séminaire jean-yves gontier avocat au barreau de paris nov/déc 2007 relations contractuelles
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Séminaire
Jean-Yves GontierAvocat au Barreau de Paris
Nov/Déc 2007
Relations contractuelles
2Séminaire
Relations Contractuelles
OBJET DU SEMINAIRE
Sensibilisation aux aspects fondamentaux du droit des contrats en général et des contrats d’ingénierie en particulier ( contrats informatiques, industriels …)
Création de réflexes élémentaires pour la sécurité dans la négociation des contrats et le suivi de leur exécution
Familiarisation à l'articulation et au maniement des documents contractuels
3Séminaire
Relations Contractuelles
II - LES RELATIONS PRE-CONTRACTUELLES
L’ouverture des négociations
Le contrat de gré à gré
Contrats de faible importance
Choix direct du fournisseur par le client
Concurrence non nécessairement exclue
4Séminaire
Relations Contractuelles
II - LES RELATIONS PRE-CONTRACTUELLES
L’ouverture des négociations
Le contrat sur appel d’offres
Le lancement de l’appel d’offres
•Etude préalable•Cahier de charges•Appel d’offres pur et simple ou appel d’offres de présélection (short-list)
La réponse à l’appel d’offres•Faisabilité du projet•Réserves•Matrice de conformité•Durée et validité de l’offre
5Séminaire
Relations Contractuelles
II - LES RELATIONS PRE-CONTRACTUELLES
Obligation d’information : - Obligation de renseignement- Obligation de mise en garde - Obligation de conseil
- Obligation d ’informer
- Obligation de coopérer
•FOURNISSEUR
•CLIENT
Le déroulement des négociations
Les obligations des parties
6Séminaire
Relations Contractuelles
II - LES RELATIONS PRE-CONTRACTUELLES
Les pourparlers Bonne foi, honnêteté, loyauté
Responsabilité en cas de rupture brutale
Engagements et promesses
Lettres d’intention :
- engagement ou absence d’engagement selon le contenu de la lettre et les termes utilisés
- exemple de libellé ne traduisant aucun engagement de la part du client : “« Après examen de la proposition que vous nous avez communiquée, et suite aux différents entretiens entre votre service commercial et notre service informatique, nous vous informons de notre intention de discuter avec vous d’une éventuelle commande…. »
Avant-contrats et contrats préparatoires :
- accords de confidentialité
- accords de principe (Letter Of Intent, M.O.U.)
7Séminaire
Relations Contractuelles
II - LES RELATIONS PRE-CONTRACTUELLES
La naissance du contrat définitif
Définition du contrat : "convention par laquelle une ou plusieurs personnes s ’engagent envers une autre à donner, à faire ou à ne pas faire quelque chose »
Peut-on rétracter une offre ?
Rencontre de l’offre et de l’acceptation
- accord des volontés sur les éléments essentiels du contrat
- le silence ne vaut pas acceptation
- forme écrite non-obligatoire
8Séminaire
Relations Contractuelles
III. LES DIFFERENTS TYPES DE CONTRATS
Le contrat d’étude
- préalable au projet d'informatisation
- opportunité et faisabilité
Le contrat d’assistance à la maîtrise d’ouvrage :
- élaboration et établissement d'un cahier de
charges
- formalisation d'un appel d'offres
- contrôle et suivi de tout ou partie du projet
Le contrat de maîtrise d’œuvre
- coordination et pilotage des différents
intervenants
- par le maître de l'ouvrage, par l'un des
prestataires ou par un tiers
Le contrat de développement de logiciels
- conception et programmation
- distinction entre le contrat de
développement et le contrat de fourniture de
licence de progiciel
9Séminaire
Relations Contractuelles
III. LES DIFFERENTS TYPES DE CONTRATS
Le contrat de licence de progiciel : - logiciels aux fonctionnalités génériques- obligations du vendeur limitées- contrats de "shrink wrap"
Le contrat d’assistance technique ou de régie :- compétences non disponibles chez le client- personnel du prestataire chez le client- interdiction du prêt de main d’œuvre illicite
définition précise des prestations maintien effectif du lien de subordination entre le prestataire et son personnel prestations ne constituant pas l'essentiel de l'activité du prestataire rémunération globale et forfaitaire
10Séminaire
Relations Contractuelles
III. LES DIFFERENTS TYPES DE CONTRATS
Le contrat de maintenance : - maintenir le système à son meilleur niveau de
performances- maintenance liée ou maintenance autonome- maintenance préventive et/ou maintenance corrective- maintenance "adaptative«
Le contrat de fourniture de solution informatique : - ensemble de matériels et de prestations répondant à
tout ou partie du besoin du client - convention unique ou suite de contrats formant un tout
indivisible
Le contrat d’infogérance ou de “facility management”- externalisation des traitements du client- exploitation, maintenance d'application- reprise des actifs et du personnel
Le contrat de distribution- promotion et commercialisation de matériels ou de
progiciels- contrats d'apporteur d'affaires, d'agent commercial ou
de licence de distribution
11Séminaire
Relations Contractuelles
III. LES DIFFERENTS TYPES DE CONTRATS
• Le contrat de collaboration de recherche :
- Pilotage conjoint d’un programme scientifique
- Partage de la responsabilité du projet entre le laboratoire et l’industriel
- Coûts directs pris en charge par le partenaire industriel
- Coûts indirects supportés par le laboratoire
- Mise en commun des moyens
- Partage équitable des résultats
12Séminaire
Relations Contractuelles
IV. LA REPARTITION DES ROLES
Dans les relations client-fournisseur
Maîtrise d’œuvre et de maîtrise d’ouvrage
Notions non définies au plan légal pour le secteur de l'informatique
Projets d ’une certaine ampleur et complexité
Rôle du maître d'œuvre : coordination et pilotage des intervenants Entrepreneur principal (intégrateur achetant des composants et confiant des prestations à des tiers sous-traitants) Chef de file/mandataire d'un groupement d'entreprises co-traitantes
Maîtrise d’œuvre de conception et maîtrise d’œuvre de réalisation
13Séminaire
Relations Contractuelles
IV. LA REPARTITION DES ROLES
Dans les relations prestataire-tiers
Cotraitance
- Généralités
- Cotraitance conjointe ou solidaire
- Cotraitance de marchés publics
Coopération horizon tale : co -traitance
P R E S TA TA IR E A P R E S TA TA IR E B P R E S TA TA IR E C
C L IE N T
14Séminaire
Relations Contractuelles
IV. LA REPARTITION DES ROLES
Dans les relations prestataire-tiers
Sous-traitance
- Définition de la sous-traitance
- Distinction entre l’opération de sous-traitance et les
autres opérations
- Responsabilité de l’entrepreneur principal
- Limitation de la responsabilité de l’entrepreneur
principal :
- transparence (“flow-down”, “back to back”)
- “teaming agreement” lors de la remise de
l’offre
COOPERAT ION VERT ICAL E SOUS-T RAIT ANCE
S O U S -TR A ITA N T 3 S O U S -TR A ITA N T 1 S O U S -TR A ITA N T 3
S O C IE TE AE n trep ren eu r p rin c ip a l
C L IE N T
15Séminaire
Relations Contractuelles
V. LE CONTRAT DEFINITIF
Introduction : le principe de la liberté contractuelle
Quelques aspects du contrat définitif
Les règles régissant le contrat
Non-exigence d’un écrit
Application par défaut du droit commun des obligations
Les règles d’interprétation du contrat par le juge
La commune intention des parties
Interprétation dans le sens du contrat
Dans le doute, interprétation au détriment du débiteur de
l’obligation caractéristique
Conflit entre conditions générales
La loi des parties
Le respect des dispositions impératives d’ordre public
16Séminaire
Relations Contractuelles
V. LE CONTRAT DEFINITIF
Quelques aspects du contrat définitif (suite)
Documents contractuels Corps du contrat
Annexes techniques
Avenants
Document contractuels dans les marchés publics
Questions de preuve Charge de la preuve
Liberté de la preuve
Preuve par documents électroniques
Terminologie Qualification et régime juridique
Normalisation du vocabulaire informatique
Loi du 4 août 1994 “loi Toubon”
17Séminaire
Relations Contractuelles
V. LE CONTRAT DEFINITIF (Suite)
Les clauses essentielles du contrat définitif
L ’objet du contrat
Définition de l’objet (contrat et annexes)
Limites de prestations Matrice de responsabilité
Introduction
Contrats types Préambule Lexique
18Séminaire
Relations Contractuelles
V. LE CONTRAT DEFINITIF (Suite)
Les clauses essentielles du contrat définitif (suite)
Entrée en vigueur, durée et fin
Entrée en vigueur
- date de signature du contrat
- entrée en vigueur rétroactive
- entrée en vigueur différée
Durée :
- contrats à exécution instantanée
- contrats à exécution successive
Fin du contrat
- annulation
- résolution
- résiliation
Suspension du contrat :
- force majeure
- exception d’inexécution
19Séminaire
Relations Contractuelles
V. LE CONTRAT DEFINITIF (Suite)
Les clauses essentielles du contrat définitif (suite)
Délais d’exécution Délais impératifs
Délais indicatifs Responsabilité du prestataire
Pénalités de retard et bonus
Pénalités
- après mise en demeure non-suivie d’effet
- délai de franchise et délai de neutralisation
- révision judiciaire des pénalités
- plafonnement des pénalités
- caractère libératoire des pénalités
Clause de bonus
20Séminaire
Relations Contractuelles
V. LE CONTRAT DEFINITIF (Suite)
Les clauses essentielles du contrat définitif (suite)
Conditions financières
Détermination du prix - prix forfaitaire- prix en régie- prix sur dépenses contrôlées (“cost plus”)
Evolution du prix- actualisation- révision ou indexation
Frais de séjour et de déplacement
Modalités de paiement :- chèques, virements bancaires ou effets de commerce- crédit documentaire- distinction arrhes, avance et acompte
21Séminaire
Relations Contractuelles
V. LE CONTRAT DEFINITIF (Suite)
Les clauses essentielles du contrat définitif (suite)
Les approbations / recettes
Rôle de la recette :
- vérification de la conformité (obligation de délivrance conforme)
- paiements
Procédure de recette :
- cahier de recette- jeux d’essais- recette provisoire et recette définitive- charge de la preuve - clause de recette tacite
22Séminaire
Relations Contractuelles
V. LE CONTRAT DEFINITIF (Suite)
Les clauses essentielles du contrat définitif (suite)
Clause de garantie
Garantie légale des vice cachés : - domaine : contrat de vente et contrat de louage de choses- conditions de mise en œuvre- garantie inapplicable aux biens incorporels- exclusion contractuelle en matière de logiciels
Garantie contractuelle
Responsabilité
Obligation de résultat et obligation de moyens- définition- qualification par les parties ou qualification par le juge- charge de la preuve
Clause limitative de responsabilité- principe de non-limitation de la responsabilité- faute lourde ou intentionnelle
Clause d’exclusion des dommages indirects et pré-qualification
23Séminaire
Relations Contractuelles
V. LE CONTRAT DEFINITIF (Suite)
Les clauses essentielles du contrat définitif (suite)
Clauses de transfert de propriété et de risques
Transfert de propriété :
- pour les contrats de vente
- pour les contrats d’entreprise
- clause de réserve de propriété
Transfert des risques :
- transfert des risques concommittant au transfert de propriété
- clause relative au transfert de risques
24Séminaire
Relations Contractuelles
V. LE CONTRAT DEFINITIF (Suite)
Les clauses essentielles du contrat définitif (suite)
Comité de suivi
Utilité
Organisation (participants, périodicité, lieu, mission, compétences…)
Procès-verbal
Confidentialité
Utilité de l’engagement de confidentialité
Extention aux sous-traitants
Exclusion des informations appartenant au domaine public
25Séminaire
Relations Contractuelles
V. LE CONTRAT DEFINITIF (Suite)
Les clauses essentielles du contrat définitif (suite)
Propriété intellectuelle
Non-brevetabilité du logiciel
- Principe- Limites
Protection du logiciel par le droit d'auteur :
- Condition de la protection : originalité et absence de dépôt
- Non protection des idées- Non-protection des fonctionnalités - Protection de la forme : code source, code objet,
interfaces logiques, matériel de conception préparatoire (analyse fonctionnelle, organique, dossiers de programmation…) et documentation
Dépôt du logiciel - préconstitution de la preuve de l’état et de la date de
l’existant logiciel
Preuve et sanctions de la contrefaçon
26Séminaire
Relations Contractuelles
V. LE CONTRAT DEFINITIF (Suite)
Les clauses essentielles du contrat définitif (suite)
Qui est le propriétaire du logiciel ?- principe- logiciels de salariés - logiciels de commande
Droits du client sur le logiciel : - Principe : droit non exclusif d'utilisation (licence
d'utilisation)- Exception : cession expresse des droits d'exploitation
Le contenu des droits d'utilisation du logiciel : - reproduction, traduction, adaptation, arrangement,
modification dans le cadre d'une utilisation conforme à la destination du logiciel
- correction sauf si le titulaire des droits s ’est réservé le droit de correction
- copie de sauvegarde- droit de contemplation- droit de décompilation à des fins d'interopérabilité
Clause de garantie en contrefaçon
27Séminaire
Relations Contractuelles
V. LE CONTRAT DEFINITIF (Suite)
Les clauses essentielles du contrat définitif (suite)
Clause de sauvegarde
Clause de force majeure :
- définition légale de la force majeure- définition contractuelle de la force majeure
Clause de transparence (contrats de sous-traitance)
Clause d ’intégralité (« clause des quatre coins »)
Clause de priorité
Clause de différend et clause compromissoire
FIN