silencio administrativo pdf

UNIVERSIDAD ANDINA NESTOR

CACERES

VELASQUEZ

CIENCIAS JURIDICAS Y POLITICA

C.A.P DERECHO

TRABAJO ENCARGADO DE:

Derecho procesal administrativo

TEMA: Silencio Administrativo

DOCENTE:

Abog: Mario Ethewoldo, Villanueva Tovar

INTEGRANTES:

Castillo Yana, Juan Aurelio

Ramirez Olvea, Emerson

Huarachi Flores, Fredy

Cruz Yto, Jhon Hernan

Suasaca Coila, Luz Delia

Mamani Maraza, Rogelio

SEMESTRE: VI-B

FACULTAD CIENCIAS JURDICAS Y POLLITICAS - DERECHO - UANCV

DERECHO PROCESAL ADMINISTRATIVO

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INDICE

INTRODUCCIN ..................................................................................................................................... 2

EL SILENCIO ADMINISTRATIVO............................................................................................................... 3

ORIGEN DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO: ................................................................................................ 3

DEFINICION DE SILENCIO ADMINISTRATIVO ............................................................................................ 3

EL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN EL PER .............................................................................................. 5

CLASES DE SILENCIO ADMINISTRATIVO:................................................................................................. 8

I. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO: ............................................................................................ 8

EFECTOS DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO ............................................................................... 9

a) APROBACIN AUTOMTICA DE LO SOLICITADO......................................................................... 9

b) GENERACIN DE UN ACTO ADMINISTRATIVO PRESUNTO (RESOLUCIN FICTA) ..................... 10

c) INCOMPETENCIA DE LA ADMINISTRACIN POR RAZN DEL TIEMPO ...................................... 10

LOS PROCEDIMIENTOS DE EVALUACIN PREVIA SUJETOS AL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO ... 12

LA DECLARACIN JURADA Y EL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO ............................................. 14

II. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO NEGATIVO: ..................................................................................... 16

A) OPERATIVIDAD DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO NEGATIVO .......................................................... 17

B) EFECTOS DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO NEGATIVO ..................................................................... 18

C) LOS PROCEDIMIENTOS SUJETOS AL SILENCIO ADMINISTRATIVO NEGATIVO ..................................... 19

PRESUPUESTOS PARA LA APLICACIN DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO: ............................................. 20

RESPONSABILIDAD DEL FUNCIONARIO Y SERVIDOR PBLICO .............................................................. 21

MEDIOS PARA DENUNCIAR AL FUNCIONARIO Y SERVIDOR PBLICO ................................................... 23

EL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN MATERIA DE RECURSOS ................................................................. 26

EL SILENCIO ADMINISTRATIVO Y EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO ................................ 28

BIBLIOGRAFIA: ..................................................................................................................................... 30

ANEXOS: .............................................................................................................................................. 31



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INTRODUCCIN

El silencio es una institucin administrativa que surge con el objetivo

fundamental de garantizar los derechos de los particulares frente a la

actuacin administrativa concluyndola con carcter de resolucin.

Sabemos que el Silencio Administrativo es una forma automtica o

anormal, como lo consideran algunos, de concluir un procedimiento.



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EL SILENCIO ADMINISTRATIVO

ORIGEN DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO:

En Francia, mediante un Decreto expedido el 2 de noviembre de 1864, por

primera vez se estableci la figura jurdica del silencio administrativo con

la finalidad de subsanar el vaco de respuesta de los ministros respecto de

sus autoridades subordinadas. Posteriormente, mediante una Ley

publicada el 17 de julio de 1900 (artculo 3) se generaliz la aplicacin del

silencio administrativo a una decisin implcita de rechazo. De esta

manera, ante la ausencia de pronunciamiento por parte de la

administracin en un plazo razonable, la ley opt por presumir que la

pretensin del particular haba sido denegada, con el nico propsito de

acudir a las vas procesales en demanda de que sta fuese satisfecha.

DEFINICION DE SILENCIO ADMINISTRATIVO

En el mbito de las relaciones entre el administrado y las entidades

pblicas, la no manifestacin oportuna de voluntad de la entidad (silencio)

es considerado un hecho administrativo al cual le sigue un tratamiento de

declaracin ficta.

El silencio administrativo es definido como un hecho al cual la ley concede

consecuencias jurdicas con la finalidad de dar solucin a la situacin de

desproteccin o indefensin en que puede hallarse un administrado

cuando el rgano administrativo no resuelve expresamente la peticin o

pretensin por l deducida dentro del trmino establecido.



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El silencio administrativo produce la caducidad de la competencia de la

Administracin, lo cual implica la prdida de esa competencia por el

transcurso del tiempo, y en consecuencia, la imposibilidad de la

Administracin para rever o revisar su propio acto. (Javier Robalino)

Silencio administrativo es el fenmeno de la inactividad de la

administracin. (Vicente Aguado)

Se entiende por silencio administrativo el mismo, si llegado el plazo de

resolucin, el rgano administrativo competente no dictase resolucin

expresa sobre el mismo. (Jos Alfredo Caballero Gea)

Silencio administrativo es considerada como la negacin de la solicitud del

interesado. (Luis Enrique de la Villa Gil)

Para el Tribunal Constitucional, el silencio administrativo constituye un

privilegio del administrado frente a la administracin para protegerlo ante

la eventual mora de sta en resolver su peticin, pues quien incumple el

deber de resolver no debe beneficiarse de su propio incumplimiento (SSTC

N 0815-2004-AA/TC y 4077-2004-AA/TC, del 25 de junio del 2004 y 21 de

junio del 2005).



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EL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN EL PER

El silencio administrativo, en su vertiente negativa, aparece por primera

vez con el Decreto Supremo N 006-67-SC, Reglamento de Normas

Generales de Procedimientos Administrativos del 11 de noviembre de

1967 (plazo de seis (6) meses).

Posteriormente se expidi el Decreto Ley N 26111, Ley de Normas

Generales de Procedimientos Administrativos del 28 de diciembre de

1992, que modifica la anterior norma, en el extremo del plazo (reduce a

30 das).

Dos aos despus se emiti el Decreto Supremo N 002- 94-JUS, Texto

nico Ordenado de la Ley de Normas Generales de Procedimientos

Administrativos del 28 de enero de 1994, que, reiterando lo sealado en

la ley, contempl la posibilidad que el administrado se acoja al SAN

transcurrido el plazo de treinta (30) das, as como que interponga recurso

de revisin o demanda judicial sin que medie resolucin denegatoria de la

administracin o esperar el pronunciamiento expreso de la administracin

pblica.

La Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General (LPAG)

regul de manera ntegra la figura del silencio administrativo,

estableciendo en los artculos 33 y 34 los supuestos en los que es

posible aplicar el SAP y el SAN en los procedimientos administrativos de

evaluacin previa.



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En este contexto, y con la finalidad de que la administracin pblica

cumpla un papel eficiente en la realizacin de sus labores cotidianas,

brinde una mejor atencin en los procedimientos a su cargo y garantice el

ejercicio de los derechos ciudadanos, se expidi en el mes de julio del

2007, la Ley del Silencio Administrativo, Ley N 29060.

En efecto, con dicha ley, se otorga una regulacin ms garantista y

preferente en torno al silencio administrativo, establecindose como regla

general la aplicacin del silencio administrativo positivo y, como

excepcin, el silencio administrativo negativo. As, la mencionada Ley

derog los artculos 33 y 34 de la LPAG y precis algunos aspectos que

sta no contemplaba y estableci exigencias, cuyo cumplimiento

corresponde a todas las instituciones pblicas a que se refiere el artculo I

del Ttulo Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo General.

A partir de la dacin de esta Ley, la Presidencia del Consejo de Ministros

(PCM) ha emitido diversas normas con miras a garantizar su

cumplimiento:

Decreto Supremo N 079-2007-PCM, mediante el cual se Aprueban

lineamientos para Elaboracin y Aprobacin de TUPAs y establece

disposiciones para el cumplimiento de la Ley del Silencio Administrativo.

La finalidad de dichos lineamientos es permitir que los TUPAs cumplan con

su propsito de ser documentos compiladores, informativos y

simplificadores de los procedimientos administrativos que tramitan los

administrados ante las distintas entidades administrativas del Estado.



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Decreto Supremo N 096-2007-PCM73que Regula la Fiscalizacin

Posterior Aleatoria de los procedimientos administrativos por parte del

Estado. Mediante este Decreto se establecen las normas y lineamientos

aplicables a las acciones de fiscalizacin posterior en los procedimientos

administrativos sujetos a aprobacin automtica o a aprobacin previa, y

se dispone la creacin de una

Es de precisar que, en el 2008, dentro del marco de la implementacin del

Acuerdo de Promocin Comercial Per-Estados Unidos y su protocolo de

enmienda, el Poder Ejecutivo emiti el Decreto Legislativo N 1029, del 23

de junio del 200877, mediante el cual se modific la LPAG y la Ley del

Silencio Administrativo.

Finalmente, se debe tener presente el TUO de la Ley N 27584, Ley que

regula el Proceso Contencioso- Administrativo, aprobado mediante DS N

013-2008-JUS, publicado el 29 de agosto del 2008.



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CLASES DE SILENCIO ADMINISTRATIVO:

El silencio administrativo puede ser positivo o negativo.

I. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO:

Procede nicamente en los supuestos en que la administracin no

resuelva el fondo de la peticin del recurrente en el plazo de ley

establecido.

Esta modalidad opera de manera excepcional presumiendo a favor del

administrado que la administracin ha adoptado una respuesta de

carcter positivo ante la peticin formulada. Esta doctrina ha sido

confirmada por el Tribunal Constitucional que, en reiterada jurisprudencia,

ha sealado:

El administrado puede acogerse al silencio administrativo positivo solo si

existe mandato expreso que declare dicho mecanismo procesal. (SSTC

Ns. 1280-2002-AA/TC y 1484-2002-AA/TC, del 7 de enero del 2003 y 8 de

marzo del 2004).

Cabe precisar que el silencio administrativo no se aplica en los

procedimientos de peticin graciable o consultas. Al respecto, la peticin

graciable es una solicitud por la cual se solicita al titular de la entidad

competente la emisin de un acto sujeto a su discrecionalidad o a su libre

apreciacin, o la prestacin de un servicio cuando no se cuenta con un

ttulo legal que permita exigirlo como una peticin de inters particular

(por ejemplo, la obtencin de pensiones de gracia, indultos, etc.). La



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consulta, por su parte, se efecta por escrito y, mediante ella, se busca

que las autoridades administrativas informen sobre las materias a su cargo

y el sentido de la normativa vigente que comprenden su accionar,

particularmente aquella emitida por la propia entidad.

EFECTOS DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO

APROBACIN AUTOMTICA DE LO SOLICITADO

La aprobacin automtica de lo solicitado opera ante el incumplimiento

de la administracin pblica de resolver la solicitud del administrado

dentro del plazo establecido en la norma especial o el mximo de treinta

(30) das, al que se adicionan los cinco (5) das que se tiene para notificar a

partir de la expedicin del acto administrativo.

Esta adicin del plazo de notificacin, conforme se desprende del numeral

16.1 de la LPAG, obedece a que la entrada en vigencia y consecuente

obligatoriedad de lo establecido en una resolucin administrativa se

encuentran condicionadas al hecho de que el administrado, a quien

afectara tal resolucin, tome conocimiento sobre su contenido, situacin

que se configura con el acto de notificacin.

Independientemente de las razones por las cuales la resolucin, pese a

haber sido emitida, no fue notificada oportunamente, una vez cumplido el

plazo, ste opera a favor del administrado.

Por otro lado, el plazo empieza a computarse desde que la administracin

recibe la solicitud sujeta a SAP. Existen casos en que la solicitud se



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presenta ante una autoridad que no es competente para conocer el

requerimiento, por lo que hay que esperar a que sea recibida por la

entidad competente de destino para iniciar el cmputo del plazo.

Ahora bien, no slo basta el transcurso del plazo, sino que se requiere que

la solicitud cumpla con todos los requisitos y que el SAP est previsto en el

ordenamiento. As lo ha reconocido el Tribunal Constitucional, para el que,

adems del transcurso del plazo, se requiere que el solicitante cumpla con

presentar la solicitud pertinente, acompaando la documentacin

sustentatoria y requerida, y la existencia de un mandato expreso que

declare dicho mecanismo procesal.

GENERACIN DE UN ACTO ADMINISTRATIVO PRESUNTO (RESOLUCIN

FICTA)

Con el silencio administrativo positivo se genera un acto administrativo de

carcter presunto que pone fin al procedimiento a favor del administrado.

En efecto, como sostiene la doctrina, a diferencia del silencio negativo, la

operatividad del silencio positivo s da lugar a la generacin de un acto

presunto y por tanto a un verdadero acto administrativo.

INCOMPETENCIA DE LA ADMINISTRACIN POR RAZN DEL TIEMPO

Vencido el plazo que se tiene para resolver, mediante una decisin, la

administracin pierde competencia para hacerlo, pues producido el SAP se

pone fin al procedimiento. Si bien la administracin ya no puede resolver

en forma expresa en sentido contrario a la autorizacin otorgada

mediante una resolucin ficta, o revocarla, podr declarar la nulidad de

dicha autorizacin, siguiendo el procedimiento de nulidad de oficio de

resoluciones consentidas, segn lo dispuesto en el artculo 1882 de la

LPAG.



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La nulidad de oficio se encuentra contemplada en el artculo 202 de la

LPAG, segn el cual slo puede ser declarada en cualquiera de los

supuestos enumerados en el artculo 10 de la mencionada ley, siempre y

cuando se agravie el inters pblico. Esta facultad le corresponde al

funcionario jerrquico superior al que expidi el acto, o si fue emitido por

una autoridad no sometida a subordinacin jerrquica, al mismo

funcionario, y prescribe al ao, contado a partir de la fecha en que el acto

administrativo qued firme.

Tal previsin de un plazo determinado para deducir la nulidad resulta

acorde con la doctrina jurisprudencial del Tribunal Constitucional, que al

declarar la inconstitucionalidad de la Primera Disposicin Final y

Complementaria de la Ley N 26960, seal:

Mientras al ciudadano comn y corriente se le imponen restricciones

temporales respecto de la promocin de la accin contencioso

administrativa, segn el inciso 3) del artculo 541 del Cdigo Procesal

Civil, al Estado se le faculta a promover la misma accin sin ningn tipo de

restriccin y con un carcter de imprescriptibilidad absoluta, reida con

todo sentido de seguridad jurdica. (STC N 004-2000-AI/TC, del 9 de

mayo del 2001).

Es oportuno sealar que este artculo no exige a la administracin, antes

de declarar la nulidad, escuchar al administrado, a fin de que pueda

efectuar sus descargos, garantizando de ese modo su derecho de defensa.

Si bien esta exigencia no se contempla expresamente, tanto la doctrina



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como la jurisprudencia han reconocido que deriva razonablemente del

principio del debido procedimiento administrativo y de los artculos 3.5,

161.2, 187.2 de la referida ley, que ninguna autoridad administrativa

podr dictar una anulacin de oficio, sin otorgar anheladamente audiencia

al interesado para que pueda presentar sus argumentos a favor de la

sostenibilidad del acto que le reconoce derechos o intereses.

Adicionalmente a ello, la resolucin anulatoria de oficio debe ser

notificada a los administrados concernidos, a fin de que tengan la

posibilidad de controlar su legalidad.

LOS PROCEDIMIENTOS DE EVALUACIN PREVIA SUJETOS AL SILENCIO

ADMINISTRATIVO POSITIVO

La Ley del Silencio Administrativo derog los artculos 33 y 34 de la LPAG

y estableci los siguientes procedimientos y supuestos de evaluacin

previa sujetos al SAP.

1) Solicitudes cuya estimacin habilite para el ejercicio de derechos

preexistentes o para el desarrollo de actividades econmicas que

requieran autorizacin previa del Estado, y siempre que no se encuentren

contempladas en la Primera Disposicin Transitoria, Complementaria y

Final de la Ley.

Este supuesto contempla las solicitudes que habilitan el ejercicio del

derecho a construir, la libertad de comercio, de empresa, de trnsito, etc.,

tal como ocurre en el caso de las licencias y autorizaciones. Sin embargo,

teniendo en cuenta que ciertas actividades pueden afectar

significativamente el inters pblico, se debe tener en cuenta la limitacin

que impone la Primera DTCF.



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2) Recursos destinados a cuestionar la desestimacin de una solicitud o

actos administrativos anteriores, siempre que no se encuentren

contemplados en la Primera DTCF.

En este caso se consideran todos los recursos administrativos que puedan

interponerse contra la denegatoria ficta (calificado con SAP en el artculo

33 2 de la LPAG) o contra un acto expreso de la administracin (antes

calificado con SAN en el artculo 34.1.2 de la LPAG).

Ahora bien, este supuesto no puede ser interpretado literalmente, pues

una interpretacin en ese sentido podra llevar a desconocer los intereses

contemplados en la Primera DTCF de la Ley e involucrar procedimientos

administrativos de oficio, tales como el de fiscalizacin y sancin.

As, cabe sealar que el SAP no procede al interior de un procedimiento

administrativo disciplinario, tal como lo ha reconocido el Tribunal

Constitucional al sealar:

El silencio administrativo positivo, regulado en los artculos 33 y 188 de

la Ley N 27444, () solo es aplicable a aquellos procedimientos de

evaluacin previa () y que han sido reconocidos por las entidades en sus

textos nicos de procedimientos administrativos (TUPAs) y, por tanto, no

lo es a los procesos administrativos disciplinarios en los que la

administracin ejerce una facultad de fiscalizacin y sancionadora. (STC

N 2753-2004-AC/TC, Op. Cit., fundamento jurdico nro. 3.)



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3) Procedimientos en los cuales la trascendencia de la decisin final no

pueda repercutir directamente en administrados distintos del

peticionario, mediante la limitacin, perjuicio o afectacin a sus intereses

o derechos legtimos. Sobre el particular, cabe indicar que el Tribunal

Constitucional se ha pronunciado sobre el supuesto previsto en el artculo

33.3 de la LPAG, cuyo texto es anlogo al contemplado en el numeral 3)

del artculo 1 de la Ley del Silencio Administrativo, y su relacin con el

supuesto contenido en el numeral 2) del artculo 33 de la LPAG,

sealando que:

Si bien es cierto que los procedimientos de evaluacin previa estn sujetos

a silencio positivo cuando se trata del procedimiento recursal, en aquellos

casos en los que el interesado opt por el silencio administrativo negativo,

tambin lo es que, en interpretacin contrario sensu del inciso 3) de la

misma norma legal [LPAG], no estn sujetos a silencio positivo aquellos

procedimientos de evaluacin previa en los que la trascendencia de la

decisin final pueda repercutir directamente en administrados distintos a

l, mediante la limitacin, perjuicio o afectacin a sus intereses o

derechos legtimos.( STC N 4015-2004-AA/TC, del 12 de enero del 2005).

LA DECLARACIN JURADA Y EL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO

Vencido el plazo para la expedicin de la resolucin respectiva y

cumplidos los requisitos exigidos por ley, el SAP opera de manera

inmediata (resolucin estimatoria ficta), habilitando al administrado para

ejercer sus derechos ante la entidad pblica donde efectu su solicitud.

No obstante ello, no pocas entidades de la administracin pblica

muestran cierta renuencia a reconocer la aplicacin del SAP, exigiendo al

administrado el documento donde conste la aprobacin del trmite

iniciado al cual se aplic el silencio positivo, menoscabndose de esta

manera los derechos del administrado.



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Ante dicha situacin, el artculo 3 de la Ley del Silencio Administrativo,

con la finalidad de garantizar la eficacia del SAP, dispuso que una vez

vencido el plazo para la expedicin de la resolucin respectiva y habiendo

operado el SAP, el administrado puede presentar una declaracin jurada

ante la administracin pblica que configur dicha aprobacin ficta,

constituyndose el cargo de recepcin de dicho documento en prueba

suficiente de la resolucin aprobatoria ficta de la solicitud o el trmite. En

caso de negativa de la entidad para recibir la declaracin jurada, el

administrado puede remitirla por conducto notarial, con lo que surtir los

mismos efectos.

En tal sentido, al operar de manera automtica el SAP, la declaracin

jurada o el acto certificatorio slo tiene efectos declarativos y como tal

deviene en un medio de probanza, pero no en elemento constitutivo del

silencio. En esa lnea, la nueva redaccin del artculo 188.1 de la LPAG,

modificado por el D. Legislativo N 1029, establece que la declaracin

jurada a la que se refiere el artculo 3 de la Ley del Silencio

Administrativo, Ley N 29060, no resulta necesaria para ejercer el derecho

resultante del silencio administrativo positivo ante la misma entidad.

Finalmente, la Ley del Silencio Administrativo tambin ha previsto la

utilizacin de la declaracin jurada en reemplazo de la resolucin de

aprobacin ficta contemplada por la LPAG en el caso de los

procedimientos administrativos de aprobacin automtica.



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II. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO NEGATIVO:

Procede ante la omisin de respuesta por parte de la administracin, pero

entendiendo que la decisin de la autoridad es negativa, con la finalidad

de permitir al interesado acceder a una va revisora ulterior. De esta

manera se evita que la combinacin del acto previo con la inactividad

formal de la administracin volatilice el derecho del ciudadano a una

tutela judicial efectiva.

El silencio administrativo negativo surge por disposicin de la ley, pero no

se aplica de manera automtica pues depender de la voluntad del

administrado recurrir al proceso contenciosoadministrativo vencido el

plazo establecido en la ley, o seguir esperando a que la administracin

responda algn da su peticin o el recurso interpuesto en sede

administrativa. Este carcter optativo de acogimiento al silencio

administrativo negativo ha sido reconocido por el Tribunal Constitucional

que, a travs de su doctrina jurisprudencial, ha puntualizado que:

El administrado transcurrido el plazo para que la Administracin resuelva

el recurso impugnativo interpuesto, tiene la potestad de acogerse al

silencio administrativo y as acudir a la va jurisdiccional, o de esperar el

pronunciamiento expreso de la Administracin. La no resolucin del

recurso impugnatorio dentro del plazo de 30 das no puede considerarse

como causal de exclusin de la potestad del administrado de esperar el

pronunciamiento expreso de la Administracin. (SSTC Ns. 0815-2004-

AA/TC y 4077-2004-AA/TC, del 25 de junio del 2004 y 21 de junio del

2005).



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En otra ms reciente seala:

habiendo transcurrido el plazo en exceso sin que la administracin se haya

pronunciado por la solicitud del demandante ha operado el silencio

administrativo negativo, por lo que el recurrente de acuerdo al artculo

188, numeral 188.3, de la Ley N 27444 se encuentra habilitado para

interponer los recursos impugnativos y las acciones judiciales pertinentes.

(STC N 1972-2007-AA/TC, del 16 de noviembre del 2007).

a) OPERATIVIDAD DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO NEGATIVO

El silencio administrativo negativo es tambin una tcnica legal que

permite al ciudadano considerar denegada su peticin a efectos de

interponer el recurso administrativo o la demanda administrativa

correspondiente, o esperar a que la administracin se pronuncie. El SAN

es un mecanismo que opera slo por decisin del particular, es decir, no lo

obliga.

As lo ratifica la doctrina jurisprudencial del Tribunal Constitucional que en

la STC N 1003-98-AA/TC (caso Alarcn Menndez) seal:

Habiendo transcurrido el plazo en exceso sin que la administracin se

haya pronunciado por la solicitud del demandante, ha operado el silencio

administrativo negativo, por lo que el recurrente de acuerdo al artculo

188, numeral 188.3 de la Ley 27444, se encuentra habilitado para

interponer los recursos administrativos y las acciones judiciales

pertinentes (STC N 1972-2007-AA/TC, del 08 de enero del 2007).



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Tiene, por consiguiente, una naturaleza potestativa, pues el particular

puede esperar a que la administracin se pronuncie o decidir impugnar la

inactividad administrativa ante el superior, o ante el Poder Judicial

(proceso contenciosoadministrativo). En definitiva, busca proteger los

derechos a la tutela judicial efectiva y de acceso a la justicia.

b) EFECTOS DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO NEGATIVO

El silencio negativo es una ficcin que, por un lado, habilita al

administrado a acudir a la instancia siguiente o a la va judicial, segn sea

el caso y, por otro, garantiza que no se d inicio al cmputo de plazos para

impugnar la denegatoria ficta.

Este efecto, previsto en el artculo 188.5 de la LPAG, ha sido desarrollado

por el Tribunal Constitucional al evaluar el SAN y el plazo de prescripcin

para interponer una demanda de amparo. En ese marco, el mximo

Tribunal de la jurisdiccin constitucional ha sealado:

En los supuestos donde el administrado decide acogerse al silencio

administrativo negativo el plazo prescriptorio empieza a transcurrir una

vez que ste decide acudir al rgano jurisdiccional, momento que tiene

lugar justamente cuando se interpone la demanda de amparo. (STC N

0268-2006-PA/TC, del 20 de enero del 2007).

En tal sentido, el acceso a la va jurisdiccional una vez cumplidos los plazos

queda abierto indefinidamente en tanto la administracin no dicte

resolucin expresa.101 Sera un contrasentido establecer un plazo lmite

para acogerse al SAN, pues la incumplidora de su deber de resolver

terminara beneficindose de su propio incumplimiento.



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Otro efecto del SAN es que no enerva la obligacin de la administracin de

resolver. En efecto, aun cuando transcurra el plazo para que el

administrado pueda acogerse al SAN, la administracin mantiene la

obligacin de resolver hasta que se le notifique que el asunto se ha

sometido al conocimiento de la autoridad jurisdiccional o el administrado

haya hecho uso de los recursos respectivos

c) LOS PROCEDIMIENTOS SUJETOS AL SILENCIO ADMINISTRATIVO

NEGATIVO

Considerando que la regla general es el SAP, segn la Primera DTCF de la

Ley del Silencio Administrativo, excepcionalmente, el SAN se aplica a:

Casos que afecten significativamente al inters pblico, incidiendo en:

salud, medio ambiente, recursos naturales, seguridad ciudadana, sistemas

financieros / seguros, mercado de valores, defensa nacional y patrimonio

histrico cultural de la nacin.

Los procedimientos trilaterales.

Los procedimientos que generen la obligacin de dar o hacer del Estado.

Los procedimientos de inscripcin registral.

Las autorizaciones para operar casinos y juegos de maquinas

tragamonedas.

Los procedimientos por los cuales se transfieren facultades de la

administracin pblica.



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La aplicacin del SAN en los supuestos contemplados en el numeral 1)

debe justificarse cuando el procedimiento importe una afectacin

significativa al inters pblico.

No significa, por tanto, que a todos los procedimientos administrativos

vinculados a las materias anotadas les sea aplicable el SAN y, en esa

medida, las autoridades deben tener mucho cuidado en la calificacin, a

fin de aplicarlo a aquellos casos que s expongan significativamente el

inters pblico, debiendo entenderse por inters pblico aquello que

trasciende el estricto mbito de los intereses de los particulares

destinatarios.

PRESUPUESTOS PARA LA APLICACIN DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO:

Para la aplicacin del silencio administrativo se requiere que:

a) La peticin sea admitida vlidamente a trmite.

b) El supuesto est previsto en el TUPA o en una norma expresa.

c) El petitorio del administrado sea jurdica y fsicamente posible.

d) Haya transcurrido el trmino preciso para aprobar y notificar la

decisin administrativa (dato objetivo).

e) La actuacin del administrado sea de buena fe.



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En este orden de ideas, si bien la administracin tiene la obligacin de dar

repuesta a cualquier requerimiento, su omisin no se puede considerar

necesariamente como una aceptacin tcita o denegatoria. El SAP o SAN

slo proceden si existe un mandato expreso que declare su aplicacin,

pues, como ha sealado el Tribunal Constitucional, en reiterada

jurisprudencia:

El silencio administrativo no constituye una franquicia del administrado

para optar por uno u otro sentido (positivo o negativo (SSTC Nros. 0496-

2003-AA/TC, 09902-2006-PA/TC, 09904-2006-PA/ TC, 2106-2006-AA/TC y

06905-2006-AA/TC, del 25 de marzo del 2003, del 11 de enero del 2006 y

del 16 de enero, 29 de marzo y 10 de abril del 2007).

RESPONSABILIDAD DEL FUNCIONARIO Y SERVIDOR PBLICO

Segn la Ley del Silencio Administrativo, los funcionarios y servidores

pblicos incurren en falta administrativa sancionable conforme al artculo

239 de la LPAG, sin perjuicio de las responsabilidades civiles y penales

cuando:

Incurran en defectos de tramitacin al interior del procedimiento

(transgresin de plazos u omisin de tramite)

Exijan a los administrados o administradas un procedimiento, trmite,

requisito u otra informacin, documentacin o pago no contenidos en el

TUPA de su entidad.



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Se nieguen injustificadamente a reconocer la eficacia del derecho

conferido el administrado al haber operado el SAP a su favor.

Se nieguen injustificadamente a recibir o cumplir la resolucin ficta

derivada de la declaracin jurada, dentro de un procedimiento.

Al respecto se debe tener presente que, como principio general, ninguna

autoridad debe negarse a recibir una declaracin jurada, an en el caso de

la no utilizacin del formato aprobado por la PCM mediante Decreto

Supremo N 079-2007-PCM. As, una negativa slo ser justificada en caso

de que la declaracin jurada se presente antes de vencer el plazo.

Asimismo, con relacin a la exigencia de pagos contenidos en el TUPA,

cabe precisar que, siguiendo el precedente vinculante recado en la STC N

3741-2004-AA/TC, el artculo 14 del Decreto Supremo N 079-2007-PCM

prohbe a las entidades cobrar tasa alguna en un procedimiento

administrativo como condicin o requisito previo a la impugnacin de un

acto emitido por la propia entidad por ser contraria a los derechos

constitucionales del debido proceso, de peticin y acceso a la tutela

jurisdiccional, siendo nula la norma que aprueba dicho cobro.



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MEDIOS PARA DENUNCIAR AL FUNCIONARIO Y SERVIDOR PBLICO

Para denunciar a los funcionarios y servidores pblicos por las

irregularidades anotadas, se han previsto dos medios: el recurso de queja

y las denuncias, el primero ante el superior jerrquico y el segundo ante

el rgano de Control Institucional (OCI) de la entidad respectiva. Dichas

acciones, sin embargo, son de carcter excluyente, es decir, la

interposicin de la queja inhabilita al administrado o a la administrada

para interponer la denuncia ante el OCI. No obstante, la interposicin de

cualquiera de dichas medidas no constituye un impedimento para el inicio

de las acciones civiles y penales a las que hubiere lugar de ser el caso

Sobre el particular, se considera que la Ley del Silencio Administrativo

incurre en error al denominar la queja como un recurso, toda vez que la

doctrina administrativa es unnime al sealar que la queja no procede

contra un acto definitivo, sino contra un acto en trmite, ante la conducta

activa u omisiva del funcionario o empleado pblico encargado de la

tramitacin del expediente que afecte derechos subjetivos o intereses

legtimos del administrado.109

De esa misma manera, el artculo 158.1 de la LPAG seala que, en

cualquier momento, los administrados pueden formular queja contra los

defectos de tramitacin y, en especial, los que supongan paralizacin,

infraccin de los plazos establecidos legalmente, incumplimiento de los

deberes funcionales u omisin de trmites que deben ser subsanados

antes de la resolucin definitiva del asunto en la instancia respectiva.

De este modo, lo dispuesto por la Ley del Silencio Administrativo se debe

entender como una queja administrativa que busca proteger a las

personas frente a la conducta del funcionario pblico que no cumple con

la aplicacin del silencio administrativo y resolver con celeridad las

cuestiones que han sido sometidas a su consideracin por defectos de

trmite y no como un acto de impugnacin, que se dirige contra un acto

administrativo concreto



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La queja deber ser presentada ante el superior jerrquico de la autoridad

que tramita el procedimiento administrativo, debiendo indicarse

necesariamente el deber infringido y la norma que lo exige. La autoridad

superior deber resolver la queja dentro de los tres (3) das siguientes,

previo traslado al quejado, a fin de que pueda presentar sus descargos. En

caso que se declare fundada, la autoridad administrativa superior dictar

las medidas correctivas pertinentes respecto del trmite que sigue el

procedimiento. Asimismo, dispondr el inicio de las actuaciones

necesarias con la finalidad de sancionar al responsable. Cabe indicar que la

utilizacin de la queja frente a los defectos de tramitacin tambin se ha

regulado en el mbito disciplinario. As, por ejemplo, el nuevo Reglamento

de Organizacin y Funciones de la Oficina de Control de la Magistratura

(OCMA), aprobado mediante Resolucin Administrativa N 129-2009-CEJ,

en el artculo 106 establece: Queja por defecto de tramitacin. Ante

defecto de tramitacin ser de aplicacin lo previsto en la Ley del

Procedimiento Administrativo General.

En lo que se refiere a la denuncia, la LPAG en su artculo 105 ya reconoca

el derecho de los administrados y administradas a formular denuncias

respecto a aquellos hechos que conocieran y que fueran contrarios al

ordenamiento jurdico, no siendo necesario en este caso, sustentar la

afectacin inmediata de algn derecho o inters legtimo lesionado.

Sobre el particular, la Directiva N 008-2003-CG/DPC Servicio de Atencin

de Denuncias, aprobada mediante Resolucin de Contralora General N

443-2003-CG, publicada el 14 de enero del 2004, cuya base legal, entre

otras disposiciones, es la LPAG, establece que a todos los ciudadanos,

individual o colectivamente, les asiste el derecho de acudir al OCI que le

corresponda, con el objeto de formular denuncias relacionadas con las



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funciones de la administracin pblica y que estas sean atendidas

conforme a su mrito, sujetndose a los requisitos y tramitacin

establecidos en la citada directiva.

En tal sentido, basta que los ciudadanos y ciudadanas, comuniquen al OCI

la relacin de hechos, circunstancias del tiempo, modo y lugar que

permitan su constatacin, la indicacin de los presuntos autores y

partcipes, el aporte de la evidencia o su descripcin para que el OCI

proceda a su evaluacin.

Luego de ello, en la etapa de verificacin el OCI deber practicar las

diligencias necesarias a fin de comprobar la verosimilitud de la denuncia

formulada e informar con prontitud sobre sus resultados. En el supuesto

que la denuncia sea rechazada, se deber comunicar oportunamente al

denunciante Es importante sealar que el denunciante no es considerado

sujeto del procedimiento, y que el resultado de las investigaciones

relacionadas con la interposicin de la denuncia o la queja permite a la

entidad identificar el actuar negativo del funcionario o servidor pblico y

la determinacin administrativa de la falta.



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EL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN MATERIA DE RECURSOS

Segn el artculo 207 de la LPAG, los recursos administrativos son el

recurso de apelacin, el recurso de reconsideracin y el recurso de

revisin.

Al respecto, el artculo 218 establece que:

Son actos que agotan la va administrativa:

a) El acto respecto del cual no proceda legalmente impugnacin ante un

autoridad u rgano jerrquicamente superior en la va administrativa o

cuando se produzca silencio administrativo negativo, salvo que el

interesado opte por interponer recurso de reconsideracin, en cuyo caso

la resolucin que se expida o el silencio administrativo producido con

dicho recurso impugnativo agota la va administrativa.

b) El acto expedido o el silencio administrativo producido con motivo de la

interposicin de un recurso de apelacin en aquellos casos en que se

impugne el acto de una autoridad u rgano sometido a subordinacin

jerrquica.

Por otro lado, el artculo 188.6 de la mencionada ley seala que:

En los procedimientos sancionadores, los recursos administrativos,

destinados a impugnar la imposicin de una sancin estarn sujetos al

silencio administrativo negativo. Cuando el administrado haya optado por

la aplicacin del silencio administrativo negativo, ser de aplicacin el

silencio administrativo positivo en las siguientes instancias resolutivas.



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De este modo, ante la falta de respuesta por parte de la administracin

dentro del plazo de ley frente a un recurso de revisin o un recurso de

impugnacin contra una decisin emitida por una autoridad no sometida a

subordinacin jerrquica, el administrado puede acogerse al SAN,

encontrndose habilitado para acudir al proceso contencioso

administrativo o al proceso constitucional de amparo, al darse por

agotada la va administrativa.

En caso de que exista otra instancia resolutiva en la va administrativa

podr acudir a la instancia superior en aplicacin del SAN con la finalidad

de que se emita un pronunciamiento expreso. Luego de ello, podr operar

el SAP de producirse nuevamente una desidia de la entidad.

En ese orden de ideas, la jurisprudencia del Poder Judicial tiene

establecido que:

Si bien es cierto existe an un rgano jerrquicamente superior ante el

que debe recurrir el demandante, tambin lo es que ha optado por

interponer el recurso de reconsideracin y ste no ha sido resuelto, por lo

que se ha producido el silencio administrativo negativo.

Consecuentemente, se da por agotada la va administrativa (Exp. N

47274-2003-AA, sentencia del 10 de mayo del 2004).



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Por su parte, al interpretar la Ley del Silencio Administrativo, el Tribunal

Constitucional, tambin ha admitido la procedencia del SAN ante la falta

de respuesta de un recurso de apelacin interpuesto contra un sancin en

un procedimiento administrativo disciplinario, sealando que :

El petitorio [aprobar su recurso de apelacin y, por consiguiente, dejar sin

efecto la resolucin que dispuso su pase al retiro], cuyo cumplimiento se

requiere no resulta cierto, toda vez que la pretensin administrativa se

encuentra dentro de las excepciones establecidas en la Primera

Disposicin Transitoria, Complementaria y Final de la Ley N 29060....

(STC N 00597-2009-PC/TC, del 16 de marzo del 2009).

EL SILENCIO ADMINISTRATIVO Y EL PROCESO CONTENCIOSO

ADMINISTRATIVO

El TUO de la Ley que regula el proceso contencioso administrativo, trata

al silencio administrativo, en su artculo 4 numeral 2), como una

actuacin impugnable. De este modo, contempla la posibilidad, como

sucede en otros pases, de utilizar el contenciosoadministrativo contra

las omisiones de la administracin pblica.

En su redaccin inicial, el artculo 17.3 de la Ley del proceso contencioso

administrativo, contradictoriamente a lo dispuesto en el artculo 1885 de

la LPAG115 y pese a que el proyecto de la referida ley dispona que no

exista plazo, contempl el plazo de seis (6) meses para demandar el

silencio administrativo, computados desde la fecha en que venci el plazo

legal para expedir la resolucin.



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Bajo este marco legal, transcurrido el plazo indicado, la demanda era

declarada inadmisible por extempornea, generndose, con ello,

indefensin en los ciudadanos al impedirles injustificadamente el acceso a

la jurisdiccin y la defensa de sus intereses, e ineficiencia por parte de la

administracin.

Afortunadamente, esta regulacin ha sido modificada. En efecto, el

artculo 19 del TUO de la Ley que regula el proceso contencioso

administrativo supera lo anotado y establece que, cuando se trate del

SAN, se observar lo dispuesto en el numeral 188.5 de la LPAG y que el

tercero legitimado puede acudir al procesocontencioso administrativo en

un plazo de tres (3) meses en el caso del SAP.

De este modo, conforme a la naturaleza del SAN, no se prev un plazo

para recurrir al contenciosoadministrativo, pues, como se sabe la citada

tcnica constituye una garanta del particular frente a la inactividad formal

de la administracin que opera siempre en beneficio del particular, y no al

contrario.

Por tanto, al constituir el SAN una figura de ejercicio opcional para el

particular no cabe el cmputo del plazo para acudir al contencioso

administrativo porque se les estara otorgando a la administracin pblica

una posicin ms ventajosa con relacin a los particulares.



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BIBLIOGRAFIA:

FUENTE: la defensora del pueblo-Per

(Javier Robalino) silencio administrativo positivo

(Vicente Aguado) silencio administrativo

(Jos Alfredo Caballero Gea) silencio administrativo

(Luis Enrique de la Villa Gil)

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL: (SSTC Ns 0815-2004-AA/TC y 4077-2004-

AA/TC, del 25 de junio del 2004 y 21 de junio del 2005).

https://erikguerrero1604.files.wordpress.com/2012/10/tarea-11-silencio-

administrativo1.pdf



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ANEXOS:

silencio administrativo pdf

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