trabajadoras y su estabilidad
laboral.
Que será de gran beneficio para la todos los ciudadanos y ciudadanas que están o
pudieren laborar para el estado bajo esta modalidad y a su vez para su familia y demás
dependientes de ellos.
Y así se lograría resolver este problema social de cientos de personas que en la
actualidad vienen laborando para el estado bajo nombramiento provisional pero de
forma intranquila e inestable al no estar seguros de poseer la tan anhelada estabilidad
laboral.
En el ámbito educativo dentro de la academia podremos impartir conocimiento y
asegurar que las normas constitucionales son inalienables, inquebrantables y que todas
las personas que trabajen ya sea para el estado o para una persona particular,
poseemos derechos bajo el principio de igualdad al no haber distinción de unos y otros,
asegurando el goce de derecho de igualdad y estabilidad laboral a través de la
supremacía constitucional.
Estas personas al tener tranquilidad financiera acerca de sus ingresos podrán planificar
a futuro y consolidar sus sueños y por consecuente de su núcleo familiar, con esto,
dando dinamismo a la pequeña economía y consecuentemente a la macro economía,
dando un efecto domino, al asegurar la estabilidad, aseguraremos la dinámica
económica, que los países fructíferos la tienen.
De la misma manera el servidor público que trabaje con dicha tranquilidad será mucho
más productivo para el estado al valorar y cuidar su puesto de trabajo sin el miedo de
que lo separen de su cargo o labor sin causa justa y que no se en encuentre
debidamente determinada dentro de la normativa respectiva. Con ello el podrá realizar
inversiones con el propósito de mejorar su nivel de vida siempre con la seguridad de
poseer su trabajo estable.
6
CAPITULO I. MARCO TEORICO.
1.1. Constitución
Con la nueva Constitución de la República del Ecuador emitida en el año 2008, el país
comienza a ser un estado constitucional de derechos y justicia, lo que amerita de que
los derechos consagrados en la Constitución son primordiales y de reconocimiento
absoluto integrándose así a la órbita del neoconstitucionalismo formando parte de los
estados que reconocen la supremacía de la Carta Magna (Registro Oficial 449, 2008,
pág. 8)
Y garantiza los derechos fundamentales de las personas sobre todas las cosas y se rige
bajo el principio fundamental Pro-Persona, por lo cual la Constitución de la República
es la norma suprema y esta prevalece sobre cualquier otra norma del ordenamiento
jurídico interno es así que ninguna ley puede ser contraria a esta y si existiera se
entenderá como no escrita. Es así que en su cuerpo legal normativo (Registro Oficial
449, 2008) consagra en su artículo 424 lo siguiente:
La Constitución es la norma suprema y prevalece sobre cualquier otra del ordenamiento
jurídico. Las normas y los actos del poder público deberán mantener conformidad con
las disposiciones constitucionales; en caso contrario carecerán de eficacia jurídica.
La Constitución y los tratados internacionales de derechos humanos ratificados por el
Estado que reconozcan derechos más favorables a los contenidos en la Constitución,
prevalecerán sobre cualquier otra norma jurídica o acto del poder público4 (pág. 229)
Recalcando que la Constitución esta sobre todas las norma jurídicas que existieren
dentro de la república, todos los actos emanados por el poder público deberán respetar
y hacer respetar la Constitución.
El artículo 425 nos da a conocer el orden jerárquico de la norma suprema (Registro
Oficial 449, 2008) que expresamente señala.
El orden jerárquico de aplicación de las normas será el siguiente: La Constitución; los
tratados y convenios internacionales; las leyes orgánicas; las leyes ordinarias; las
normas regionales y las ordenanzas distritales; los decretos y reglamentos; las
4 REGISTRÓ OFICIAL 449. (2008).CONSTITUCION DE LA REPUBLICA DEL ECUADOR. MONTECRISTI:LEXIS
7
ordenanzas; los acuerdos y las resoluciones; y los demás actos y decisiones de los
poderes públicos.
En caso de conflicto entre normas de distinta jerarquía, la Corte Constitucional, las
juezas y jueces, autoridades administrativas y servidoras y servidores públicos, lo
resolverán mediante la aplicación de la norma jerárquica superior.
La jerarquía normativa considerará, en lo que corresponda, el principio de competencia,
en especial la titularidad de las competencias exclusivas de los gobiernos autónomos
descentralizados.5 (pág. 230)
Dicho articulado nos da el orden jerárquico de las normas existentes en la república y
de igual manera reconocerá la supremacía de la Carta Magna y nos da indicaciones
para cuando existiera conflicto entre normas.
La razón por la que provee esto es que al igual que otros países el nuestro contiene
normas que no son concordantes con otras pero siempre prevalecerán las
constitucionales o a su vez las de mayor jerarquía.
Es así que todas las personas, autoridades e instituciones están sujetas a la
Constitución (Registro Oficial 449, 2008) y lo determina de la siguiente manera:
Las juezas y jueces, autoridades administrativas y servidoras y servidores públicos,
aplicarán directamente las normas constitucionales y las previstas en los instrumentos
internacionales de derechos humanos siempre que sean más favorables a las
establecidas en la Constitución, aunque las partes no las invoquen expresamente.
Los derechos consagrados en la Constitución y los instrumentos internacionales de
derechos humanos serán de inmediato cumplimiento y aplicación. No podrá alegarse
falta de ley o desconocimiento de las normas para justificar la vulneración de los
derechos y garantías establecidos en la Constitución, para desechar la acción
interpuesta en su defensa, ni para negar el reconocimiento de tales derechos6 (pág.
230)
5 Registro Oficial 449. (2008). Constitución de la República del Ecuador. Montecristi: Lexis.
6 Registro Oficial 449. (2008). Constitución de la República del Ecuador. Montecristi: Lexis.
8
Expresamente nos señala la norma que la supremacía de la constitución y los tratados
y convenios internacionales eminentemente son jerárquicamente superiores y de
estricto cumplimiento y aplicación. Lo que no da una idea de que la norma constitucional
será respetada ante todo.
En el régimen de desarrollo se garantiza que el estado debe construir y contribuir en la
generación de trabajo digno y estable para las personas es decir dentro de sus políticas
debe promover el trabajo estable y no todo lo contrario limitarlas y darle a los
administradores de las entidades del estado una norma orgánica que permita la
inestabilidad laboral de las personas que prestan sus servicios para el estado.
1.1.1. Origen y Evolución.
En nuestro país la legislación laboral tuvo inicio en ese entonces con el General Alberto
Enríquez Gallo un 05 de agosto de 1938 declarado vigente por el poder Legislativo que
lo aprobó el 11 de octubre y que fue publicado en el Registro Oficial el mismo año.
(Ramírez, 2014, pág. 1)
Inicia regulando las relaciones laborales y reconociendo las mismas, que en ese
entonces fue una gran conquista para la fuerza laboral del país, el derecho laboral es
dinámico y desde sus inicios se encuentra en permanente evolución.
Lastimosamente en esta evolución se ha realizado una distinción entre las personas que
trabajan o prestan sus servicios para el estado con aquellas que laboran para
particulares o empresas con patrimonios privados, es así que evoluciona de forma
desfavorable para unos y para otros. Iniciando con esto una desigualdad en el ámbito
laboral al realizar esta distinción entre las personas que prestan sus servicios a cambio
de una contra prestación económica.
Nuestra legislación ha evolucionado de una forma impresionante en esta última década
ya que para las personas que prestan sus servicios o que laboran para el estado, cosa
que es muy diferente y de una forma muy favorable para las personas que trabajan con
diferentes patronos que no son Instituciones públicas o parte del estado en sí; es por
esta razón es de vital importancia la necesidad que hay de recalcar los inicios y
antecedentes de esta evolución distintiva que se la hace a las personas que laboran
llamados trabajadores, que son aquellas personas que trabajan para el estado y las
personas que no (Tobar, 1995)
9
En el año 1923 se publica la Caja de Pensiones, para dar protección social a los
empleados públicos.
En el año 1928 se publica la Ley Orgánica de Hacienda, que regula los nombramientos,
horarios, salarios, responsabilidad a los servidores públicos.
En el año1959 se publica la Ley de Carrera Administrativa que manifiesta: acerca de la
estabilidad de los funcionarios públicos su capacitación y su selección.
En el año 1968, se publica la Ley de Servicio Civil y Carrera Administrativa que
determina: un sistema de administración basado en el mérito, la igualdad, la
oportunidad, sin discriminación. En el año 2010, se publica la Ley Orgánica de Servicio
Publico LOSEP que actualmente se encuentra en vigencia.
En el año 2011, se publica el Reglamento General a la Ley Orgánica de Servicio Publico
LOSEP que de igual manera se encuentra en vigencia en la actualidad7 (págs. 1-2)
Desde hace más de nueve décadas las personas que prestan sus servicios al estado
han sido enmarcadas en una normativa totalmente diferente a las personas que laboran
para particulares a sus inicios dando mucho beneficio a estas y siendo desiguales para
las otras; el factor común en esta evolución de la norma es la desigualdad de los
derechos que protegen a los trabajadores en general siendo en algunas décadas
favorables a unos y luego a otros.
1.1.2. Derechos Constitucionales
El principal derecho constitucional que se mencionara es el derecho al trabajo que se
enuncia en nuestra constitución específicamente en el artículo 33 (Registro Oficial 449,
2008) el cual menciona:
El trabajo es un derecho y un deber social, y un derecho económico, fuente de
realización personal base de la economía. El Estado garantizará a las personas
trabajadoras el pleno respeto a dignidad, una vida decorosa, remuneraciones y
retribuciones justas8 (pág. 22)
7 Tobar, H. (1995). LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA EN EL ECUADOR. Informativo ESPAE, 1-2.
8Registro Oficial 449. (2008). Constitución de la República del Ecuador. Montecristi: Lexis.
10
En el articulado determina de forma clara que el trabajo es un derecho fuente de
realización personal y esta se la realiza a través de la planificación de proyectos de vida
y que el estado garantizara a las personas el pleno respeto de su dignidad lo cual es
concordante con el articulo 66 numeral 2 de la Constitución de la republica que nos
asegura el derecho a una vida digna que nos asegure la salud, alimentación y nutrición,
agua, vivienda, saneamiento ambiental, educación, trabajo, empleo, descanso. 9
(Registro Oficial 449, 2008, pág. 37)
El artículo 276 numeral 2 es mucho más preciso que los anteriores al determinar
“Construir un sistema económico, justo, democrático, productivo, solidario y sostenible
basado en la distribución igualitaria de los beneficios del desarrollo, de los medios de
producción y en la generación de trabajo digno y estable.” 10 (Registro Oficial 449, 2008,
pág. 146)
Establece de manera clara que uno de los objetivos del régimen desarrollo es construir
trabajo digno y estable ya que el estado planifica el desarrollo del país y garantiza el
ejercicio de los derechos.
El artículo 284 numeral 6 nos menciona que el estado debe impulsar el pleno empleo y
valorar todas las formas de trabajo, con respeto a los derechos laborales consagrados
en la misma norma (Registro Oficial 449, 2008, pág. 150)
Impulsar el empleo con respeto a los derechos laborales, al reconocer la existencia de
los derechos laborales y el respeto a los mismos los cuales pueden ser de diferente
forma o modalidad esto como una política pública del estado y como política
entendemos el lineamiento del estado y la forma de gobernar.
Los derechos fundamentales no solo se encuentran en el espacio constitucional de los
Estados. Paulatinamente han adquirido importancia internacional y son las mismas
organizaciones supraestatales y supranacionales las que han determinado la exigencia
de cumplir a plenitud con estos derechos. Esto posibilita la expresión de derechos
fundamentales internacionales que los Estados deben realizar, no para vulnerar los
derechos constitucionales, sino para tener legitimidad en el contexto internacional
(Cano & Llano, 2016)
9 Registro Oficial 449. (2008). Constitución de la República del Ecuador. Montecristi: Lexis. 10 Registro Oficial 449. (2008). Constitución de la República del Ecuador. Montecristi: Lexis.
11
1.1.3. Principios Constitucionales Laborales
La Constitución de la Republica dentro de su codificación consagra principios laborales
a favor de los trabajadores, los cuales se encuentran en el artículo 326 que a
continuación se enuncia.
El derecho al trabajo se sustenta (Registro Oficial 449, 2008) en los siguientes principios:
El Estado impulsará el pleno empleo y la eliminación del subempleo y del desempleo.
Los derechos laborales son irrenunciables e intangibles. Será nula toda estipulación en
contrario.
En caso de duda sobre el alcance de las disposiciones legales, reglamentarias o
contractuales en materia laboral, esta se aplicarán en el sentido más favorable a las
personas trabajadoras.
A trabajo de igual valor corresponderá igual remuneración.
Toda persona tendrá derecho a desarrollar sus labores en un ambiente adecuado y
propicio, que garantice su salud, integridad, seguridad, higiene y bienestar.
Toda persona rehabilitada después de un accidente de trabajo o enfermedad, tendrá
derecho a ser reintegrada al trabajo y a mantener la relación laboral, de acuerdo con la
ley.
Se garantizará el derecho y la libertad de organización de las personas trabajadoras, sin
autorización previa.
Este derecho comprende el de formar sindicatos, gremios, asociaciones y otras formas
de organización, afiliarse a las de su elección y desafiliarse libremente.
De igual forma, se garantizará la organización de los empleadores.
El Estado estimulará la creación de organizaciones de las trabajadoras y trabajadores,
y empleadoras y empleadores, de acuerdo con la ley; Promoverá su funcionamiento
democrático, participativo y transparente con alternabilidad en la dirección.11
11 Registro Oficial 449. (2008). Constitución de la República del Ecuador. Montecristi: Lexis
12
Para todos los efectos de la relación laboral en las instituciones del Estado, el sector
laboral estará representado por una sola organización12 (Constitución de la República
del Ecuador)
Se adoptará el diálogo social para la solución de conflictos de trabajo y formulación de
acuerdos.13
Será válida la transacción en materia laboral siempre que no implique renuncia de
derechos y se celebre ante autoridad administrativa o juez competente.
Los conflictos colectivos de trabajo, en todas sus instancias, serán sometidos a
tribunales de conciliación y arbitraje.
Se garantizará la contratación colectiva entre personas trabajadoras y empleadoras, con
las excepciones que establezca la ley.
Se reconocerá el derecho de las personas trabajadoras y sus organizaciones sindicales
a la huelga. Los representantes gremiales gozarán de las garantías necesarias en estos
casos. Las personas empleadoras tendrán derecho al paro de acuerdo con la ley.
Se prohíbe la paralización de los servicios públicos de salud y saneamiento ambiental,
educación, justicia, bomberos, seguridad social, energía eléctrica, agua potable y
alcantarillado, producción hidrocarburífera, procesamiento, transporte y distribución de
combustibles, transportación pública, correos y telecomunicaciones. La ley establecerá
límites que aseguren el funcionamiento de dichos servicios.
En las instituciones del Estado y en las entidades de derecho privado en las que haya
participación mayoritaria de recursos públicos, quienes cumplan actividades de
representación, directivas, administrativas o profesionales y demás servidores públicos,
se sujetarán a las leyes que regulan la administración pública. Bajo este régimen, los
servidores públicos tendrán derecho a la organización para la defensa de sus derechos,
para la mejora en la prestación de servicios públicos, y a la huelga de conformidad con
la Constitución y la ley. En virtud de que el Estado y la administración pública tienen la
12 Registro Oficial 449. (2008). Constitución de la República del Ecuador. Montecristi: Lexis. 13 Registro Oficial 449. (2008). Constitución de la República del Ecuador. Montecristi: Lexis.
13
obligación de velar por el interés general, sólo habrá contratación colectiva para el sector
privado (págs. 180-181)
Todos y cada uno de estos son de gran importancia pero para estudio nos referiremos
a continuación a los numerales 2 y 3
Que nos indican que los derechos laborales son irrenunciables e intangibles dado que
por ningún motivo dichos derechos pueden ser renunciados así sea por expresa
manifestación del trabajador; intangibles ya que ninguna persona sea natural o jurídica
puede vulnerarlos o afectarlos.
Y en el caso del numeral 3 que es cuando exista duda sobre el alcance de las
disposiciones legales, reglamentarias o contractuales en materia laboral, estas se
aplicarán en el sentido más favorable a las personas trabajadoras o más conocido en el
ámbito jurídico como el principio por operario que en la parte pertinente de esta
investigación se abarcara de manera adecuada.
Los efectos de las normas constitucionales no son iguales a la ley, en lo fundamental
porque las normas de la Constitución deben ser entendidas en términos no positivistas,
ya que su valor normativo se despliega a todos los ámbitos del ordenamiento jurídico
(CHAMBA, 2013)
1.1.4. Servidores Públicos
Una vez que hemos podido analizar las principios referentes a la Ley Orgánica de
Servicio Público, LOSEP y el resguardo del mismo podemos entrar en análisis y definir
a las personas que prestan sus servicios al estado que se encuentra en el artículo 220
de la Constitución de la República del Ecuador (Registro Oficial 449, 2008)
Serán servidoras o servidores públicos todas las personas que en cualquier forma o a
cualquier título trabajen, presten servicios o ejerzan un cargo, función o dignidad dentro
del sector público. Los derechos de las servidoras y servidores públicos son
irrenunciables.
La ley definirá el organismo rector en materia de recursos humanos y remuneraciones
para todo el sector público y regulará el ingreso, ascenso, promoción, incentivos,
régimen disciplinario, estabilidad, sistema de remuneración y cesación de funciones de
sus servidores. La remuneración de las servidoras y servidores públicos será justa y
14
equitativa, con relación a sus funciones, y valorará la profesionalización, capacitación,
responsabilidad y experiencia14 (pág. 130)
Serán servidores públicos todas las personas que trabajen para el estado bajo cualquier
modalidad o título, en la carta magna reconocen que las personas que trabajen para el
estado serán llamados servidores públicos en ningún parte de la normativa nos indica
que existirá distinciones, únicamente hace referencia que las personas que laboren para
el estado serán servidores públicos.
Menciona también que el área de talento humano regulara el sector publico pero como
lo hemos determinado reconociendo la superioridad de los derechos consagrados en la
constitución.
De acuerdo con Wright (2001), comprender los motivos que llevan a las personas que
laboran en las entidades públicas a alinearse con los fines públicos ha sido una temática
poco estudiada y poco diferenciada respecto al ámbito privado. En una revisión de
literatura, este autor resaltó, además, tanto la importancia que dichos motivos tienen
para el rendimiento organizacional como la necesidad de evidenciar que las
motivaciones de los servidores públicos difieren de aquellas que movilizan a quienes
laboran en el sector real (Osorio, Quimbiurco, & Barrera, 2017)
1.1.5. Instituciones Públicas
Es relevante conocer que o quienes conforman las instituciones públicas que estarán
sujetas a la administración pública y se regirán bajo sus normas y reglamentos ya que
es propiedad del Estado o a su vez es propietario mayoría, así lo determina la
Constitución en el art 326 numeral 16 que textualmente manifiesta que “En las
instituciones del Estado y en las entidades de derecho privado en las que haya
participación mayoritaria de recursos públicos, quienes cumplan actividades de
representación, directivas, administrativas o profesionales y demás servidores públicos,
se sujetarán a las leyes que regulan la administración pública”15 (Registro Oficial 449,
2008, pág. 181)
Así mismo en otro de sus articulados nos menciona que el sector público comprende:
14 Registro Oficial 449. (2008). Constitución de la República del Ecuador. Montecristi: Lexis.
15 Registro Oficial 449. (2008). Constitución de la República del Ecuador. Montecristi: Lexis.
15
Los organismos y dependencias de las funciones Ejecutiva, Legislativa, Judicial,
Electoral y de Transparencia y Control Social.
Las entidades que integran el régimen autónomo descentralizado.
Los organismos y entidades creados por la Constitución o la ley para el ejercicio de la
potestad estatal, para la prestación de servicios públicos o para desarrollar actividades
económicas asumidas por el Estado.
Las personas jurídicas creadas por acto normativo de los gobiernos autónomos
descentralizados para la prestación de servicios públicos.
Las instituciones del Estado, sus organismos, dependencias, las servidoras o servidores
públicos y las personas que actúen en virtud de una potestad estatal ejercerán
solamente las competencias y facultades que les sean atribuidas en la Constitución y la
ley. Tendrán el deber de coordinar acciones para el cumplimiento de sus fines y hacer
efectivo el goce y ejercicio de los derechos reconocidos en la Constitución16 (Registro
Oficial 449, 2008, págs. 128-129)
1.2. Ley Orgánica de Servicio Público, LOSEP
La Ley Orgánica de Servicio Publico LOSEP, será la norma rectora en las instituciones
públicas regulara “el servicio público y la carrera administrativa tienen por objetivo
propender al desarrollo profesional, técnico y personal de las y los servidores públicos,
para lograr el permanente mejoramiento, eficiencia, eficacia, calidad, productividad del
Estado y de sus instituciones” 17 (Registro Oficial 449, 2008, pág. 5)
La norma encaminada a regular las relaciones laborales entre el estado y las personas
deberá propender el desarrollo profesional, personal de los servidores públicos para así
mejorar la productividad de las mismas que lo realizara “mediante la conformación, el
funcionamiento y desarrollo de un sistema de gestión del talento humano sustentado en
la igualdad de derechos, oportunidades y la no discriminación” 18 (Registro Oficial 449,
2008, pág. 5)
Y regirá en toda la administración pública, (Registro Oficial 449, 2008) que comprende:
Los organismos y dependencias de las funciones Ejecutiva, Legislativa, Judicial y
16 Registro Oficial 449. (2008). Constitución de la República del Ecuador. Montecristi: Lexis. 17 Registro Oficial 449. (2008). Constitución de la República del Ecuador. Montecristi: Lexis.
18 Registro Oficial 449. (2008). Constitución de la República del Ecuador. Montecristi: Lexis.
16
Justicia Indígena, Electoral, Transparencia y Control Social, Procuraduría General del
Estado y la Corte Constitucional;
Las entidades que integran el régimen autónomo descentralizado y regímenes
especiales;
Los organismos y entidades creados por la Constitución o la ley para el ejercicio de la
potestad estatal, para la prestación de servicios públicos o para desarrollar actividades
económicas asumidas por el Estado; y,
Las personas jurídicas creadas por acto normativo de los gobiernos autónomos
descentralizados y regímenes especiales para la prestación de servicios públicos.
Todos los organismos previstos en el artículo 225 de la Constitución de la República y
este artículo se sujetarán obligatoriamente a lo establecido por el Ministerio de
Relaciones Laborales en lo atinente a remuneraciones e ingresos complementarios19
(pág. 6)
1.2.1. Principios de la LOSEP
La Ley Orgánica de Servicio Publico nos da a conocer en su primer artículo los principios
rectores de la materia (Registro Oficial Suplemento 294, 2010) los cuales son:
Calidad
Calidez
Competitividad
Continuidad
Descentralización
Desconcentración
Eficacia
Eficiencia
Equidad
Igualdad
19 Registro Oficial 449. (2008). Constitución de la República del Ecuador. Montecristi: Lexis.
17
Jerarquía
Lealtad
Oportunidad
Participación
Racionalidad
Responsabilidad
Solidaridad
Transparencia
Unicidad
Universalidad
Es vital relevante que todos estos principios deberán promover la interculturalidad,
igualdad y la no discriminación (pág. 5)
Uno de los principios más relevantes o tal vez el más importante es el de continuidad
aquel principio que sobresale ante duda del juzgador cuando debe estimar la duración
del contrato de trabajo en su mayor extensión que fuere posible.
Entre otros se encuentra el principio de igualdad que lo ha definido de una forma muy
acertada que es la siguiente:
El principio de igualdad parte en el nivel de conciencia jurídica actual de la humanidad
de la igual dignidad de toda persona humana, lo cual es sostenido tanto por las
declaraciones y tratados internacionales en materia de derechos humanos, como por el
texto de las constituciones contemporáneas posteriores a la segunda guerra mundial,
constituyendo la igual dignidad de toda persona el fundamento de todos los derechos
fundamentales, del orden constitucional20 (Alcala, 2006)
La igualdad se podría decir hoy en día que es un principio internacional que la mayoría
de países lo contienen en sus normativas e inclusive consta en tratados y convenios
20 ALCALA, N. (2006) EL DERECHO DE IGUALDAD ANTE LA LEY, LA NO DISCRIMINACION Y ACCIONES POSITIVAS
18
internacionales; los cuales nos dan a conocer que las personas no tiene que ser
discriminadas por cualquier motivo razón o circunstancia.
En cuanto al principio de oportunidad nos menciona que:
Como un medio que establece mecanismos y reglas alternativas para solucionar los
referidos conflictos, de esta manera descongestionar el órgano judicial y dar soluciones
prontas a las necesidades de la sociedad21 (principio de oportunidad en el proceso
penal ecuador, pág. 64)
La naturaleza jurídica de este principio se basa en que normalmente el trabajo es la
principal fuente de ingreso económico de una persona con lo cual sustenta su existir y
el de su familia
Por lo que el contrato debe considerarse lo más extenso posible dentro, para así
beneficiar al trabajador que es la parte vulnerable en la relación laboral y en la
consolidación de situación jurídicas relacionadas con el trabajo.
Principio de Calidad
Este principio conlleva que los servidores públicos deben trabajar y satisfacer las
necesidades de los usuarios de una forma íntegra idónea que asegure la calidad del
servicio prestado a la comunidad
Ya que los administrados a través de sus impuestos ayudan a conformar presupuesto
del estado que al final de cuentas cancela las remuneraciones de los servidores
públicos.
Principio de Calidez
Este principio complemente el principio mencionado anteriormente ya que un servicio
debe ser prestado satisfaciendo las necesidades del usuario y de una forma amable por
la cual el usuario se sienta identificado con el servidor público el cual lo ayudo en su
satisfacer su necesidad.
Principio de Descentralización
21 POMA, G. (2008). PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD EN EL ECUADOR. AZUAY
19
Este principio ayudara a que las instituciones del estado no se concentren en un solo
lugar o en una sola institución y así poder solventar las necesidades de los usuarios de
una forma ágil y eficaz.
Principio de Eficiencia
Este principio en la administración pública se efectiviza en el momento en el cual los
servidores públicos deben realizar actividades o servicios en sus funciones de
administración pública y brindar a la sociedad un servicio de óptima calidad en un tiempo
oportuno.
Principio de Legalidad
Este principio nos consiste en que toda actividad y manifestación de la administración
pública responden a la gestión oficial del Estado y las instituciones públicas que gozan
de la presunción de legalidad y se consideran que son legales dentro del margen de la
Constitución, y deberán ser debidamente motivadas por mandato constitucional y de no
ser así podrán ser nulitadas y fuere el caso.
Principio de Impugnabilidad
Los actos realizados por la administración pública son impugnables y pueden ser objeto
de reclamo y de desaprobación de parte de quienes se consideren lesionados y esta
objeción podrá hacerse en vía administrativa o en vía judicial ante el tribunal contencioso
de lo administrativo.
Principio de eficacia
Por este principio la eficacia representa la efectividad y oportunidad en la satisfacción
de las necesidades de los usuarios para así prestar servicios de una forma adecuada y
en los pronunciamientos de la administración pública al momento de resolver algo.
Principio de agilidad
Este principio se refiere a que la administración pública debe ser célere, rápida y que
sus actuaciones o manifestaciones estén revestidas de agilidad al momento de la
prestación de servicios.
Principio de transparencia
20
El principio de transparencia implica que el actuar de la Administración se deje ver como
a través de un cristal22 (DELPIAZZO, 2005)
Como lo menciona y nos da a conocer que en la administración pública aplicando
procedimientos correctos, transparentes, libres de toda duda o mala interpretación del
actuar de los servidores.
Principio de solidaridad
(Cmagudelo., 2013) Si bien es cierto, la doctrina jurídica tanto nacional como
internacional señala que la solidaridad no solo es un valor; también es un derecho y
además es un principio rector sustentado en la norma constitucional.
Esta triple dimensión de la solidaridad hace que sea una institución básica dentro del
ordenamiento jurídico y de una trascendencia relevante en la protección de la persona
humana.
Su condición de principio, valor, norma y derecho constitucional incardina un poder
jurídico que establece límites al poder mismo y a otros derechos dependiendo el caso
concreto… La solidaridad envuelve un criterio de fuerza ética y moral haciendo que la
conciencia humana resista de un modo inimaginable ante los desafíos que enfrenta una
sociedad en el día a día.
La persona solidaria, es aquella que manifiesta o expresa un interés y un espíritu de
ayuda por los demás. Esta persona, trasciende las barreras del mero interés, y supera
los límites de las buenas intenciones. Su espíritu desinteresado hace que este en un
constante esmero en servir al otro intentando siempre ser efectivo23 ()
1.2.2. Servidores Públicos, LOSEP
En esta evolución de la normativa que regula las relaciones entre las personas que
trabajan para el estado, sobresalen varios articulados de la Ley Orgánica de Servicio
Público en los cuales afectan la estabilidad laboral de las personas que trabajan para el
22 DELPIAZZO, C. (2005). TRANSPARENCIA EN LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA. 23 Cmagudelo. (03 de FEBRERO de 2013). DERECHOS HUMANOS. Obtenido de http://derechoshumanosuniversalesdefensa.blogspot.com/2013/02/la-solidaridad-como-obligacion-deber-y.html
21
estado y a los cuales se los denomina servidores públicos así mismo se realiza una
distinción al dividirlos en varios grupos como son los siguientes:
Servidores con Nombramientos Permanentes.
Servidores con Nombramientos Provisionales.
Servidores con Nombramiento a Periodo Fijo.
Servidores de Libre Nombramiento y Remoción.
Servidores bajo Contrato Ocasional (págs. 6-7)
Todas estas distinciones bajo la Ley Orgánica de Servicio Publico LOSEP y su
Reglamento General están obligadas de la misma manera a realizar su trabajo o labor
en estricta obediencia a lo que determina la norma es decir tienes las mismas
Obligaciones, pero en cuanto a sus derechos no; ya que, no se los reconoce de forma
homogénea sino con la distinción antes señalada. Es así que en el artículo 17 de Ley
Orgánica de Servicio Publico LOSEP determina:
Clases de Nombramiento.- Para el ejercicio de la función pública los nombramientos
podrán ser:
a) Permanentes: Aquellos que se expiden para llenar vacantes mediante el sistema de
selección prevista en esta Ley;
b) Provisionales, aquellos que se expiden para ocupar:
b.1) El puesto de un servidor que ha sido suspendido en sus funciones o destituido,
hasta que se produzca el fallo de la Sala de lo Contencioso Administrativo u otra
instancia competente para este efecto;
b.2) El puesto de una servidora o servidor que se hallare en goce de licencia sin
remuneración. Este nombramiento no podrá exceder el tiempo determinado para la
señalada licencia;
b.3) Para ocupar el puesto de la servidora o servidor que se encuentre en comisión de
servicios sin remuneración o vacante. Este nombramiento no podrá exceder el tiempo
determinado para la señalada comisión;
22
b.4) Quienes ocupen puestos comprendidos dentro de la escala del nivel jerárquico
superior; y,
b.5) De prueba, otorgado a la servidora o servidor que ingresa a la administración
pública o a quien fuere ascendido durante el periodo de prueba. El servidor o servidora
pública se encuentra sujeto a evaluación durante un periodo de tres meses, superado
el cual, o, en caso de no haberse practicado, se otorgará el nombramiento definitivo; si
no superare la prueba respectiva, cesará en el puesto. De igual manera se otorgará
nombramiento provisional a quienes fueron ascendidos, los mismos que serán
evaluados dentro de un 24periodo máximo de seis meses, mediante una evaluación
técnica y objetiva de sus servicios y si se determinare luego de ésta que no califica para
el desempeño del puesto se procederá al reintegro al puesto anterior con su
remuneración anterior;
c) De libre nombramiento y remoción; y,
d) De período fijo.
Los nombramientos provisionales señalados en los literales b.1) y b.2) podrán ser
otorgados a favor de servidoras o servidores públicos de carrera que prestan servicios
en la misma institución; o a favor de personas que no tengan la calidad de servidores
públicos (Registro Oficial Suplemento 294, 2010, págs. 12-13)
Vale la pena recalcar que en el último inciso de este artículo nos detalla que los
nombramientos provisionales podrán ser otorgados a servidores públicos de carrera o
a favor de personas que no tengan la calidad de servidores públicos.
En el caso del literal b4) en el cual nos indica de los puestos de nivel jerárquico superior
que como sabemos son ocupados por personas que de igual manera no son servidores
públicos.
Así también el caso el literal b5) que nos dice que son para aquellas personas que
ganaron un concurso de méritos y oposición y de igual manera no son servidores
públicos; todo esto nos lleva a pensar que únicamente expresa acerca de los literales
b1) y b2) y que ocurriría en el resto de literales:
24 REGISTRÓ OFICIAL SUPLEMENTO 418. (2011).REGLAMENTO A LA LEY ORGANICA DE SERVICIO PUBLICO
23
¿Se deberá contratar a servidores públicos o a personas que no sean servidores
públicos?
Contrato ocasional es concebido para solventar necesidades institucionales, es
entonces primordial mencionar lo que menciona la normativa acerca de los contratos
ocasionales estipulado en el artículo 58 de la Ley Orgánica de Servicio Publico LOSEP,
(Registro Oficial Suplemento 294, 2010) que textualmente dice así:
De los contratos de servicios ocasionales.- La suscripción de contratos de servicios
ocasionales será autorizada por la autoridad nominadora, para satisfacer necesidades
institucionales, previo el informe de la unidad de administración del talento humano,
siempre que exista la partida presupuestaria y disponibilidad de los recursos
económicos para este fin.
La contratación de personal ocasional no podrá sobrepasar el veinte por ciento de la
totalidad del personal de la entidad contratante; en caso de que se superare dicho
porcentaje deberá contarse con la autorización previa del Ministerio de Relaciones
Laborales.
Estos contratos no podrán exceder de doce meses de duración o hasta que culmine el
tiempo restante del ejercicio fiscal en curso. Se exceptúa de este porcentaje a aquellas
instituciones u organismos de reciente creación que deban incorporar personal bajo esta
modalidad, hasta que se realicen los correspondientes concursos de selección de
méritos y oposición y en el caso de puestos que correspondan a proyectos de inversión
25 (pág. 29)
Lo que sin duda llama la atención de este articulado es que expresamente la norma
determina por dos ocasiones en el inciso segundo y en el inciso quinto que no generan
estabilidad y de ninguna manera representara estabilidad laboral respectivamente
dando de ante mano la inestabilidad, que de cierto mono es coherente ya que esta clase
de contratos se suscribe por necesidades institucionales al igual que en el sector
privado.
Con la salvedad que en el sector privado de igual manera expresa que al pasar un
tiempo determinado el contrato ocasional sin necesidad de renovación y al no ser
notificado de la terminación del contrato el trabajador formara parte de la empresa
25 REGISTRO OFICIAL SUPLEMENTO 294 (2010).LEY ORGANICA DE SERVICIO PUBLICO, LOSEP.QUITO
24
gozando ya de estabilidad laboral, cosa que no lo determina la Ley Orgánica de Servicio
Publico LOSEP.
Es así también que ya expresamente manifiesta la ley que luego de la suscripción de un
contrato que en nuestra legislación es Ley para las partes, el estado puede dar por
terminado su obligación unilateralmente sin que por esto sea susceptible a
indemnización o sanción como es el caso en materia laboral entre particulares como lo
es el código de trabajo y por ser contrario a nuestra legislación civil, laboral e inclusive
constitucional.
Lo que nos podemos dar cuenta es la semejanza de los nombramientos provisionales
con los contratos ocasionales ya que las personas ingresan es por necesidad
institucional; entonces, porque existen las dos clases similares.
En lo relacionado al derecho comparado se pudo conocer que en todos los países
latinoamericanos se ha dividido a los servidores públicos y a los empleados del sector
privado, por lo que la legislación pertinente al derecho laboral no es la misma que para
los empleados de las instituciones estatales y organismos seccionales, que se rigen
para el derecho administrativo, por lo tanto los conflictos que se basan en lo laboral se
ventilan en los juzgados de esta materia, mientras que los problemas jurídicos
relacionados con las entidades del estado (EDITH, 2017)
1.2.2.1. Obligaciones de los servidores públicos
Encontrando en norma expresa en su artículo 22 de la Ley Orgánica de Servicio Público
(Registro Oficial Suplemento 294, 2010) en la cual contiene los deberes de los
servidores públicos los cuales son:
Deberes de las o los servidores públicos.- Son deberes de las y los servidores públicos:
a) Respetar, cumplir y hacer cumplir la Constitución de la República, leyes, reglamentos
y más disposiciones expedidas de acuerdo con la Ley;
b) Cumplir personalmente con las obligaciones de su puesto, con solicitud, eficiencia,
calidez, solidaridad y en función del bien colectivo, con la diligencia que emplean
generalmente en la administración de sus propias actividades;
c) Cumplir de manera obligatoria con su jornada de trabajo legalmente establecida, de
conformidad con las disposiciones de esta Ley;
25
d) Cumplir y respetar las órdenes legítimas de los superiores jerárquicos. El servidor
público podrá negarse, por escrito, a acatar las órdenes superiores que sean contrarias
a la Constitución de la República y la Ley;
e) Velar por la economía y recursos del Estado y por la conservación de los documentos,
útiles, equipos, muebles y bienes en general confiados a su guarda, administración o
utilización de conformidad con la ley y las normas secundarias;
f) Cumplir en forma permanente, en el ejercicio de sus funciones, con atención debida
al público y asistirlo con la información oportuna y pertinente, garantizando el derecho
de la población a servicios públicos de óptima calidad;
g) Elevar a conocimiento de su inmediato superior los hechos que puedan causar daño
a la administración;
h) Ejercer sus funciones con lealtad institucional, rectitud y buena fe. Sus actos deberán
ajustarse a los objetivos propios de la institución en la que se desempeñe y administrar
los recursos públicos con apego a los principios de legalidad, eficacia, economía y
eficiencia, rindiendo cuentas de su gestión;
i) Cumplir con los requerimientos en materia de desarrollo institucional, recursos
humanos y remuneraciones implementados por el ordenamiento jurídico vigente;
j) Someterse a evaluaciones periódicas durante el ejercicio de sus funciones; y,
Custodiar y cuidar la documentación e información que, por razón de su empleo, cargo
o comisión tenga bajo su responsabilidad e impedir o evitar su uso indebido, sustracción,
ocultamiento o inutilización26 (pág. 15)
En todo el articulado concerniente a los deberes de los servidores públicos no se puedo
encontrar que la ley realice distinción alguna entre deberes de servidores públicos y no
servidores públicos, es decir los deberes para ambos son los mismos.
Es así que en nuestra legislación civil al existir una relación contractual entre dos
personas sea estas naturales o jurídicas deben hacerlas en igualdad de condiciones sin
que exista por ninguna lesión alguna de las partes.
El catálogo de derechos y obligaciones –puede asumirse como de dominio general pero
que, en ocasiones, no es así– que aparece en el libro es amplio y su revisión y
entendimiento brinda información, para desempeñarse satisfaciendo lo establecido en
26 REGISTRO OFICIAL SUPLEMENTO 294 (2010).LEY ORGANICA DE SERVICIO PUBLICO, LOSEP.QUITO
26
la norma y recurrir, cuando sea necesario, a la protección de los derechos, sabiendo
cuáles son, ante la autoridad competente (Alonso, 2017)
1.2.2.2. Derechos de los servidores públicos
En este punto es muy importante hablar acerca de lo que determina el artículo 23 de la
Ley Orgánica de Servicio Público, LOSEP (Registro Oficial Suplemento 294, 2010),
acerca de los derechos de los servidores públicos:
Derechos de las servidoras y los servidores públicos.- Son derechos irrenunciables de
las servidoras y servidores públicos:
a) Gozar de estabilidad en su puesto;
b) Percibir una remuneración justa, que será proporcional a su función, eficiencia,
profesionalización y responsabilidad. Los derechos y las acciones que por este concepto
correspondan a la servidora o servidor, son irrenunciables;
c) Gozar de prestaciones legales y de jubilación de conformidad con la Ley;
d) Ser restituidos a sus puestos luego de cumplir el servicio cívico militar; este derecho
podrá ejercitarse hasta treinta días después de haber sido licenciados de las Fuerzas
Armadas;
e) Recibir indemnización por supresión de puestos o partidas, o por retiro voluntario para
acogerse a la jubilación, por el monto fijado en esta Ley;
f) Asociarse y designar a sus directivas en forma libre y voluntaria;
g) Gozar de vacaciones, licencias y permisos de acuerdo con lo prescrito en esta Ley;
h) Ser restituidos en forma obligatoria, a sus cargos dentro del término de cinco días
posteriores a la ejecutoria de la sentencia o resolución, en caso de que la autoridad
competente haya fallado a favor del servidor suspendido o destituido; y, recibir de haber
sido declarado nulo el acto administrativo impugnado, las remuneraciones que dejó de
percibir, más los respectivos intereses durante el tiempo que duró el proceso judicial
respectivo si el juez hubiere dispuesto el pago de remuneraciones, en el respectivo auto
o sentencia se establecerá que deberán computarse y descontarse los valores
percibidos durante el tiempo que hubiere prestado servicios en otra institución de la
administración pública durante dicho periodo;
27
i) Demandar ante los organismos y tribunales competentes el reconocimiento o la
reparación de los derechos que consagra esta Ley;
j) Recibir un trato preferente para reingresar en las mismas condiciones de empleo a la
institución pública, a la que hubiere renunciado, para emigrar al exterior en busca de
trabajo, en forma debidamente comprobada;
k) Gozar de las protecciones y garantías en los casos en que la servidora o el servidor
denuncie, en forma motivada, el incumplimiento de la ley, así como la comisión de actos
de corrupción;
l) Desarrollar sus labores en un entorno adecuado y propicio, que garantice su salud,
integridad, seguridad, higiene y bienestar;
m) Reintegrarse a sus funciones después de un accidente de trabajo o enfermedad,
contemplando el período de recuperación necesaria, según prescripción médica
debidamente certificada;
n) No ser discriminada o discriminado, ni sufrir menoscabo ni anulación del
reconocimiento o goce en el ejercicio de sus derechos;
ñ) Ejercer el derecho de la potencialización integral de sus capacidades humanas e
intelectuales;27
o) Mantener su puesto de trabajo cuando se hubiere disminuido sus capacidades por
enfermedades (pág. 15)
Dicho articulado menciona los derechos a los cuales se encuentran asistidos los
servidores públicos y en su literal a) reconoce la estabilidad de los servidores públicos,
pago de remuneraciones, en el respectivo auto o sentencia se establecerá que deberán
computarse y descontarse los valores percibidos durante el tiempo que hubiere prestado
servicios en otra institución de la administración pública durante dicho periodo (Registro
Oficial Suplemento 294, 2010)
i) Demandar ante los organismos y tribunales competentes el reconocimiento o la
reparación de los derechos que consagra esta Ley;
27 REGISTRO OFICIAL SUPLEMENTO 294 (2010).LEY ORGANICA DE SERVICIO PUBLICO, LOSEP.QUITO
28
j) Recibir un trato preferente para reingresar en las mismas condiciones de empleo a la
institución pública, a la que hubiere renunciado, para emigrar al exterior en busca de
trabajo, en forma debidamente comprobada;
k) Gozar de las protecciones y garantías en los casos en que la servidora o el servidor
denuncie, en forma motivada, el incumplimiento de la ley, así como la comisión de actos
de corrupción;
l) Desarrollar sus labores en un entorno adecuado y propicio, que garantice su salud,
integridad, seguridad, higiene y bienestar;
m) Reintegrarse a sus funciones después de un accidente de trabajo o enfermedad,
contemplando el período de recuperación necesaria, según prescripción médica
debidamente certificada;
n) No ser discriminada o discriminado, ni sufrir menoscabo ni anulación del
reconocimiento o goce en el ejercicio de sus derechos;
ñ) Ejercer el derecho de la potencialización integral de sus capacidades humanas e
intelectuales;28
o) Mantener su puesto de trabajo cuando se hubiere disminuido sus capacidades por
enfermedades (pág. 15)
Dicho articulado menciona los derechos a los cuales se encuentran asistidos los
servidores públicos y en su literal a) reconoce la estabilidad de los servidores públicos,
más no de las personas que pertenezcan a la carrera administrativa sino de los
servidores públicos en general.
Es así que en el literal i) del mencionado artículo nos da a conocer que el servidor podrá
demandar ante los organismos y tribunales competentes el reconocimiento o la
reparación de los derechos que consagra esta y con en el párrafo anterior se mencionó
la estabilidad que reconoce la LOSEP.
El literal l) estipula que el servidor podrá desarrollar sus labores en un entorno adecuado
y propicio, que garantice su salud, integridad, seguridad, higiene y bienestar que va
conjuntamente con el bienestar de su familia que depende de él.
28 REGISTRO OFICIAL SUPLEMENTO 294 (2010).LEY ORGANICA DE SERVICIO PUBLICO, LOSEP.QUITO
29
En su literal n) reconoce y tiene concordancia con el derecho internacional a no ser
discriminada o discriminado, ni sufrir menoscabo ni anulación del reconocimiento o goce
en el ejercicio de todos sus derechos.
1.2.3. Nombramiento Provisional
A los nombramientos provisionales se los determina en el artículo 17 literal b) del
Reglamento General a la Ley Orgánica de Servicio Público que lo determina de esta
manera:
Provisionales: Aquellos otorgados para ocupar temporalmente los puestos
determinados en el literal b) del artículo 17 de la LOSEP; no generarán derecho de
estabilidad a la o el servidor29 (Reglamento a la Ley Organica de Servicio Publico,
LOSEP, pág. 7)
En este literal vale resaltar que determina su aplicación para ocupar los puestos de
forma temporal, pero al continuar revisando la normativa nunca determina cual es el
tiempo máximo para que una persona ocupe el puesto que estuviere vacante como le
señala el literal b3) del artículo 17 de la Ley Orgánica de Servicio Público, bajo el
nombramiento provisional es decir que puede una persona estar con nombramiento
provisional por 5, 10 o tal vez más años como sucede en la actualidad.
Pero aun la misma Ley excluye a las personas que laboran para el estado como lo
realiza específicamente en el artículo 83 de la Ley Orgánica de Servicio Publico
manifestando “Servidoras y servidores públicos excluidos de la carrera del servicio
público.-Exclúyase del sistema de la carrera del servicio público, a:.. h) Las o los
servidores de libre nombramiento y remoción, y de nombramiento provisional” (Registro
Oficial Suplemento 294, 2010, pág. 37)
El articulado nos da a entender que los nombramientos provisionales son excluidos de
la carrera de servicio público, pero si son excluidos de la carrera de servicio público en
donde son incluidos, si en el análisis de esta temática pudimos constatar que las
obligaciones son iguales para las personas que laboran por el estado porque no los
derechos no lo son.
29 REGISTRO OFICIAL SUPLEMENTO 418 (2011).REGLAMENTO A LA LEY ORGANICA DE SERVICIO PUBLICO, LOSEP.QUITO
30
1.2.3.1. Cesación de Funciones
Ahora es pertinente hablar acerca de la forma en la que las relaciones laborales
terminan entre las personas y las instituciones del estado, por este motivo
examinaremos el artículo 47 de la Ley Orgánica de Servicio Publico LOSEP, (Registro
Oficial Suplemento 294, 2010) que estipula lo siguiente:
Casos de cesación definitiva.- La servidora o servidor público cesará definitivamente en
sus funciones en los siguientes casos:
a) Por renuncia voluntaria formalmente presentada;
b) Por incapacidad absoluta o permanente declarada judicialmente;
c) Por supresión del puesto;
d) Por pérdida de los derechos de ciudadanía declarada mediante sentencia
ejecutoriada;
e) Por remoción, tratándose de los servidores de libre nombramiento y remoción, de
período fijo, en caso de cesación del nombramiento provisional y por falta de requisitos
o trámite adecuado para ocupar el puesto. La remoción no constituye sanción;
f) Por destitución;
g) Por revocatoria del mandato;
h) Por ingresar al sector público sin ganar el concurso de méritos y oposición;
i) Por acogerse a los planes de retiro voluntario con indemnización;
j) Por acogerse al retiro por jubilación;
k) Por compra de renuncias con indemnización;
l) Por muerte; y,
m) En los demás casos previstos en esta ley30 (2010)
30 REGISTRO OFICIAL SUPLEMENTO 294 (2010).LEY ORGANICA DE SERVICIO PUBLICO, LOSEP.QUITO
31
Dentro de estos literales analizaremos específicamente el literal e), ya que es relevante
en la presente investigación por cuanto este literal nos indica que cuando una persona
está laborando con nombramiento provisional es únicamente necesario la remoción
para romper la relación laboral entre el estado y la persona.
Únicamente la decisión unilateral del empleador sin ser necesario causa justa para
hacerlo y al final de este literal estipula que la remoción no constituye sanción, en otras
palabras cuando al empleador decide removerlo lo hará sin ser necesario una causal
para esto y sin indemnizarlo por dejarlo de la noche a la mañana en el desempleo sin
medio de sustento, desprotegido y con familia que alimentar.
De esta gran distinción de las personas que trabajan o perciben remuneración del
estado el único grupo a los que se les reconoce el derecho a la estabilidad laboral es a
las personas que trabajan con nombramiento permanente.
1.3. Estabilidad Laboral
Podemos definir estabilidad laboral de diferentes formas y estilos pero universalmente
siempre existirá un factor común que es resguardar a la parte más vulnerable de esta
relación que es el trabajador para que no sufra arbitrariedades por parte del empleador
ya que esta estabilidad es una conquista laboral lograda a través años de lucha para
lograr el reconocimiento de los derechos laborales.
La mencionada estabilidad laboral radica en el derecho que una persona llamada
trabajador tiene a conservar su puesto indefinidamente hasta no incurrir en faltas
previamente determinadas en la norma o no acaecer en especialísimas circunstancias.
También se define como Estabilidad Laboral el derecho del trabajador a conservar su
puesto durante toda la vida laboral, no pudiendo ser declarado cesante antes que
adquiera el derecho de su jubilación, a no ser por causa taxativamente determinada.
(Cristian, 2015) Garantiza los ingresos del trabajador en forma directa, lo que es medio
indispensable de satisfacción de necesidades del núcleo familiar, garantiza los ingresos
de la empresa, por cuanto un personal adiestrado y experto, al mismo tiempo integrado
y con la mística hacia la empresa, brindará índices satisfactorios de producción y
productividad, redundando no solo en beneficio del trabajador y del empleador, sino
32
también del desarrollo orgánico-económico-social, con logros a la obtención de la
armonía, la paz social y laboral31 (pág. 59)
Como lo menciona Saltos es el derecho de conservar su puesto siempre y cuando no
ingrese o no cometa faltas que se encuentran debidamente detalladas ya sea en su
contrato de trabajo o en la legislación correspondiente a la cual este sujeto, y si no las
cometiera no habrá razón justa para separarlo de su puesto y así el trabajador poder
trabajar con la tranquilidad que si labora de una forma adecuada su trabajo y su ingreso
económico serán seguros y con ello la manutención de su núcleo familiar para poder
desarrollarse como persona y como trabajador.
Como lo mencionábamos anteriormente, la responsabilidad del bienestar no solo está
ligada a una área de la compañía, sino que está sujeta a que la empresa lo quiera
realizar y destina los recursos necesarios para llevar a cabo dichas actividades que
comprometan la estabilidad laboral en la compañía y disminuir así el ausentismo o la
deserción laboral en las empresas, mostrando un alto compromiso frente a la
responsabilidad social empresarial, que tanto se ha venido reflexionando en los últimos
años (Alzate, 2017)
Al postulado de estabilidad laboral de la OIT se suma el Protocolo adicional a la
Convención americana sobre derechos humanos en materia de derechos económicos,
sociales y culturales, Protocolo de San Salvador. Su Artículo 7, denominado condiciones
justas, equitativas y satisfactorias de trabajo, estatuyó que los Estados garantizarían en
sus legislaciones laborales y de manera particular. El panorama laboral de los
funcionarios y empleados del sector judicial está dividido entre quienes tienen
estabilidad y quienes no la tienen, debido a que la mayoría de servidores judiciales están
nombrados en provisionalidad. Asimismo, no se han fijado políticas públicas efectivas
para que la estructura laboral y prestacional de los servidores judiciales se adecúe a los
lineamientos constitucionales e internacionales, ya que, de acuerdo con la Organización
Internacional del Trabajo (Pantoja, 2016)
1.3.1. Definiciones
Es así que Santiago Guerrón nos indica en su obra que estabilidad (Guerrón, 2003) es:
El derecho que tiene el trabajador para conservar su puesto hasta cuando adquiera el
derecho a la jubilación o a la pensión por invalidez, sin que antes sea lícito declararle
31 CRITIAN, H. S. (2015).EL DESPIDO INTEMPESTIVO
33
cesante, a menos que concurran las causas taxativamente determinadas por la ley, La
legislación positiva de los pueblos ha optado por dos caminos para garantizar a los
trabajos la estabilidad: en el uno se prohíbe simple y llanamente el despido del
trabajador sin causa, y en el otro se trata de evitarlo mediante la condena al pago de
indemnización de parte del empleador que despide ilegalmente a sus trabajadores32
(pág. 27)
Nos menciona que al trabajador no se lo puede despedir sin que exista causa justa de
por medio y a los que lo hicieren se los condenara al pago de una indemnización por
hacerlo; este punto de vista doctrinario es muy relevante ya que en nuestra legislación
laboral existe tal punto de vista pero únicamente resguarda a las personas que trabajan
para un empleador que no es el Estado.
Es lo que podríamos llamar derecho a la estabilidad laboral y la indemnización es la
sanción por quebrantar dicho derecho pero esta sanción no es únicamente por
quebrantar un derecho si no que su esencia proviene de entregar al trabajar una
cantidad económica significativa por dejarlo de la noche a la mañana desamparado y
esta cantidad económica lo ayudara que se sostenga él y su familia hasta que encuentre
alguna otra labor.
Así mismo Néstor de Buen nos determina que:
La estabilidad en el empleo debe entenderse como el derecho a conservarlo, no
necesariamente en forma indefinida, sino por el tiempo en que la naturaleza de la
relación lo exija: si ésta es indefinida no se podrá separar al trabajador, salvo que
existiere causa para ello.
Si es por tiempo o por obra determinados, mientras subsista la materia de trabajo, el
trabajador podrá continuar laborando. En otras palabras puede expresarse la misma
idea señalando que el patrón, por regla general no puede dar por terminada la relación
laboral caprichosamente. En todo caso la relación laboral habrá de subsistir hasta su
terminación laboral33 (Davalos, 2014)
En mención a Néstor de Buen, por ningún motivo se debe dar por terminado las
relaciones laborales sin causa justa, decir inclusive los trabajadores que laboran solo
32 GUERRON, S. (2003).FLEXIBILIDAD LABORAL EN EL ECUADOR.QUITO 33 DAVALOS, J. (2004).DERECHO INDIVIDUAL DEL TRABAJO.QUITO
34
por un tiempo fijo podrán ser separados pero ellos tenían sobre aviso cuando se
terminarían las relaciones laborales es decir estaban sobre aviso y nunca fueron
Simple y llanamente el despido del trabajador sin causa, y en el otro se trata de evitarlo
mediante la condena al pago de indemnización de parte del empleador que despide
ilegalmente a sus trabajadores34 (Guerrón, 2003, pág. 27)
Nos menciona que al trabajador no se lo puede despedir sin que exista causa justa de
por medio y a los que lo hicieren se los condenara al pago de una indemnización por
hacerlo; este punto de vista doctrinario es muy relevante ya que en nuestra legislación
laboral existe tal punto de vista pero únicamente resguarda a las personas que trabajan
para un empleador que no es el Estado.
Es lo que podríamos llamar derecho a la estabilidad laboral y la indemnización es la
sanción por quebrantar dicho derecho pero esta sanción no es únicamente por
quebrantar un derecho si no que su esencia proviene de entregar al trabajar una
cantidad económica significativa por dejarlo de la noche a la mañana desamparado y
esta cantidad económica lo ayudara que se sostenga él y su familia hasta que encuentre
alguna otra labor.
Así mismo Néstor de Buen (Davalos, 2014) nos determina que:
La estabilidad en el empleo debe entenderse como el derecho a conservarlo, no
necesariamente en forma indefinida, sino por el tiempo en que la naturaleza de la
relación lo exija: si ésta es indefinida no se podrá separar al trabajador, salvo que
existiere causa para ello.
Si es por tiempo o por obra determinados, mientras subsista la materia de trabajo, el
trabajador podrá continuar laborando. En otras palabras puede expresarse la misma
idea señalando que el patrón, por regla general no puede dar por terminada la relación
laboral caprichosamente. En todo caso la relación laboral habrá de subsistir hasta su
terminación laboral35 (Davalos, 2014)
En mención a Néstor de Buen, por ningún motivo se debe dar por terminado las
relaciones laborales sin causa justa, decir inclusive los trabajadores que laboran solo
por un tiempo fijo podrán ser separados pero ellos tenían sobre aviso cuando se
terminarían las relaciones laborales es decir estaban sobre aviso y nunca fueron
34 GUERRON, S. (2003).FLEXIBILIDAD LABORAL EN EL ECUADOR.QUITO 35 DAVALOS, J. (2004).DERECHO INDIVIDUAL DEL TRABAJO.QUITO
35
imprevistas y podían ya manejar su situación de empleo con tiempo anticipado para no
quedar desprotegidos.
Con estos puntos de vista podemos definir que la estabilidad laboral del trabajador da
seguridad al mismo y a su familia o a todas las personas que dependen de el para que
vivan y se desenvuelvan en un ambiente de tranquilidad ya que con el trabajo se
encuentra asegurada la alimentación, vestimenta, educación y de más necesidades
ordinarias de una familia.
Es así que en concordancia Mario de la Cueva (Álvarez Contreras & Pérez Fernández,
2002) sostiene que:
Si hay estabilidad en el trabajo, hay seguridad en el porvenir. La estabilidad laboral tiene
como finalidad inmediata el vivir hoy y el mañana inmediato procurando la seguridad
social, porque su finalidad mediata es preparar el vivir del trabajador en la adversidad y
en la vejez. De estas sus dos finalidades se desprende su esencia: La estabilidad en el
trabajo es la certeza del presente y del futuro36 (2002)
Estabilidad en el empleo y despido individual en la legislación laboral mexicana. El
Cotidiano, 26(170), 79-87.)
Lo que menciona de la Cueva es muy relevante que nos habla de la seguridad social y
si analizamos quien es el núcleo de la sociedad es la familia y el trabajo y su estabilidad
da seguridad a ella y por lógica a la sociedad.
1.3.2. Estabilidad Laboral en el Ecuador
La estabilidad laboral en el ecuador ha tenido en la última década un auge muy
importante pero lastimosamente en el país existe una distinción entre los trabajadores,
porque para partir de que trabajadores, son todas las personas que realizan una
actividad para obtener réditos económicos y así poder solventar sus gastos y los gastos
de sus dependientes; es así que todas las personas que prestas sus servicios
independientemente de que sean físicos o intelectuales son trabajadores.
Ahora bien en el país existe una distinción para los trabajadores son aquellos que
prestan sus servicios a personas particulares y se los denomina trabajadores y se
encuentra amparados bajo el código de trabajo; y, las personas que trabajan o laboran
para el estado pero sus servicios son netamente intelectuales se los denomina
36 ALVAREZ CONTRERAS, J.M. & PEREZ FERNANDEZ.V.P.(2002)
36
servidores públicos y los cuales están regidos bajo la Ley Orgánica de Servicio Público,
la cual regula sus relaciones.
Pero estos últimos aun de forma inconcebible son aun subdivididos por esta Ley que
crea un abismo jurídico37
Cómo se mencionó, que las personas que trabajan para particulares son trabajadores,
y las que trabajan para el estado y si son reconocidos por esta Ley reguladora serán
servidores públicos; es ahí que surge la interrogante:
¿Las personas que no son reconocidas como servidores públicos por esta Ley, son
reconocidos por el código de trabajo?
Es así que la normativa reguladora de los servidores públicos manifiesta expresamente
que unos grupos seleccionados de trabajadores no son servidores públicos y a su vez
por prestar sus servicios para el gobierno no son trabajadores, entonces:
¿Dónde encajan estas personas?
Cuál de las normas laborales reconoce sus derechos ya que ellos al igual que los
trabajadores y los servidores públicos son miembros de la comunidad que conforma el
estado.
Los servidores públicos que trabajan bajo la modalidad de nombramiento provisional
tienen las mismas obligaciones que los servidores que laboran con nombramiento
permanente pero es incoherente que no posean los mismos derechos que la Ley
Orgánica de Servicio Público LOSEP otorga a dichos servidores; y, si no se reconoce
estos derechos porque la existencia del nombramiento provisional si existe la
contratación eventual y ocasional que tranquilamente puede satisfacer la contratación
de un servidor por un tiempo especificado para satisfacer las necesidades de la
institución que lo requiere.
La estabilidad en el empleo, es una concepción que está íntimamente ligada con el
principio de la duración de las relaciones laborales, es decir, la permanencia del
trabajador en el puesto que desempeña un individuo, podemos entender entonces, a la
estabilidad laboral, como el Derecho que adquiere el empleado a conservar el puesto
durante toda su vida laboral, no pudiendo ser declarado cesante sino por las causas
preestablecidas en el ordenamiento jurídico.
37 ALVAREZ CONTRERAS, J.M. & PEREZ FERNANDEZ.V.P.(2002)
37
De esta manera el trabajo, es una de las principales y más brillantes expresiones de la
humanidad, cuando el hombre apareció en la faz de la tierra tuvo que dedicar su
actividad y esfuerzo a la satisfacción de sus necesidades vitales como son la
alimentación, vivienda, vestuario y de esta forma obtener su bienestar y de los que lo
rodeaban, le permitió además protegerse de las adversidades causadas por la
naturaleza, así a lo largo de la historia fueron constituyendo su primera forma de
desarrollo productivo.
Ciertamente, la estabilidad laboral garantiza los ingresos del trabajador en forma directa,
lo que permite satisfacer las necesidades del núcleo familiar y garantizar los ingresos
de la empresa, ya que trabajadores adiestrados y expertos, integrados con la empresa,
brindarán índices satisfactorios de producción y productividad, redundando no sólo en
beneficio del trabajador y del empleador, sino también del desarrollo orgánico-
económico-social, con logros a la obtención de la armonía y la paz social y laboral.
La estabilidad laboral tiende a otorgar un carácter permanente a la relación de trabajo,
donde la disolución del vínculo laboral depende únicamente de la voluntad del trabajador
y sólo por excepción de la del empleador o de las causas que hagan imposible su
continuación.
La obligación fundamental es el respeto y garantía a la estabilidad laboral. En el caso
de la trabajadora o empleada el único requisito es que se encuentre en ese estado y sin
más mérito goza de estabilidad especial desde que entra en gestación, sin ninguna
excusa patronal. Lo que la Constitución protege no es solo a la mujer sino al fruto
materno, por ello es la sanción o condena a este hecho arbitrario, es el pago de una
indemnización especial de 24 meses de remuneración sin perjuicios de las otras
señaladas en contratos colectivos o Código de Trabajo, siendo la mujer embarazada un
grupo de atención prioritario como las personas adultas, los discapacitados, los que
sufren enfermedades catastróficas etc… y deben recibir atención especializada en los
ámbitos públicos y privados, y el Estado les garantiza el respeto a sus derechos
reproductivos, lo que incluye la eliminación de riesgos laborales que afecten la salud
reproductiva, el acceso y estabilidad en el empleo sin limitaciones por embarazo número
de hijas o hijos , derechos de maternidad, lactancia, y el derecho a licencia por
paternidad (NATALY, 2018)
Posteriormente, diversas situaciones fueron determinantes para que una minoría de la
humanidad se apropie de los medios de producción y emplee en su provecho la fuerza
de trabajo a cambio de una remuneración que satisfaga las necesidades de índole
personal como familiar (Paola, 2017)
38
1.4. Conclusiones Parciales del Capitulo
Durante la totalidad el presente capitulo hemos podido analizar y conceptualizar,
desde el origen del reconocimiento del trabajador público en la legislación
ecuatoriana y determinar los derechos constitucionales que los amparan
concordantes con los principios contemplados en la misma norma, así como la
diferenciación que realiza la constitución a las personas que laboran para el
estado y las que no pero que de igual manera son reconocidos y protegidos por
la norma suprema.
Otro aspecto importante es el análisis de la norma encargada de regular las
relaciones laborales de las personas con el estado como lo es la Ley Orgánica
de Servicio Público LOSEP y de la misma manera a las instituciones que
conforman el ente público con las cuales ya se ha podido establecer diferencias
y concordancias con la carta magna.
Con todo esto se ha podido relacionar con diversos conceptos de juristas y
conocedores de las normas (doctrinarios), y se ha realizado un análisis detallado
de lo que implica realizar una distinción de los trabajadores en el estado al no
reconocer de una forma homologada los derechos de las personas que prestan
sus servicios llamados trabajadores.
CAPITULO II. MARCO METODOLOGICO Y PLANTEAMIENTO DE LA PROPUESTA
2.1. Modalidad de la Investigación
La presente investigación fue cualitativa y cuantitativa; cualitativa porque nos permitió
comprender el problema de los servidores públicos bajo la modalidad de nombramiento
provisional así como sus características; y, cuantitativa al interpretar este problema
social mediante fórmula matemática y estadística para la conformación de la muestra y
la interpretación de los resultados obtenidos.
Con la interpretación de los resultados se puede comprender la realidad social que
atraviesan los servidores públicos que laboran bajo la modalidad de nombramientos
provisionales en relación al no ser reconocido su derecho a la estabilidad laboral, como
lo establece la carta magna.
2.2. Tipo de Investigación
En la presente se ha aplicado varios tipos de investigación como lo son:
Bibliográfica
39
Documental
Virtual
De Campo
Investigación Bibliográfica
Es aquella que se la realiza a través de medios de información que comprenden libros,
artículos, revistas, tanto físicas como virtuales; para lo cual se consultó sobre los
servidores públicos, estabilidad laboral y demás temas relacionados con la presente
investigación.
Investigación documental
Es aquella investigación que se la realiza para conseguir información documento lógica
acerca del tema de la presente investigación, con la cual se ha fundamentado la misma.
Investigación de Campo
Es aquella investigación que se la realiza en el lugar mismo donde se encuentra el objeto
de la investigación que lo tiene en el cantón Riobamba, provincia de Chimborazo; con
la cual se ha tomado contacto directo con el fenómeno para obtener información crucial
y verdadera de acuerdo a los lineamientos de la investigación.
2.3. Métodos, Técnicas e Instrumentos
Método inductivo
Es aquel en el cual parte de hechos y fenómenos particulares y su aplicación nos
permitirá establecer conclusiones generales de los hechos reales que ocurren en torno
al fenómeno social en cuestión para elevarlos a conocimientos generales.
Método deductivo
Este método desempeño dos funciones en la presente investigación científica al ayudar
a encontrar el comienzo incierto de un hecho conocido; y, con este método utilizado los
conceptos y definiciones para luego aplicarlos a casos individuales y comprobar así su
validez.
Método Histórico
El presente método será utilizado la introducir al lector y darle a conocer que a través
de la historia la reseña de la temática de investigación y así introducirlo a la investigación
y ayudarle a comprender que el problema social tuvo un inicio y una evolución, y de esta
40
forma se ha estudiado el inicio de la mala utilización del nombramiento provisional en la
legislación nacional.
Método Comparativo
El presente método ayudara a la presente investigación científica al momento de realizar
análisis comparativo de varias teorías o corrientes existentes y llegar a una sola
apreciación. En este caso las dos legislaciones que regulan las relaciones de los
trabajadores y los servidores.
Método Analítico
Se aplicará el método analítico cuando los datos particulares adquiridos mediante las
conclusiones que permitan establecer una comparación de la realidad y la solución a la
presente problemática en la cual se encuentran los servidores públicos con
nombramiento provisional y mejorar su condición laboral lo cual permite enfrentar y dar
solución al mismo en beneficio de la colectividad ecuatoriana.
Método Sintético
También estuvo presente este método mediante el cual relacioné hechos
aparentemente aislados, que me permitan sustentar la existencia de limitaciones y
falencias en las leyes y reglamentos que regulan el servicio público ecuatoriano.
Método Bibliográfico
Con el presente método se obtendrá información de varias fuentes documentales para
poder explicar de una mejor manera el tema a tratar así mismo de las varias normativas
vigentes que intervienen en la temática.
Técnicas
Observación
La presente técnica ayudara a la investigación al poder observar de primera mano los
sucesos a investigar y así poder comprender mejor aún los fenómenos que se producen.
En la presente la observación fue un elemento fundamental para obtener el mayor
número de datos
Encuesta
41
La referida técnica de investigación no ha ayudado mediante la aplicación del
cuestionario en el cual contenía preguntas cerradas dirigido a los abogados registrados
en el Ilustre Colegio de Abogados de Chimborazo con el fin de obtener información real
sobre el problema social tema de la presente investigación.
Entrevista
La presente técnica la utilizare en la investigación con el propósito de o para extraer
información confiable y vital de una persona que será de relevancia en la comunidad ya
por su experiencia laboral como de sus conocimientos jurídicos en un diálogo directo
entre el entrevistado y el entrevistador que se lo realizo a una persona de relevancia ya
sea por su experiencia y conocimientos en la materia. De esta manera ingresar
información a la investigación de una fuente confiable que nos dará pauta de la realidad
del fenómeno social el cual es tema del presente trabajo investigativo.
Instrumentos de investigación
Cuestionarios
A través y con la ayuda de estos se pudo extraer información y conclusiones válidas
para sustentar la propuesta de la presente investigación.
Guía de Entrevista
En esta se registró con detalle la información encontrada durante la investigación y se
las formulo en preguntas.
2.4. Población y Muestra de la Investigación
La población involucrada en la presente investigación son los abogados inscritos y que
constan en las actas y libros del Ilustre Colegio de Abogados de Chimborazo, con un
numero de 946 abogados hasta la fecha de 15 de Febrero del 2017; con lo cual
podremos realizar el cálculo para poder obtener la muestra y así poder realizar la
encuesta científica.
CUADRO N° 1
42
Muestra
La fórmula utilizada para calcular la muestra en base al universo poblacional:
N
n =
E2 (N-1)+1
En Donde:
n = Tamaño de la muestra
N = Universo poblacional
E2 = Error máximo Admisible 0,05
Calculo
946
n =
0.052 (946-1)+1
n = 281
Conforme a la base de datos obtenidos mediante certificado emitido por el ILUSTRE
COLEGIO DE ABOGADOS DE CHIMBOARZO, del cual se desprende que la población
para la presente investigación es de 946, con la aplicación de la fórmula estadística se
ha obtenido la muestra para la presente investigación que será de doscientos ochenta
y un personas ( 281 ) para la aplicación de la encuesta.
2.5. Presentación de Resultados
POBLACIÓN
NÚMERO
Abogados inscritos en el Colegio de Abogados de
Chimborazo hasta la presente fecha y que laboran
en el libre ejercicio de la profesión.
946
Personaje de relevancia 1
Total 947
43
2.5.1. Encuesta
Pregunta Nro. 1
¿Conoce usted la diferencia entre un nombramiento provisional y un
nombramiento permanente?
Cuadro N°1
Fuente: Encuesta Abogados libre ejercicio de la profesión. Autor: Darío Cervantes
Grafico N°1
Fuente: Cuadro Nº 1 Autor: Darío Cervantes
Interpretación y Análisis
Podemos observar que un 96% de encuestados dicen conocer la diferencia entre un
nombramiento provisional y un nombramiento permanente, frente a un 4% que indican
no conocer la diferencia entre un nombramiento provisional y un nombramiento
permanente; de lo cual se puede interpretar que existe un gran conocimiento de las
diferencias de los nombramientos provisionales y permanentes por parte de los
encuestados, debido a su profesión.
RESPUESTA
FRECUENCIA
PORCENTAJE
SI
270
96%
NO
11
4%
TOTAL 281
100%
96%
4%
PORCENTAJE
SI
NO
44
Pregunta Nro. 2
¿Considera usted que los servidores públicos con nombramiento provisional
tienen los mismos derechos que un servidor con nombramiento permanente?
Cuadro N°2
Fuente: Encuesta Abogados libre ejercicio de la profesión. Autor: Darío Cervantes
Grafico N°2
Fuente: Cuadro Nº 2 Autor: Darío Cervantes
Interpretación y Análisis
Lo que podemos observar en esta interrogante es que el 75 % de los encuestados
conocen de que los servidores con nombramiento permanente y los servidores con
nombramiento provisional no tienen los mismos derechos, y un 25% cree que si tienen
los mismos derechos. Al igual que la pregunta es gran el número de los abogados que
conocen de la desigualdad de los derechos de los servidores públicos bajo distinto
nombramiento.
RESPUESTA
FRECUENCIA
PORCENTAJE
SI
70
25%
NO
211
75%
TOTAL 281
100%
25%
75%
PORCENTAJE
SI
NO
45
Pregunta Nro. 3
¿Considera usted que existe desigualdad entre servidores con nombramiento
provisional y los servidores de nombramiento permanente?
Cuadro N°3
Fuente: Encuesta Abogados libre ejercicio de la profesión. Autor: Darío Cervantes
Grafico N°3
Fuente: Cuadro Nº 3 Autor: Darío Cervantes
Interpretación y Análisis
La presente pregunta es concordante con la pregunta dos ya que los abogados que
indicaron que existían diferencias entre los derechos de los servidores públicos con
distinto nombramiento, por lógica la existencia de desigualdad entre ellos al no tener los
mismos derechos.
RESPUESTA
FRECUENCIA
PORCENTAJE
SI
211
75%
NO
70
25%
TOTAL 281
100%
75%
25%
PORCENTAJE
SI
NO
46
Pregunta Nro. 4
¿Usted está de acuerdo que a un servidor público con nombramiento provisional,
pueda ser cesado de funciones sin una causa justa?
Cuadro N°4
Fuente: Encuesta Abogados libre ejercicio de la profesión. Autor: Darío Cervantes
Grafico N°4
Fuente: Cuadro Nº 4 Autor: Darío Cervantes
Interpretación y Análisis
La gran mayoría que es de 98 % no está de acuerdo que a un servidor público con
nombramiento provisional se lo pueda cesar de sus funciones sin ser necesario una
causa justa para hacerlo, y un escaso 2% está de acuerdo.
RESPUESTA
FRECUENCIA
PORCENTAJE
SI
6
2%
NO
275
98%
TOTAL 281
100%
98%
2%
Porcentaje
SI
NO
47
Pregunta Nro. 5
¿Considera usted que cuando a un servidor público con nombramiento
provisional es cesado de sus funciones sin causa justa, se vulneran los derechos
constitucionales a la estabilidad laboral y al trabajo?
Cuadro N°5
Fuente: Encuesta Abogados libre ejercicio de la profesión. Autor: Darío Cervantes
Grafico N°5
Fuente: Cuadro Nº 5 Autor: Darío Cervantes
Interpretación y Análisis
De igual manera en la interrogante el 98% contesto que la cesación de funciones a un
servidor público con nombramiento provisional sin causa justa lo consideran una
vulneración a los derechos constitucionales a la estabilidad y al trabajo; frente a un 2 %
que respondieron que no lo consideran así.
RESPUESTA
FRECUENCIA
PORCENTAJE
SI
276
98%
NO
5
2%
TOTAL 281
100%
98%
2%
PORCENTAJE
SI
NO
48
Pregunta Nro. 6
¿Considera usted que debe reformarse la Ley Orgánica del Servicio Publico
LOSEP, para proteger por igual los derechos de todos los servidores públicos?
Cuadro N°6
Fuente: Encuesta Abogados libre ejercicio de la profesión. Autor: Darío Cervantes
Grafico N°6
Fuente: Cuadro Nº 6 Autor: Darío Cervantes
Interpretación y Análisis
De las respuestas obtenidas a los abogados en libre ejercicio de la profesión, un 78%
está de acuerdo con reformar la Ley Orgánica de Servicio Público para así asegurar el
respeto de los derechos constitucionales a la estabilidad y al trabajo; frente a un 22%
que cree que no debe reformarse la Ley.
RESPUESTA
FRECUENCIA
PORCENTAJE
SI
222
78%
NO
59
22%
TOTAL 281
100%
78%
22%
Porcentaje
SI
NO
49
Pregunta Nro. 7
¿Conoce usted algún servidor público que haya laborado con nombramiento
provisional por más de un año?
Cuadro N°7
Fuente: Encuesta Abogados libre ejercicio de la profesión. Autor: Darío Cervantes
Grafico N°7
Fuente: Cuadro Nº 7 Autor: Darío Cervantes
Interpretación y Análisis
De las respuestas obtenidas a los abogados en libre ejercicio de la profesión, un 64 %
está conoce algún caso de personas que han laborado en el sector público con
nombramiento provisional por más de un año.
RESPUESTA
FRECUENCIA
PORCENTAJE
SI
178
64%
NO
103
36%
TOTAL 281
100%
64%
36%
Porcentaje
SI
NO
50
Pregunta Nro. 8
¿Considera que los nombramientos provisionales son utilizados de manera
errónea para lo que fueron creados?
Cuadro N°8
Fuente: Encuesta Abogados libre ejercicio de la profesión. Autor: Darío Cervantes
Grafico N°8
Fuente: Cuadro Nº 8 Autor: Darío Cervantes
Interpretación y Análisis
De las respuestas obtenidas a los abogados en libre ejercicio de la profesión, un 70%
de los abogados cree que los nombramientos provisionales están siendo utilizados de
forme errónea para lo que fueron creados.
RESPUESTA
FRECUENCIA
PORCENTAJE
SI
196
70%
NO
85
30%
TOTAL 281
100%
70%
30%
Porcentaje
SI
NO
51
Pregunta Nro. 9
¿Está usted de acuerdo que exista dos legislaciones, que regulan las relaciones
laborales entre las personas con particulares y las personas con el estado?
Cuadro N°9
Fuente: Encuesta Abogados libre ejercicio de la profesión. Autor: Darío Cervantes
Grafico N°9
Fuente: Cuadro Nº 9 Autor: Darío Cervantes
Interpretación y Análisis
De las respuestas obtenidas a los abogados en libre ejercicio de la profesión, un 75%
de los abogados no están de acuerdo que existan dos legislaciones que regulen las
relaciones laborales de las personas.
RESPUESTA
FRECUENCIA
PORCENTAJE
SI
70
25%
NO
211
75%
TOTAL 281
100%
75%
25%
Porcentaje
NO
SI
52
Pregunta Nro. 10
¿Considera usted que el código de trabajo protege más los derechos de los
trabajadores?
Cuadro N°10
Fuente: Encuesta Abogados libre ejercicio de la profesión. Autor: Darío Cervantes
Grafico N°10
Fuente: Cuadro Nº 10 Autor: Darío Cervantes
Interpretación y Análisis
De las respuestas obtenidas a los abogados en libre ejercicio de la profesión, un 92% de los abogados cree que el código de trabajo establece y protege más los derechos laborales.
RESPUESTA
FRECUENCIA
PORCENTAJE
SI
260
92%
NO
21
08%
TOTAL 281
100%
92%
8%
Porcentaje
SI
NO
53
2.5.2. Entrevista
Entrevista realizada a personas relevantes y entendidas del derecho como el Dr. Juan
Pablo Cruz, concejal del Gobierno Autónomo Descentralizado Municipal de Riobamba,
de profesión abogado de los tribunales y juzgados de la república del Ecuador.
1.- ¿Considera usted que los servidores con nombramiento provisional tiene los mismos
derechos que un servidor públicos con nombramiento permanente?
Bueno la verdad es que los servidores públicos con nombramiento son muy
diferenciados de aquellos que están bajo contrato o con nombramiento provisional, los
derechos de los servidores provisionales no están inmersos en el servicio público
únicamente como su nombramiento lo estipula, están provisionalmente en sus puestos
hasta el momento en que la administración lo creyere conveniente; mientras que los
servidores públicos con nombramiento permanente se encuentran amparados bajo el
reguardo de la Ley Orgánica de Servicio Público.
2.- ¿Conoce usted la diferencia que los servidores públicos con nombramiento
provisional y si tienen los mismos derechos que un servidor con nombramiento
permanente?
Los servidores públicos al encontrarse bajo la modalidad de nombramiento provisional
los servidores no tienen derecho a la estabilidad, que un servidor público con
nombramiento permanente tiene porque se los puede cesar de sus funciones
únicamente con la decisión administrativa de la persona que ejerza la administración en
ese momento, y al momento de cesarlos de sus funciones esto no constituye sanción
alguna al empleador en este caso la Institución Pública.
3.- ¿Usted está de acuerdo, que a un servidor público con nombramiento provisional,
pueda ser cesado de funciones sin una causa justa?
En realidad no, desde el punto de vista humano no es correcto dejar a una persona sin
su trabajo de un momento al otro dejándolo desprotegido y sin el sustento, porque no
únicamente se desprotegería al servidor en sí, sino también a la familia detrás de él, la
que quedaría de igual manera desprotegida sin el sustento familiar pero los servidores
públicos tenemos que limitarnos y hacer u obedecer lo que la norma estipula y permiten
estos casos.
4.- ¿Considera usted que debe reformarse la Ley Orgánica del Servicio Publico LOSEP,
para proteger por igual los derechos de todos los servidores públicos?
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En forma personal si estaría de acuerdo en que se reforme la Ley, para que se
especifique puntualmente el tiempo máximo de que una persona pueda laborar con
nombramiento provisional, y así el servidor este consiente que su estabilidad terminara
en un momento determinado y él pueda estar listo para entrar a las filas de los
desempleados.
5.- ¿Considera usted que los nombramientos provisionales son utilizados de una forma
errónea e inclusive abusiva?
Bueno últimamente he llegado a saber de qué los nombramientos provisionales son
utilizados con fines diferentes para lo que fueron concebidos. En realidad no es un
secreto que las personas que laboran bajo esta modalidad, deban estar dependiendo
de la voluntad del administrador de la institución y realizando méritos con el mismo para
conservar su puesto laboral y esto da pie para que existan abusos de parte de los
administradores.
6.- ¿Conoce usted algún caso en el cual se haya cesado de sus funciones algún servidor
público bajo nombramiento provisional sin causa justa?
Por mi profesión he conocido algunos casos en los cuales ha sucedido esto, la cesación
de funciones sin causa justa a un servidor con nombramiento provisional; y, esto sucede
porque la norma lo permite ya que nos da a conocer que dichos servidores no se
encuentran inmersos en la carrera administrativa es decir no gozan de la estabilidad
laboral que otorga pertenecer a la carrera administrativa pero tampoco gozan de la
estabilidad laboral que otorga el código de trabajo que rige las relaciones laborales entre
las personas particulares.
7.- ¿Usted está de acuerdo que en el país exista dos legislaciones diferentes para los
trabajadores, por un lado el Código de Trabajo y por otro la Ley Orgánica de Servicio
Público?
En realidad la existencia de ambas normas viene desde muchas décadas atrás en
nuestro país, pero a mi parecer no es necesario que se diferencie a los trabajadores por
el hecho de prestar sus servicios al estado unos; y, los otros a particulares o instituciones
con fondos privados, porque desde ese momento ya existe diferenciación de las
personas y podríamos caer en la desigualdad de derechos laborales tanto como para
unos y otros.
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2.6. Planteamiento de la Propuesta
El planteamiento de la propuesta en la presente investigación, después de haber
analizado intensamente varias normas que regulan las relaciones entre las personas y
el estado así como la ley suprema se ha llegado a la conclusión que la forma más
adecuada para solucionar este problema social y jurídico, es la elaboración de un
proyecto de reforma a la Ley Orgánica de Servicio Público, LOSEP, que ayudara a la
normativa reformada a adecuarse y estar en concordancia con la norma constitucional
así también eliminar los espacios vacíos para que no den oportunidad a que los
administradores de las instituciones, se aprovechen de los vacíos o los utilicen de forma
inadecuada para lo que fueron creados.
Y como resultado de esta reforma podremos asegurar que los derechos constitucionales
a la estabilidad y al trabajo de los servidores públicos bajo la modalidad de
nombramiento provisional podrán ser reconocidos y efectivizados de forma adecuada
como lo exige la constitución de la republica sin que exista desigualdad, distinción o
discriminación entre los servidores públicos con nombramiento provisional y los
servidores públicos con nombramiento permanente ya que al tener las mismas
obligaciones deberían tener los mismos derechos laborales especificados en la Ley
Orgánica de Servicio Público LOSEP.
2.7. Conclusiones Parciales del Capitulo
De acuerdo al desarrollo de la presente investigación científica en la cual se
aplicó la encuesta conformada con preguntas cerradas relacionadas a la
temática de investigación específicamente a los nombramientos provisionales de
los servidores públicos.
En la encuesta al momento de su aplicación realizada doscientos ochenta y un
Abogados en libre ejercicio profesional, los resultados fueron los esperados ya
que existe una enorme preocupación de los profesionales en derecho ya que al
no existir normativa congruente con la constitución se encuentran atados de
manos para defender sus causas.
En la entrevista se ha podido evidenciar que pese a que los nombramientos
provisionales en el servicio público restringen derechos, y se los utiliza de una
forma errónea en la actualidad se los sigue utilizando en el día a día de las
Instituciones Públicas en el Ecuador.
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CAPITULO III VALIDACIÓN Y/O EVALUACIÓN DE RESULTADOS DE SU
APLICACION
Título: Proyecto de Reforma a la Ley Orgánica de Servicio Público, LOSEP
3.1. Antecedentes
Con el proyecto de Ley propuesto en esta investigación aseguraremos el reconocimiento
de los derechos fundamentales de los servidores públicos que laboran bajo la modalidad
de nombramientos provisionales, destruyendo por completo el problema social-jurídico
de cientos de personas que laboran boja esta modalidad dando armonía y tranquilidad
al servidor y a su familia, consecuencia de esto el servidor será más eficiente
beneficiando a la institución con un servidor tranquilo, capacitado y con experiencia en
su labor.
En el ámbito económico este servidor público podrá planificar su futuro y el de su familia
de forma serena para poder alcanzar metas a largo plazo con la seguridad que mediante
su remuneración podrá cumplir con obligaciones que pudiere contraer en beneficio de
su familia y como efecto de esto dar, dinamismo a la pequeña y mediana economía del
Estado.
En el sistema educativo progresaremos aún más, al dar a conocer a nuestra nueva
fuerza laboral profesional que lo impartido en las clases no únicamente se queda en
ellas sino que al contrario lo que se aprende en clases se lo ejecuta en la vida profesional
con el pleno reconocimiento de que si las reglas se cumplen, se cumple la paz y armonía
que las normas procuran.
3.2. Exposición de Motivos
Una de las prácticas más comunes dentro del servicio público es el otorgamiento de
nombramientos provisionales sin tener en consideración por un lado el derecho de las
personas al tener un trabajo estable y por otro el uso del nombramiento provisional de
una forma inadecuada lo cual conlleva a la desprotección de los servidores públicos bajo
nombramiento provisional.
La estabilidad laboral es uno de los principales principios fundamentales del derecho al
trabajo, dentro del servicio público la Ley Orgánica de Servicio Publico norma reguladora
de las relaciones laborales entre el estado y las personas otorga dicha estabilidad. Esta
debe ser garantizada a través de procedimientos que establezcan una relación de
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trabajo confiable y se reconozca con el fin de generar tranquilidad en el servidor público
que labora bajo esta modalidad.
El principio de estabilidad viene atada a los principios laborales de permanencia,
continuidad, equidad e igualdad que implican una renovación de las condiciones
laborales para todas las personas sin distinción ya sea que laboren para el estado o
para particulares.
En el caso de los artículos 17, 47, 82, 83, de la Ley Orgánica del Servicio Público
LOSEP, vulneran los derechos de los servicios públicos bajo nombramiento provisional
a no reconocerlos íntegramente como servidores públicos y no reconocer sus derechos
fundamentales con base en el principio de estabilidad laboral, esta propuesta normativa
que se presenta a continuación es la de mantener el fondo y la esencia de la norma
fundamental.
3.3. Considerativa
Que el artículo 33 de la Constitución de la República del Ecuador (Registro Oficial 449,
2008) señala:
El trabajo es un derecho y un deber social, y un derecho económico, fuente de
realización personal y base de la economía.
El Estado garantizará a las personas trabajadoras el pleno respeto a su dignidad, una
vida decorosa, remuneraciones y retribuciones justas y el desempeño de un trabajo
saludable y libremente escogido (2008)
Que el artículo 228 de la Carta Fundamental (Registro Oficial 449, 2008) establece que:
El ingreso al servicio público, el ascenso y la promoción en la carrera administrativa se
realizarán mediante concurso de méritos y oposición, en la forma que determine la ley,
con excepción de las servidoras y servidores públicos de elección popular o de libre
nombramiento y remoción. Su inobservancia provocará la destitución de la autoridad
nominadora (2008)
El artículo 326 numerales 1 y 3 de la Constitución de la República del Ecuador (Registro
Oficial 449, 2008) como principios del derecho al trabajo:
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1. El Estado impulsará el pleno empleo y la eliminación del subempleo y del
desempleo...
3. En caso de duda sobre el alcance de las disposiciones legales, reglamentarias o
contractuales en materia laboral, estas se aplicarán en el sentido más favorable a las
personas trabajadoras (2008)
Que el artículo 2 de la Ley Orgánica de Servicio Público, LOSEP, reconoce la igualdad
de derechos y la no discriminación.
Que el artículo 23 literal a) de la Ley Orgánica de Servicio Público, LOSEP, manifiesta
que los servidores públicos gozaran de estabilidad en su puesto.
Que el artículo 82 inciso segundo de la Ley Orgánica de Servicio Público, LOSEP,
garantiza la estabilidad de los servidores.
Por lo señalado, se hace imperioso reformar la Ley Orgánica del Servicio Público,
LOSEP.
PROYECTO DE LEY ORGÁNICA REFORMATORIA A LEY ORGÁNICA DE
SERVICIO PÚBLICO, LOSEP
Artículo 1.- Sustitúyase de forma íntegra en la Ley Orgánica de Servicio Público,
LOSEP la frase “la carrera del servicio público”, con el siguiente texto: “el servicio
público”.
Articulo 2.- Elimínese del articulo 83 literal h) de la Ley Orgánica de Servicio Público,
LOSEP la frase “Nombramiento Provisional”.
Quedando el articulado de la siguiente manera:
Art. 83.- Servidoras y servidores públicos excluidos de la carrera del servicio público.-
Exclúyase del sistema de la carrera del servicio público, a:
h) Las o los servidores de libre nombramiento y remoción;
Articulo 3.- Elimínese del articulo 47 literal e) de la Ley Orgánica de Servicio Público,
LOSEP la frase “en caso de cesación del nombramiento provisional ”.
Quedando el articulado de la siguiente manera:
Art. 47.- Casos de cesación definitiva.- La servidora o servidor público cesará
definitivamente en sus funciones en los siguientes casos:
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e) Por remoción, tratándose de los servidores de libre nombramiento y remoción, de
período fijo, y por falta de requisitos o trámite adecuado para ocupar el puesto. La
remoción no constituye sanción;
Artículo 4.- Agréguese al artículo 17 de la Ley Orgánica de Servicio Público, LOSEP; al
final lo siguiente:
”Permanente por tiempo.- El servidor público que laborare más de 12 meses con
nombramiento provisional, gozara de estabilidad en el puesto y se le entregará
nombramiento permanente.
El funcionario responsable que haya permitido laborar a una persona con nombramiento
provisional por más de 12 meses, será sancionado con una falta grave y podrá ser
destituido”
Quedando el articulado de la siguiente manera:
Art. 17.- Clases de Nombramiento.- Para el ejercicio de la función pública los
nombramientos podrán ser:
e) Permanente por tiempo.- El servidor público que laborare más de 12 meses con
nombramiento provisional, gozara de estabilidad en el puesto y se le entregará
nombramiento permanente.
f) El funcionario responsable que haya permitido laborar a una persona con
nombramiento provisional por más de 12 meses, será sancionado con una falta grave y
podrá ser destituido.
La presente Ley entrara en vigencia a partir de la fecha de su publicación en el registro
oficial.
3.4. Validación de la propuesta
El trabajo de investigación ha sido sometido a validación por la vía de expertos y se
considera que el objetivo de la presente investigación tiene funcionabilidad lo cual es
necesaria su aplicación con el propósito de que no se siga violentando la estabilidad
laboral consagrada en la Carta Magna.
El experto que se ha elegido para validar la propuesta es profesional en derecho con
una trayectoria excepcional. El Dr. Rodrigo Viteri, Juez de la Corte Provincial de
Chimborazo el cual emitió el correspondiente certificado a la presente manifestando en
la misma.
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Que luego de hacer las observaciones pertinentes puedo formular las siguientes
observaciones:
Oportuna
Viable
Pertinente
Al investigar un problema que en la actualidad transgrede la normativa establecida.
La investigación se centró en un problema social que ataña a un número importante de
servidores públicos en el Ecuador.
El objetivo principal de la investigación abarca en su totalidad la solución a la
problemática social y jurídica en cuestión.
En anexos se adjunta el certificado de validación de la investigación debidamente,
firmada por el experto.
3.5. Conclusiones Parciales del Capitulo
De acuerdo a las técnicas de investigación con la ayuda de los instrumentos
adecuados se aplicó la encuesta a los servidores públicos que laboran en el
Consejo de la Judicatura de Chimborazo; y, la entrevista a un personaje
relevante de la comunidad jurídica conocedor de la materia.
De los resultados podemos presumir la existencia de desigualdad de derechos
entre los servidores con nombramiento provisional y los servidores con
nombramiento permanente.
Así también como la vulneración de los derechos constitucionales al trabajo, a la
estabilidad laboral; así como a los principios constitucionales de igualdad, de
supremacía, no discriminación.
Todos los abogados concuerdan al desear la reforma de la Ley Orgánica de
Servicio Publico LOSEP, para asegurar de manera homogénea los derechos de
todos los servidores públicos.
La aplicación de la entrevista nos pudo ampliar el panorama del problema, ya
que los nombramientos provisionales son utilizados hoy en día de una forma
inadecuada, errónea, o de manera diferente por la cual fueron creados.
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CONCLUSIONES GENERALES
A través de la elaboración de la presente investigación se ha determinado
que la realización del proyecto de reforma a la actual Ley Orgánica de
Servicio Público, LOSEP y nos condescenderá resguardar el derecho
constitucional de estabilidad laboral de los servidores públicos que laboren
bajo la modalidad de nombramiento provisional, cesados de sus funciones.
El estudio y análisis de la Ley Orgánica de Servicio Público y sus
componentes legales, constituyeron la base teórica fundamental para la
estructuración de los diferentes capítulos de la investigación.
Mediante el levantamiento de información teórica, así como de información
estadística a través de las encuestas y la entrevista, se concluyó que el
nombramiento provisional en el sector público transgrede el derecho a la
estabilidad laboral del servidor público que labora bajo esta modalidad.
La investigación orientada hacia los lineamientos necesarios para aplicar la
propuesta de reforma, dio como resultado que es viable la elaboración de la
propuesta de reforma a la ley de servicio público LOSEP.
Finalmente concluimos que la elaboración de la propuesta es pertinente y
viable por cuanto se aplicó la técnica de validación por expertos que avala la
investigación.
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RECOMENDACIONES GENERALES
Basados en los resultados de la investigación, así como en las conclusiones
previamente establecidas, se recomienda el análisis minucioso del estudio,
como posible alternativa y herramienta legislativa que permita resguardar la
estabilidad laboral de los servidores públicos bajo la modalidad de
nombramiento provisional.
Para efectos de un mayor entendimiento sobre esta propuesta
recomendamos revisar y analizar la Ley Orgánica de Servicio Público y los
componentes legales aplicados en esta investigación y que constan con sus
respectivas citas bibliográficas.
Los resultados obtenidos en el presente estudio forman parte de un proceso
estadístico elaborado y minucioso, obteniendo resultados a través de
distintas técnicas y herramientas, por lo tanto se recomienda el análisis de
cada uno de ellos para poder entender los efectos del nombramiento
provisional en el sector público y su transgresión al derecho a la estabilidad
laboral del servidor público.
La revisión y estudio de los lineamientos necesarios para aplicar la propuesta
de reforma permitieron afianzar la viabilidad del estudio, es recomendable la
revisión de las fuentes legales citadas en la investigación acerca de estos
lineamientos por parte de los lectores para corroborar tal afirmación.
El análisis y veredicto por parte de un profesional experto en el tema es
fundamental por cuanto ratifica las aseveraciones dentro de una propuesta,
es lo más recomendable en una investigación a cualquier nivel
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ANEXOS
UNIVERSIDAD REGIONAL AUTONOMA DE LOS ANDES
”UNIANDES EXTENSIÓN RIOBAMBA”
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
CARRERA DE DERECHO
Investigación Jurídica acerca : “El DERECHO A LA ESTABILIDAD LABORAL DE LOS
SERVIDORES PUBLICOS BAJO LA MODALIDAD DE NOMBRAMIENTO
PROVISIONAL, AL MOMENTO DE QUE SON CESADOS DE SUS FUNCIONES”
Señor (a) encuestado (a).- Señale con una ( x ) la respuesta que crea conveniente.
1.- ¿Conoce usted la diferencia entre un nombramiento provisional y un
nombramiento permanente?
SI ( ) ( ) NO
2.- ¿Considera usted que los servidores públicos con nombramiento provisional
tienen los mismos derechos que un servidor con nombramiento permanente?
SI ( ) ( ) NO
3.- ¿Considera usted que existe desigualdad entre servidores con nombramiento
provisional y los servidores de nombramiento permanente?
SI ( ) ( ) NO
4.- ¿Usted está de acuerdo, que a un servidor público con nombramiento
provisional, pueda ser cesado de funciones sin una causa justa?
SI ( ) ( ) NO
5.- ¿Considera usted que cuando a un servidor público con nombramiento
provisional es cesado de sus funciones sin causa justa, se vulneran los derechos
constitucionales a la estabilidad laboral y al trabajo?
SI ( ) ( ) NO
6.- ¿Considera usted que debe reformarse la Ley Orgánica del Servicio Publico
LOSEP, para proteger por igual los derechos de todos los servidores públicos?
SI ( ) ( ) NO
7.- ¿Conoce usted algún servidor público que haya laborado con nombramiento
provisional por más de un año?
SI ( ) ( ) NO
8.- ¿Considera que los nombramientos provisionales son utilizados de manera
errónea para lo que fueron creados?
SI ( ) ( ) NO
9.- ¿Está usted de acuerdo que exista dos legislaciones, que regulan las
relaciones laborales entre las personas con particulares y las personas con el
estado?
SI ( ) ( ) NO
10.- ¿Considera usted que el código de trabajo protege más los derechos de los
trabajadores?
SI ( ) ( ) NO
¡Gracias por su colaboración!
UNIVERSIDAD REGIONAL AUTONOMA DE LOS ANDES
”UNIANDES EXTENSIÓN RIOBAMBA”
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
CARRERA DE DERECHO
Guía de entrevista dirigida a personas relevantes e inmersas ámbito del derecho
del cantón Riobamba, provincia de Chimborazo, año 2017.
Investigación Jurídica acerca : “El DERECHO A LA ESTABILIDAD LABORAL DE LOS
SERVIDORES PUBLICOS BAJO LA MODALIDAD DE NOMBRAMIENTO
PROVISIONAL, AL MOMENTO DE QUE SON CESADOS DE SUS FUNCIONES”
Nombre:………………………………………………
Titulo o profesión:……………………………….
Cargos………………………………………………..
1.- ¿Considera usted que los servidores con nombramiento provisional tiene los
mismos derechos que un servidor públicos con nombramiento permanente?
2.- ¿Conoce usted la diferencia que los servidores públicos con nombramiento
provisional tienen los mismos derechos que un servidor con nombramiento
permanente?
3.- ¿Usted está de acuerdo, que a un servidor público con nombramiento
provisional, pueda ser cesado de funciones sin una causa justa?
4.- ¿Considera usted que debe reformarse la Ley Orgánica del Servicio Publico
LOSEP, para proteger por igual los derechos de todos los servidores públicos?
5.- ¿Considera usted que los nombramientos provisionales son utilizados de una
forma errónea e inclusive abusiva?
6.-¿Conoce usted algún caso en el cual se haya cesado de sus funciones algún
servidor público bajo nombramiento provisional sin causa justa?
7.- ¿Usted está de acuerdo que en el país exista dos legislaciones diferentes para
los trabajadores, por un lado el Código de Trabajo y por otro la Ley Orgánica de
Servicio Público?
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